Правовой статус иностранных инвесторов в РФ

Введение

Доктрина международного частного права различает государство как носителя публичной власти и как участника частноправовых отношений. Особенность правового положения государства как участника международной частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции. Таким образом, по общему правилу иностранные государства обладают иммунитетом от юрисдикции российского государства. Одним из элементов иммунитета является судебный иммунитет. Он состоит в том, что иностранное государство неподсудно суду Российской Федерации. В связи с этим Высший Арбитражный суд согласился с доводами нижестоящего суда, прекратившего производство по делу об инвестиционном споре, ответчиком по которому выступало иностранное государство, представляемое посольством. Такая защита может быть осуществлена через юрисдикционные органы государства-ответчика либо путем воздействия на иностранное государство по дипломатическим каналам.

Тема данной работы – «Правовой статус иностранных инвесторов в РФ» – актуальна в силу того, что, во-первых, роль иностранных инвесторов в экономике РФ, да и любого другого государства положительно влияют на стимулирование и рост экономики страны, во-вторых, иностранный инвестор заинтересован вкладывать инвестиции в РФ, если будут созданы благоприятные для этого условия, в-третьих, на конкретный инвестиционный проект, реализуемый иностранным инвестором, до срока его окупаемости не должны распространяться неблагоприятные изменения в законодательстве, если они приняты после начала его реализации.

Предмет данного исследования: законодательные основы регулирования правового статуса иностранных инвесторов в Российской Федерации на основе организационно-правовых форм деятельности иностранных участников правоотношений на территории России и правовое регулирование хозяйственной деятельности иностранных инвесторов в Российской Федерации.

Целью данного исследования является описать сущность правового статуса иностранных инвестиций в Российской Федерации. Новый Закон «Об иностранных инвестициях» предусматривает только две организационные формы, в которых иностранные предприниматели могут осуществлять коммерческую деятельность на территории России: Российская коммерческая организация с иностранными инвестициями или филиал иностранного юридического лица, аккредитованный в России.

В качестве примера в анализируемом обзоре приводится следующее дело. Иностранная компания предоставила российскому акционерному обществу кредит. В обеспечение возврата кредита иностранная компания заключила с обществом договор о залоге здания отеля, находящегося в собственности общества. Договор о залоге был подчинен иностранному праву. В стране, правопорядку которой был подчинен договор о залоге, регистрация залога не предусмотрено. Поэтому в нарушение п. 3 ст. 1209 ГК и ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» договор залога не был зарегистрирован. Высший Арбитражный суд согласился с решениями нижестоящих судов, признавших указанный договор залога недействительным, поскольку ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» устанавливает обязательную государственную регистрацию договора залога под страхом его недействительности.

Мое мнение, по данному исследованию такое. В целом, можно отметить, что современное российское законодательство в области иностранных инвестиций существенно отличается от предыдущего. Оно строится с учетом требований норм международного права и позволяет привлекать иностранный капитал, гарантируя защиту иностранных прав инвесторов.

Для достижения вышеуказанной цели в работе решаются следующие промежуточные задачи:

1. показывается обзор российского законодательства и участие России в международных соглашениях и конвенциях;

2. описывается суть правового статуса иностранного юридического лица;

3. рассматривается правовой статус российских юридических лиц с иностранным капиталом и договор о совместной деятельности как форма присутствия иностранцев на российском рынке;

4. показывается правовое регулирование сделок с участием иностранных инвесторов и разрешение споров с участием иностранных инвесторов.

Работа состоит из Введения, трех Глав, Заключения Списка литературы и Приложения.

В Главе 1 – Законодательные основы регулирования правового статуса иностранных инвесторов в Российской Федерации – решается первая из поставленных выше промежуточных задач, а именно: показывается обзор российского законодательства и участие России в международных соглашениях и конвенциях;.

В Главе 2 – Организационно-правовые формы деятельности иностранных участников правоотношений на территории России – решается вторая и третья из промежуточных задач, а именно: описывается суть правового статуса иностранного юридического лица и рассматривается правовой статус российских юридических лиц с иностранным капиталом и договор о совместной деятельности как форма присутствия иностранцев на российском рынке.

В Главе 3 – Правовое регулирование хозяйственной деятельности иностранных инвесторов в Российской Федерации – решается последняя из промежуточных задач, а именно: показывается правовое регулирование сделок с участием иностранных инвесторов и разрешение споров с участием иностранных инвесторов.

В Заключении делаются основные выводы по работе.

Практическую значимость работы можно определить как уяснение организационно-правовых форм присутствия иностранного капитала на российском рынке. Иностранцы - будь то иностранные граждане или иностранные юридические лица, могут осуществлять в России любую не запрещенную законом деятельность: как коммерческую, то есть преследующую извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, так и некоммерческую - представительскую, благотворительную, маркетинговую, консультационную и т.д.

Краткий обзор литературы по выбранной теме:

Учебники: Ануфриева Л. П. Международное частное право. Т. 2: Особенная часть. – М., 2000 г.; Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. – М., 2001 г.; Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. – М., 1999 г.; Лунц Л. А. Международное частное право. Особенная часть. – М., 1975 г.

Монографии: Богатырев А. Г. Инвестиционное право. – М., 1992 г.; Богуславский М. М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. – М., 1996г.; Бублик В. А. Гражданско-правовое регулирование импорта производственного капитала. – Екатеринбург, 1966 г.; Доронина Н. Г, Семилютина Н. Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России (современное состояние и перспективы развития) // Российский ежегодник международного права, 2001 г.; Шебанова Н. А. Правовой режим иностранных инвесторов на территории СНГ // Законодательство. – 1999 г. - № 1.

Нормативные источники: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая, вторая, третья. – М., 2002 г.; «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» ФЗ от 9 июля 1999 г. // СЗ РФ. – 1999 г. - № 28. – Ст. 3493.; «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»: ФЗ от 13 октября 1995 г. // СЗ РФ. – 1995 г. - № 42. – Ст. 3923.; «О соглашениях о разделе продукции»: ФЗ от 11 января 1996 г. // СЗ РФ. – 1996 г. - № 1. – Ст. 18.; «Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности» 1993 г.; «Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности» 1992 г.; «Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств» 1965 г.

Практическая значимость работы: обеспечение гарантированности и защищенности со стороны государства иностранным инвесторам.

Глава 1. Законодательные основы регулирования правового статуса иностранных инвесторов в Российской Федерации

§1.1. Обзор Российского законодательства

Высший Арбитражный суд разъяснил, что к иностранному инвестору применяется принцип защиты от ужесточения национального законодательства, регулирующего режим инвестиций в течение конкретного периода. Данный принцип закреплен в ст. 9 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Суть его состоит в том, что к иностранному инвестору не применяются положения российского законодательства, изменяющие в сторону увеличения совокупной налоговой нагрузки размеры ввозных таможенных пошлин, федеральных налогов (за исключением акцизов и НДС) и взносов в государственные бюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ). Тем самым Россия восприняла сложившийся в мировой практике принцип защиты инвестора от изменения законодательства принимающей стороны, известный как «дедушкина оговорка».

В частности, в связи с этим не был удовлетворен иск прокурора в защиту государственных и общественных интересов к правительству субъекта Федерации. Указанный иск содержал требование о признании недействительным распоряжения ответчика о предоставлении налоговых льгот совместному предприятию в размере суммы, на которую увеличилась совокупная налоговая нагрузка на данное предприятие в результате изменений законодательства, произошедших после начала осуществления инвестиционной деятельности.

Правовая защита деятельности иностранных инвесторов осуществляется судебными органами Российской Федерации. С 1.07.1995г. введен в действие новый Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации. Ст. 22 этого кодекса предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает подведомственные ему дела с участием иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями. Таким образом, предприятия с иностранными инвестициями стали участниками арбитражного процесса независимо от того, имеется ли соглашение о передаче спора на рассмотрение в арбитражный суд (как это было предусмотрено ранее действовавшим Арбитражным кодексом). Наличие одного только базисного законодательства в стране недостаточно для привлечения иностранных инвестиций, когда, с одной стороны, необходимо поддерживать отечественных предпринимателей, а, с другой стороны, возникает потребность в льготном режиме для иностранных инвесторов. Реализация таких инвестиционных задач и осуществляется посредством специального инвестиционного законодательства. В рамках этого раздела российского законодательства можно выделить следующие группы нормативно-правовых актов: нормативно-правовые акты, определяющие общий режим деятельности иностранных инвесторов; нормативно-правовые акты, устанавливающие особые условия для отдельных форм привлечения иностранных инвестиций; нормативно-правовые акты, закрепляющие налоговые и иные экономические стимулы и ограничения на деятельность иностранных инвесторов Основу первой группы нормативно-правовых актов российского законодательства в области инвестиций составляют следующие акты: 1. Закон РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг от 5.03.1999. 2. Закон РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9.07.1999. 3. Закон РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999. 4. Указ Президента Российской Федерации «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями» от 27.09.1993. 5. Постановление Правительства Российской Федерации «О дополнительных мерах по стимулированию деловой активности и привлечению инвестиций в экономику Российской Федерации» от 19.12.1997. 6. Постановление Правительства Российской Федерации «Об активизации работы по привлечению иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации» от 29.09.1994 (в ред. от 20.08.1997). Одним из последних нормативно-правовым актом, регулирующих отношения, связанные с осуществлением инвестиционной деятельности, является Закон РФ № 4б-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.99. В законе урегулированы вопросы обеспечения защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, что способствует созданию предпосылок для привлечения инвестиций на рынок ценных бумаг. Важнейшим из законодательных и подзаконных актов, регулирующих в Российской Федерации собственно инвестиционную деятельность, служит Закон РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9.07.99, который установил, что иностранные инвестиции на территории Российской Федерации пользуются полной и безусловной правовой защитой. Закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации и направлен на привлечение и эффективное использование в экономике Российской Федерации иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества. В отличие от своего предшественника. Закона РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 4.07.91, данный Закон вводит ряд новых понятий: «прямая иностранная инвестиция»; «инвестиционный проект»; «приоритетный инвестиционный проект»; «реивестирование»; «совокупная налоговая нагрузка». Под приоритетным инвестиционным проектом Законом понимается инвестиционный проект, суммарный объем иностранных инвестиций в котором составляет не менее одного миллиарда рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка Российской Федерации на день вступления в силу данного Закона), или инвестиционный проект, в котором минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн. руб. (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка России на день вступления в силу данного Закона), включенные в перечень, утверждаемы Правительством Российской Федерации. В Федеральном законе «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» подтверждается национальный режим и стабильные условия для иностранных инвесторов и устанавливается, что изъятия из национального режима могут вводиться только федеральными законами. Цель закона - предоставить иностранному инвестору гарантии от необоснованной национализации. Кроме того, важнейшим достижением данного закона является введение так называемой «дедушкиной оговорки». Суть ее заключается в том, что на конкретный инвестиционный проект, реализуемый иностранным инвестором, до срока его окупаемости не должны распространяться неблагоприятные изменения в законодательстве, если они приняты после начала его реализации. Срок окупаемости проекта определен в семь лет. По особо крупным проектам предусмотрена возможность индивидуального определения срока действия «дедушкиной оговорки».

Закон Российской Федерации «Об иностранных инвестициях» является основным источником права в рассматриваемой области отношений, это следует из названия самого закона, очерченного в нём круга регулируемых отношений, а также из того, что этот акт принят высшим органом законодательной власти. В то же время, следует отметить, что на практике роль упомянутого акта не столь уж велика. Причиной тому являются недостатки самой концепции регулирования, заложенной в Законе, а также недостатки в формулировке отдельных его положений.

§ 1.2. Участие России в международных соглашениях и конвенциях

Правовое регулирование иностранных инвестиций строится на сочетании международно-правового и национально-правового элементов. Международно-правовое регулирование включает различные категории международных соглашений: многосторонние универсальные, региональные и двусторонние. Основные из них – Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств 1965 г., которая вступила в силу 14 октября 1966 г.

В соответствии с Конвенцией при МБРР был создан Международный центр по разрешению инвестиционных споров между государствами с одной стороны и физическими и юридическими лицами с другой стороны. Инвестиционные споры разрешаются путем проведения примирительной процедуры (гл. 3 Конвенции) либо путем арбитражного производства (гл. 4).

Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г., вступившая в силу 12 апреля 1988 г. Основная идея Конвенции – предоставить иностранным инвесторам финансовые гарантии от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций. Цель всех видов страхования – стимулирование потока капитала в менее развитые страны путем снижения политического риска для определенного круга инвесторов в связи с финансированием ими отдельных проектов в развивающихся странах. Агентство в этом случае выступает гарантом того, что обязательства перед инвестором будут соблюдаться.

Примером региональных соглашений в области иностранного инвестирования является Соглашение стран СНГ «О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности » от 24 декабря 1994 г. В соответствии с данным договором стороны берут на себя обязательства сотрудничать в области разработки и осуществления инвестиционной политики; принимать меры с целью сближения своего законодательства по вопросам инвестиционной деятельности; придерживаться в рамках своего законодательства согласованного подхода к вопросам, связанным с привлечением иностранных займов и инвестиций из государств, не являющихся участниками Соглашения, и международных организаций для осуществления проектов, отвечающим общей заинтересованности сторон, с предоставлением таким инвесторам права на приобретение национальных ценных бумаг, пользование землей, аренду имущества, а также с заключением концессионных договоров и созданием свободных экономических зон и других форм деятельности; сотрудничать между собой для устранения недобросовестной конкуренции на международном рынке.

Глава 2. Организационно-правовые формы деятельности иностранных участников правоотношений на территории России

§ 2.1. Правовой статус иностранного юридического лица

Иностранцы - будь то иностранные граждане или иностранные юридические лица (далее ИЮЛ), могут осуществлять в России любую не запрещенную законом деятельность: как коммерческую, то есть преследующую извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, так и некоммерческую - представительскую, благотворительную, маркетинговую, консультационную и т.д. Для осуществления своей деятельности иностранцы наделены определенными правами и обязанностями. Согласно действующему российскому законодательству за иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами закрепляется безусловный (то есть не требующий взаимности со стороны иностранного государства) национальный режим. Этот режим проявляется:

- во-первых, в том, что гражданские права иностранных граждан и иностранных юридических лиц, находящихся и осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории России определяются российскими законами, а не законодательством иностранного государства,

- во-вторых, согласно Гражданскому кодексу РФ статус иностранных юридических лиц при осуществлении деятельности в России практически приравнен к статусу аналогичных российских структур,

- в-третьих, в том, что к иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам применяются общие нормы российского законодательства, если иное не установлено федеральным российским законодательством или международными межправительственными договорами. Это касается как сужения, так и расширения прав иностранцев по сравнению с российскими субъектами гражданского и предпринимательского права.

Исключения и ограничения из национального режима для иностранцев.

Можно назвать следующие области предпринимательской деятельности, в которых возможны изъятия из национального режима для иностранцев:

- производство электроэнергии;

- производство урана и других аналогичных материалов и изделий из них;

- собственность на землю, пользование недрами и другими природными ресурсами;

- промысловое морское рыболовство;

- строительство, установка и эксплуатация средств связи;

- собственность на недвижимое имущество и связанные с ним посреднические операции;

- добыча и переработка руд драгоценных металлов, редкоземельных элементов и драгоценных камней;

- воздушный транспорт, морское и речное судоходство, обслуживание этих видов транспорта;

- государственные займы (кредиты);

- государственные дотации (субсидии);

- банковская деятельность;

- посреднические операции с ценными бумагами и валютными ценностями и связанные с этим услуги;

- собственность на государственные ценные бумаги;

- приобретение государственной и муниципальной собственности в процессе приватизации;

- страхование;

- средства массовой информации;

- частная детективная и охранная деятельность.

Например, иностранные граждане и юридические лица не вправе заниматься частной детективной (сыскной) деятельностью или быть владельцами казначейских обязательств. Запрещено использование иностранных инвестиций при приватизации государственных и муниципальных предприятий, расположенных на территории закрытых территориальных образований.

В отдельных случаях закон не содержит прямого запрета, однако может содержать отдельные ограничения, связанные с участием иностранцев в гражданско-правовых и предпринимательских отношениях на территории России. Так, например:

1. При создании иностранными юридическими лицами страховых организаций на территории России могут устанавливаться ограничения.

2. В строго ограниченных случаях необходимы специальные разрешения на участие иностранцев в приватизации:

- для участия иностранных юридических лиц в приватизации объектов и предприятий торговли, общественного питания, бытового обслуживания, мелких предприятий промышленности и строительства, автомобильного транспорта требуется разрешение местных органов власти;

- для допуска иностранных юридических лиц к приватизации - крупных объектов оборонной промышленности, а также предприятий нефтяной и газовой отраслей, по добыче и переработке руд стратегических материалов, драгоценных и полудрагоценных камней, радиоактивных и редкоземельных элементов, предприятий транспорта и связи требуется специальное решение Правительства РФ или правительства республики в составе РФ.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, иностранное юридическое лицо, так же как и российское, может заниматься только на основании специального разрешения российских государственных органов (лицензии).

Организационно-правовые формы деятельности иностранных компаний на территории России.

Объем полномочий иностранной компании зависит от организационно-правовой формы, в рамках которой она осуществляет свою деятельность в России.

В статусе иностранного юридического лица иностранная компания может осуществлять как предпринимательскую, так и не коммерческую или благотворительную деятельность в России без создания какой-либо организационной структуры. Она может также аккредитовать постоянное представительство или филиал иностранной компании в России, либо создать российское юридическое лицо с иностранным капиталом.

Новый Закон "Об иностранных инвестициях" предусматривает только две организационные формы, в которых иностранные предприниматели могут осуществлять коммерческую деятельность на территории России: Российская коммерческая организация с иностранными инвестициями или филиал иностранного юридического лица, аккредитованный в России.

Филиалы и представительства иностранных юридических лиц.

В ряде случаев иностранные компании предпочитают не регистрировать в России российское юридическое лицо с иностранным капиталом, а действовать в качестве иностранного юридического лица через свои обособленные подразделения. Гражданское законодательство России предусматривает две формы таких обособленных подразделений: филиалы и представительства.

Филиал - это обособленное структурное подразделение иностранного юридического лица, расположенное вне места его нахождения, выполняющее все или часть функций этого юридического лица.

Представительство - это разновидность филиала, то есть филиал, занимающийся лишь представлением и защитой интересов создавшего его юридического лица.

Общие признаки филиалов и представительств:

- Филиалы и представительства не являются самостоятельным юридическим лицом и самостоятельным субъектом права. Поэтому они заключают контракты и осуществляют деятельность не от собственного имени, а от имени иностранной компании, которая их создала и которая несет за них ответственность. Исковые требования не могут предъявляться от имени филиала или представительства и к филиалу или представительству. Филиалы и представительства выступают в судебных процессах от имени юридического лица, их создавшего, и взыскания производятся судом с этого юридического лица или в его пользу;

- Правоспособность филиала и представительства не может выходить за рамки правоспособности создавшего их юридического лица. Они могут выполнять лишь функции, соответствующие целям деятельности создавшего их юридического лица, зафиксированным в его учредительных документах;

- Особенности деятельности филиала и представительства регулируются Положением о филиале и представительстве, которое утверждается создавшим их юридическим лицом;

- Финансово-хозяйственная самостоятельность филиала и представительства относительна: отсутствует самостоятельный баланс; филиал и представительство наделяется имуществом создавшей его компанией. Это имущество учитывается как на отдельном балансе филиала и представительства, так и на балансе создавшей их фирмы; взыскание по долгам юридического лица может быть обращено на имущество, выделенное им филиалу и представительству, независимо от того, связаны долги юридического лица с их деятельностью или нет;

- Представлять юридическое лицо, создавшее филиал или представительство, может не филиал или представительство, а только его руководитель, наделенный для этой цели доверенностью;

- Место нахождения филиала и представительства не является местом нахождения самого юридического лица.

Отличительные черты филиалов и представительств.

Главным отличием филиала от представительства является цель их создания. Если филиал ИЮЛ может осуществлять практически все виды деятельности, предусмотренные уставом данного ИЮЛ, то официальная цель представительства ИЮЛ сводится к осуществлению деятельности подготовительного и вспомогательного характера в пользу своей головной организации, деятельности, не предполагающей извлечение прибыли на территории РФ для иностранной организации, открывшей это представительство.

До введения в действие нового Закона "Об иностранных инвестициях" обязательная аккредитация филиалов и представительств не требовалась. Поэтому в России существовали как аккредитованные, так и не аккредитованные филиалы и представительства. Филиалы и представительства неаккредитованных ИЮЛ подпадали под тот же правовой режим, что и филиалы и представительства российских юридических лиц. Их регистрация осуществлялась в порядке, предусмотренном для регистрации российских юридических лиц с иностранным капиталом, и сводилась к регистрации в Московской регистрационной палате (для филиалов и представительств, расположенных в Москве) или региональных органах исполнительной власти.

Новый Закон «Об иностранных инвестициях», принятый в июне 1999 года, однозначно установил, что филиал ИЮЛ имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ только со дня его аккредитации. Филиалы ИЮЛ, созданные до принятия данного закона обязаны пройти аккредитацию в течение одного года со дня вступления закона в силу. Представительства ИЮЛ вообще не названы в качестве организационных структур, через которые ИЮЛ могут осуществлять предпринимательскую деятельность на территории России.

До введения в действие нового Закона «Об иностранных инвестициях» аккредитованные представительства были самой распространенной формой обособленных подразделений иностранных компаний в России. Многие иностранные компании через аккредитованные представительства, которые являются по сути филиалами осуществляли и продолжают осуществлять в настоящее время не только представительские, но и коммерческие функции. Действующее российское законодательство прямо не запрещает представительствам осуществлять коммерческую деятельность от имени создавшего их ИЮЛ. Поэтому в настоящее время никаких отрицательных правовых последствий для ИЮЛ это не вызывает. Тем не менее, при создании новых или переоформлении ранее существовавших обособленных подразделений в РФ следует учитывать новое требование российского законодательства во избежание проблем в своей будущей деятельности. Не исключено, что в дальнейшем потребуется перерегистрация уже имеющихся представительств, осуществляющих не только представительские функции, но и предпринимательскую деятельность на территории России, в качестве филиалов.

Аккредитация иностранного юридического лица - это специальное разрешение уполномоченного государственного органа России, подтверждающее право на осуществление деятельности иностранного юридического лица на территории России. Аккредитация - это своего рода регистрация иностранного юридического лица в государственных органах России. С аккредитацией связывается право иностранного юридического лица самостоятельно и от своего имени осуществлять любую не запрещенную в России деятельность. Как правило, эта деятельность осуществляется через представительство или филиал иностранной организации, поэтому принято говорить не об аккредитации иностранной организации, а об аккредитации представительства или филиала ИЮЛ.

Аккредитация - процедура довольно сложная и дорогостоящая. Однако только аккредитация допускает ряд льгот и преимуществ, которые не распространяются на не аккредитованные представительства и филиалы иностранных юридических лиц. Например, только аккредитованная и внесенная в Государственный реестр иностранная фирма может:

- получить лицензию на лицензированные виды деятельности;

- осуществить таможенную очистку ввозимого в Россию груза или получить таможенные льготы в виде временного воза в РФ офисного оборудования, автомобилей, оргтехники, необходимых для осуществления своей деятельности, с полным освобождением от уплаты таможенных пошлин и налогов;

- иметь право на аккредитацию в РФ ее иностранных сотрудников, что без дополнительных разрешений Федеральной миграционной службы России легализует их присутствие и трудовую деятельность в РФ;

- с аккредитацией связана и такая льгота, как освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость при аренде служебных и жилых помещений в РФ.

Порядок и процедура аккредитации филиалов и представительств иностранных организаций регулируется следующими законодательными актами:

1. Законом РФ «Об иностранных инвестициях» от 09.07 99 г. № 160-ФЗ.

2. Законом РФ от 13.10.95 г. 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности».

3. Постановлением Совета Министров СССР от 30.11.89 г. № 1074 «Об утверждении положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций»;

4. Временным положением «О порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации», утвержденным Министерством юстиции РФ 31.12.99 г.

5. Постановлением Правительства РФ № 1419 от 21.12.99 г. «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по привлечению в экономику Российской Федерации прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов ИЮЛ».

Условия аккредитации Филиала ИЮЛ:

1. Иностранная компания зарегистрирована в стране своего пребывания как юридическое лицо. На практики данное требование к филиалам отсутствует. В настоящее время в РФ аккредитовано достаточно большое количество филиалов иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по законодательству страны своего учреждения (например, коммандитное товарищество по законодательству ФРГ).

2. Иностранная компания по законам страны своего пребывания имеет право заниматься коммерческой деятельностью. ИЮЛ, не преследующее цель извлечения прибыли, может аккредитовать в России только представительство или стать учредителем российской организации с иностранным капиталом, как некоммерческой, так и коммерческой.

3. ИЮЛ в соответствии с законодательством страны своего пребывания может нести непосредственную имущественную ответственность по обязательствам, принятым ею в связи с ведением деятельности не территории России.

Разрешения на открытие представительств в Российской Федерации могут выдаваться иностранным фирмам, в сотрудничестве с которыми заинтересованы российские организации, и в первую очередь:

а. Фирмам: - известным у себя в стране и на мировом рынке, положительно зарекомендовавшим себя в качестве партнеров Российских организаций по сотрудничеству в различных сферах деятельности, заключившим с соответствующими российскими организациями или предприятиями крупномасштабные коммерческие сделки, имеющие большое народнохозяйственное значение или большой товарооборот; - осуществляющим промышленную корпорацию с российскими предприятиями и организациями.

б. Торговым палатам, ассоциациям и союзам предпринимателей, заинтересованным в развитии торгово-экономических связей с Россией и заключившим с российскими организациями важные соглашения о научно-техническом сотрудничестве. Разрешения могут также выдаваться на основании межправительственных соглашений России с иностранными государствами.

Аккредитовать же свой филиал в Российской Федерации в соответствии с действующим Российским законодательством ИЮЛ может только в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ.

1. Письменное заявление с просьбой разрешить открытие представительства или филиала иностранного юридического лица в Российской Федерации (составляется на фирменном бланке иностранного юридического лица за подписью его руководителя, скрепленной фирменной печатью, с указанием наименования, времени создания, местонахождения, предмета деятельности иностранного юридического лица, целей открытия представительства в России, а также сведений о деловом сотрудничестве с российскими партнерами и перспективах его развития).

2. Свидетельство о регистрации иностранного юридического лица или выписка из торгового (банковского) реестра (документ действителен в течение б месяцев с даты выдачи).

3. Устав иностранного юридического лица (если законодательство государства регистрации иностранного юридического лица не предусматривает наличия устава, то представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации).

4. Решение иностранного юридического лица об открытии представительства или филиала в Российской Федерации.

5. Рекомендательное письмо банка, обслуживающее иностранное юридическое лицо в стране его регистрации, с подтверждением его платежеспособности (документ действителен в течение 6 месяцев с даты выдачи).

6. Генеральная доверенность о наделении главы представительства или филиала иностранного юридического лица в Российской Федерации необходимыми полномочиями (возможно представление нотариально заверенной копии оригинального документа).

7. Доверенность уполномоченному лицу на ведение дел в Палате по оформлению разрешения на открытие представительства иностранного юридического лица в РФ.

8. Положение о представительстве иностранного юридического лица в Российской Федерации.

9. Документ, подтверждающий адрес представительства иностранного юридического лица в Российской Федерации (представляется гарантийное письмо либо с отметкой БТИ, либо с приложением копии договора об аренде, либо свидетельства на право собственности).

10. Рекомендательные письма российских деловых партнеров (представляется не менее двух писем, составленных на фирменных бланках в свободной форме, подписанных руководителями и скрепленных фирменными печатями).

11. Документ согласования с местными органами исполнительной власти местонахождения представительства или филиала иностранного юридического лица (представляется при открытии представительства за пределами г. Москвы).

12. Карточка сведений о представительстве иностранного юридического лица (выдается в Палате и представляется в машинописном виде за подписью представителя иностранного юридического лица, скрепленной фирменной печатью, в 2-х экземплярах).

Иностранные документы принимаются только с подлинными отметками о консульской легализации либо заверенные апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями Российской Федерации, вместе с заверенным - нотариально либо в консульском загранучреждении - переводом на русский язык.

3. Внесение аккредитованного обособленного подразделения ИЮЛ в Сводный государственный реестр филиалов и представительств ИЮЛ, аккредитованных на территории РФ. Если аккредитация производится в ГРП, то внесение а Сводный государственный реестр осуществляется одновременно с аккредитацией. Если аккредитация осуществляется иным органом, то необходимо последующее обращение в ГРП для внесения в Сводный государственный реестр, которое является обязательным. Свидетельство о внесении в данный реестр служит подтверждением официального статуса филиала и представительства ИЮЛ на федеральном уровне и требуется при прохождении таможенных процедур, аккредитации иностранных сотрудников, получении лицензий.

4. Внесение обособленного подразделения ИЮЛ в реестр субъекта Российской Федерации, что аналогично его регистрации при местном органе исполнительной власти. В Москве, например, необходимо внести аккредитованное обособленное подразделение ИЮЛ в Московский регистрационный реестр, который ведется Московской регистрационной палатой при Правительстве г. Москвы. Факт внесения обособленного подразделения ИЮЛ в Реестр подтверждается Свидетельством о регистрации.

5. Постановка на учет ИЮЛ в органах статистики РФ в связи с созданием обособленного подразделения на территории РФ. После постановки на учет в Государственном комитете по статистике выдается информационное письмо об учете в Едином государственном реестре предприятий и организаций РФ (ЕГРПО) и присвоении обособленному подразделению ИЮЛ кодов статистики.

6. Постановка на учет в ИЮЛ в налоговые органы Российской Федерации по месту нахождения и осуществления деятельности обособленного подразделения ИЮЛ.

7. Постановка на учет во внебюджетных фондах РФ. ИЮЛ встает на учет в органах Фонда социального страхования РФ, Пенсионного фонда РФ, Фонда обязательного медицинского страхования РФ.

§ 2.2. Правовой статус российских юридических лиц с иностранным капиталом

Иностранная фирма или иностранный гражданин может создавать в России самостоятельные российские организации с иностранным капиталом или приобретать долевое участие (паи, акции) в ранее учрежденных российских организациях. Эти организации создаются в соответствии с российским законодательством, регистрируются в российских государственных органах и имеют статус российского юридического лица. Существует несколько организационно-правовых форм российских юридических лиц. Прежде всего, различают коммерческие и некоммерческие организации. Наиболее распространенными среди коммерческих организаций являются: акционерное общество (различают Открытое акционерное общество и Закрытое акционерное общество) и общество с ограниченной ответственностью.

Российские коммерческие организации с иностранными инвестициями.

Закрытое акционерное общество:

- коммерческая организация со статусом юридического лица, уставной капитал которой разделен на определенное количество акций;

- действует на основании Устава;

- несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам акционеров;

- акции распространяются только среди учредителей или иного установленного круга лиц, открытая подписка на акции не допускается;

- акционерами могут быть как юридические, так и физические лица;

- количество акционеров от 1 до 50.

Общество с ограниченной ответственностью:

- коммерческая организация со статусом юридического лица, уставной капитал которого состоит из стоимости вкладов его участников;

- действует на основании Устава;

Иностранная фирма или иностранный гражданин может создавать в России самостоятельные российские организации с иностранным капиталом или приобретать долевое участие (паи, акции) в ранее учрежденных российских организациях. Эти организации создаются в соответствии с российским законодательством, регистрируются в российских государственных органах и имеют статус российского юридического лица. Существует несколько организационно-правовых форм российских юридических лиц. Прежде всего, различают коммерческие и некоммерческие организации. Наиболее распространенными среди коммерческих организаций являются: акционерное общество (различают Открытое акционерное общество и Закрытое акционерное общество) и общество с ограниченной ответственностью.

Порядок и процедура регистрации российских коммерческих организаций:

В настоящее время принят новый Закон о государственной регистрации юридических лиц, который вступит в силу с 01.07.2002 года и который распространяется и на государственную регистрацию коммерческих юридических лиц с иностранными инвестициями. Пока этот Закон не вступил в силу общий порядок регистрации российских юридических лиц осуществляется в соответствии с:

1. Законом РФ от 09.07.99 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях»;

2. Постановлением Правительства РСФСР от 28.11.91 г. № 28 «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями»;

3. Постановлением Правительства РФ от 06.06.94 г. № 655 «О Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики РФ»;

4. Постановлением Правительства Москвы от 18.08.98 г. «О государственной регистрации юридических лиц».

5. Положением «О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным Указом Президента РФ от 08.07.94 № 1482 и Постановлением Правительства РСФСР от 28.11.91 г. № 26.

Органы, регистрирующие предприятия с иностранными инвестициями:

- государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ;

- московская регистрационная палата при Правительстве Москвы;

- правительства республик в составе Российской Федерации;

- департаменты внешнеэкономической деятельности администраций субъектов российской Федерации.

Выбор органа зависит от места нахождения регистрируемой организации, от размера доли иностранного капитала в уставном капитале регистрируемой организации и от вида деятельности, которым оно будет заниматься. Например:

1. Если объем иностранных инвестиций в уставный капитал составляет до 100000 рублей, регистрация осуществляется органами исполнительной власти субъектов Федерации. Если объем иностранных инвестиций в уставный капитал составляет свыше 100000 рублей, регистрация осуществляется органами исполнительной власти Федерации в лице ГРП при Министерстве юстиции РФ. Предприятия с определенными видами деятельности - банки, нефтяные компании и т.д., так же регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ независимо от их места нахождения.

2. Если регистрация осуществляется ГРП, то необходимо согласование с администрацией соответствующего субъекта Федерации. В Москве предварительного согласования не требуется. Вместо этого после регистрации в ГРП организация вносится в реестр МРП. Если же регистрация осуществляется в местном региональном органе, то необходимо последующее внесение данной организации в Государственный реестр коммерческих организаций с иностранными инвестициями, который ведется ГРП.

3. Инвестором (иностранным учредителем) может быть как иностранная организация, которая может и не быть юридическим лицом по законодательству страны инвестора, так и физическое лицо - иностранный гражданин или лицо без гражданства, которое вправе в соответствии с законодательством своего государства осуществлять предпринимательскую деятельность. Многие регистрирующие органы требуют предоставления какого-либо свидетельства о регистрации физического лица в качестве предпринимателя, в котором было бы сказано, что этому лицу разрешено осуществлять инвестиции в РФ. Получение подобного документа часто ставит иностранных предпринимателей в затруднительное положение, когда они просто не знают, в какой орган они должны обращаться за таким подтверждением.

Документы, необходимые для государственной регистрации организации и внесения её в государственный реестр:

1. Письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации и внесении в Государственный реестр организации.

2. Документ о согласовании (разрешении) с администрациями субъектов Федерации (администрациями краев, областей, республик, национальных округов на территории РФ) о создании регистрируемой организации - оригинал или копия, заверенная нотариально или местными органами власти,

3. Карточка «Сведения о регистрации...», полностью заполненная (виды деятельности, коды, даты и т.д.) и заверенная учредителями или доверенным лицом.

4. Устав - оригинал и копия, заверенная нотариально.

5. Учредительный договор - оригинал и копия, заверенная нотариально.

6. Протокол №1 учредительного собрания - копня, заверенная нотариально. Примечание: если учредитель один, протокол № 1 учредительного собрания заменяется решением учредителя.

7. Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства - оригинал или копия, заверенная нотариально. Представляется в палату ежегодно.

8. Документ о платежеспособности иностранного инвестора (как юридических, так и физических лиц), выданный обслуживающим его банком, - оригинал или копия, заверенная нотариально.

9. Разрешение на ведение хозяйственной деятельности для иностранного инвестора - физического лица, если такая регистрация предусматривается законодательством страны проживания или иной документ, подтверждающий статус предпринимателя - иностранного инвестора - оригинал или копия, заверенная нотариально.

10. Паспорт иностранного инвестора - физического лица - копия.

11. Учредительные документы на российских учредителей - юридических лиц (свидетельство о регистрации и устав) - копии, заверенные нотариально.

12. Решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании организации - для российских учредителей - юридических лиц - копия, заверенная нотариально. Примечание: требуется в случае преобразования государственного предприятия.

13. Заключение соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Российской Федерации (от Минтопэнерго РФ, Государственного комитета по антимонопольной политике и др.) - оригиналы или копии, заверенные нотариально.

14. Документ, подтверждающий формирование 50% уставного капитала.

15. Доверенность уполномоченному лицу на ведение дел в Государственной регистрационной палате - оригинал. Примечание: срок действия - до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком. Доверителем является Генеральный директор учредителя.

16. Справка о проверке и резервировании наименования общества, Примечание: Для организации с местом нахождения в г. Москве необходимо подтверждение о проверке фирменного наименования в Московской регистрационной палате.

17. Квитанция об уплате регистрационного сбора.

18. Квитанция об уплате за публикацию в «Вестнике Государственной регистрационной палаты».

Иностранные документы принимаются с отметками о консульской легализации либо заверении апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями Российской Федерации, вместе с переводом на русский язык, заверенным нотариально либо в консульском загранучреждении.

При регистрации предприятия с иностранными инвестициями взимается регистрационный сбор в размере 250 рублей.

Некоммерческая организация - это организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных интересов граждан, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Однако некоммерческие организации, равно как и общественные объединения, могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это не противоречит их уставным целям и задачам.

§ 2.3. Договор о совместной деятельности как форма присутствия иностранцев на российском рынке

Договор о совместной деятельности как форма присутствия иностранцев на российском рынке.

Иностранное юридическое лицо или иностранный гражданин может присутствовать на российском рынке в качестве участника договора о совместной деятельности.

Договор о совместной деятельности (простого товарищества) - это договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для достижения общей цели. Целью участников договора о совместной деятельности может быть осуществление любой, как предпринимательской, так и иной деятельности, не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли. Участниками договора о совместной деятельности, направленной на получение прибыли, могут быть предприниматели - как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Граждане, не являющиеся предпринимателями, государство и государственные (муниципальные) образования быть участникам договора о совместной деятельности, направленной на получение прибыли, не могут. Участниками договора о совместной деятельности, не направленной на получение прибыли и не носящего коммерческий характер, в принципе, могут выступать любые лица.

Основными обязанностями участника договора о совместной деятельности являются:

1. внесение вклада в совместную деятельность;

2. ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности.

При этом ГК в описываются вклады в «общее дело», а не в «общее имущество», так как участники договора о совместной деятельности обязуются не только внести вклады в общее дело, но и объединить усилия и совместно действовать для достижения общей цели.

Иностранный участник договора может внести в качестве вклада по договору о совместной деятельности следующие объекты:

- денежные средства. При внесении в качестве вклада денежных средств необходимо соблюдение валютного законодательства. Вклад в денежной форме возможен лишь путем внесения валюты российской Федерации. Данное правило создает определенные препятствия для иностранного участника;

- материальные ценности. Особенностью внесения иностранным участником в качестве вклада материальных ценностей является необходимость при их ввозе на территорию Российской Федерации уплатить все таможенные пошлины и налоги;

- имущественные права.

- неимущественные права, имеющие денежную оценку. Например, вкладом могут являться профессиональные знания, деловая репутация, деловые связи, опыт работы на рынке и прочие активы, не имеющие материальной оценки. При этом для осуществления вклада в данных формах нет необходимости получать какое-либо разрешение от контролирующих органов в Российской Федерации.

При заключении договора о совместной деятельности имущество и не имущественные ценности, вносимые участниками договора для осуществления совместных целей, остается в их общей долевой собственности, однако при этом никоим образом, не обособляется. Заключая договор о совместной деятельности, его участники сохраняют вещные права на имущество не имущественные ценности, передаваемые ими.

Несмотря на то, что участники договора о совместной деятельности сохраняют право собственности на свои вклады, тем не менее, необходимо юридическое обособление имущества участников, вносимого в качестве вкладов. Такое обособление обычно осуществляется путем его самостоятельного бухгалтерского учета на отдельном балансе.

Гражданским кодексом установлено правило, позволяющее поручить ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей одному из участвующих в договоре о совместной деятельности юридических лиц.

Вклады участников могут быть и часто бывают неравными. Доля собственности на получаемую в результате совместной деятельности продукцию, доходы и прибыль, получаемые в результате осуществления совместной деятельности, как правило, распределяются соразмерно вкладам участников. Однако стороны договора могут установить иной порядок их распределения.

Распределение прибылей и убытков (расходов) от совместной деятельности так же производится пропорционально стоимости вкладов участников в общее дело, если иное не предусмотрено договором. Учитывая специфическое положение иностранного участника договора о совместной деятельности, можно предусмотреть следующий порядок его участия в покрытии общих расходов и убытков: расходы иностранного участника по договору о совместной деятельности могут покрываться из доходов, получаемых в процессе осуществления совместной деятельности.

Права участников договора о совместной деятельности:

1. Права на участие в управлении и ведении общих дел;

2. Право на информацию;

3. Права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.

Договор о совместной деятельности может быть заключен на неопределенный срок, на определенный срок или с указанием цели совместной деятельности в качестве отменительного условия. Возможно досрочное расторжение договора о совместной деятельности или досрочный выход одного из участников из договора.

Преимущества и проблемные стороны договора о совместной деятельности:

1. Заключение договора о совместной деятельности между российским и иностранным участником дает возможность иностранному участнику осуществлять на территории России любую не запрещенную законом деятельность (как предпринимательскую, так и иную социально-полезную) без аккредитации на территории России своего обособленного подразделения или создания российского юридического лица с иностранным капиталом.

2. Осуществление иностранным участником деятельности на территории России в рамках договора о совместной деятельности позволяет поручить ведение бухгалтерского учета общего имущества и результатов хозяйственной деятельности российскому участнику, что значительно облегчает положение иностранного участника, ибо ведение бухгалтерского отличается чрезвычайной сложностью и громоздкостью нормативного регулирования, так или иначе связанного с ведением бухгалтерского учета. Положение усугубляется тем, что весьма важные вопросы в этой области регламентируются даже не нормативными актами, а документами, правовая значимость которых вызывает сомнение. Это требует специальной подготовки и знаний.

3. На иностранных участников договора о совместной деятельности, связанной с коммерческими целями распространяется статус иностранного инвестора, в соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ, а также правило о внесении вкладов по данному договору. Это дает возможность иностранному участнику свободного и беспрепятственного перевода финансовых ресурсов за пределы Российской Федерации в форме части прибыли, получаемой иностранным инвестором от ведения совместной деятельности на территории Российской Федерации. Именно это и является наиболее распространенной целью участия иностранного инвестора в договоре о совместной деятельности.

Несмотря на привлекательность присутствия на российском рынке в качестве участника совместной деятельности, иностранному участнику необходимо обратить внимание на то, что, согласно российскому законодательству, участники договора о совместной деятельности отвечают по обязательствам всем своим имуществом.

Глава 3. Правовое регулирование хозяйственной деятельности иностранных инвесторов в Российской Федерации

§ 3.1. Правовое регулирование сделок с участием иностранных инвесторов

При заключении сделок в отношении недвижимости, находящейся в России, иностранный инвестор обязан соблюдать требование законодательства РФ о регистрации таких сделок. Согласно п. 3 ст. 1209 ГК форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву. В качестве примера в анализируемом обзоре приводится следующее дело. Иностранная компания предоставила российскому акционерному обществу кредит. В обеспечение возврата кредита иностранная компания заключила с обществом договор о залоге здания отеля, находящегося в собственности общества. Договор о залоге был подчинен иностранному праву. В стране, правопорядку которой был подчинен договор о залоге, регистрация залога не предусмотрено. Поэтому в нарушение п. 3 ст. 1209 ГК и ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» договор залога не был зарегистрирован. Высший Арбитражный суд согласился с решениями нижестоящих судов, признавших указанный договор залога недействительным, поскольку ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» устанавливает обязательную государственную регистрацию договора залога под страхом его недействительности

Между иностранной фирмой и российским товариществом был заключен договор поручения. По указанному договору фирма (доверитель) поручила товариществу (поверенному) приобрести и разместить 200 000 приватизационных чеков для участия во Всероссийском чековом аукционе по покупке акций акционерных обществ, указанных доверителем. По завершении указанных сделок приобретенные акции передавались в собственность иностранной фирме. Согласно п. 10.1 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ № 2284 от 24.12.1993 г. решение о допуске иностранного инвестора к участию в приватизации предприятий, оборонный заказ которых составляет более 30 процентов общего объема работ, принимается Правительством РФ одновременно с принятием решения о допустимости приватизации данных предприятий. Такого рода решения принято не было. Таким образом, сделки приватизации с участием иностранных лиц, совершенные с нарушением российского законодательства, признаются недействительными на условиях двусторонней реституции.

§ 3.2. Разрешение споров с участием иностранных инвесторов

Наличие возможности рассмотрения дела в порядке международного коммерческого арбитража исключает разрешение спора по существу в рамках национальных судебных систем. Согласно п. 2 ст. 87 АПК РФ арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения, если имеется соглашение лиц, участвующих в деле, о передаче данного спора на разрешение третейского суда. При этом возможность обращения к третейскому суду не должна быть утрачена, а ответчик, возражающий против рассмотрения дела в арбитражном суде, не позднее своего первого заявления по существу спора должен заявить ходатайство о передаче спора на разрешение третейского суда. Все указанные признаки имели место в рассмотренном выше деле. В связи с этим арбитражный суд правомерно оставил иск российского предприятия к иностранной фирме без рассмотрения. Несколько иная ситуация сложилась в другом деле. Иностранная фирма предъявила иск в арбитражный суд РФ. Согласно п. 2 ст. 87 АПК РФ при наличии арбитражной оговорки арбитражные суды Российской Федерации вправе рассматривать подведомственный им спор с участием иностранного лица при наличии двух условий. Во-первых, иск заявлен в надлежащий арбитражный суд субъекта Российской Федерации. Во-вторых, ответчик не заявляет ходатайства о передаче спора в третейский суд до своего первого заявления по существу спора. В рассматриваемом деле ответчик не заявлял об отводе арбитражного суда до своего первого заявления по существу спора. Следовательно, арбитражная оговорка утратила силу. Таким образом, при данных обстоятельствах суд правомерно принял исковое заявление и рассмотрел спор по существу, несмотря на наличие в контракте арбитражной оговорки. Международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. В то же время нельзя говорить о полной изоляции арбитража от национальной системы судов. Можно выделить, по крайней мере, два процессуальных действия, которые выполняют суды даже в случае рассмотрения спора международным коммерческим арбитражем. Первое – это осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска. Второе – принудительное исполнение решения третейского суда. Иностранная компания обратилась в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, вынесенного против казенного предприятия Российской Федерации. Как выяснилось из материалов дела, стороны не пришли к согласию о передаче дела на рассмотрение в третейский суд. В связи с этим арбитражный суд правомерно отказал в выдаче исполнительного листа. В то же время, как следует из разъяснения Высшего Арбитражного суда, арбитражный суд обязан выдать исполнительный лист на решение третейского суда при наличии явно выраженного волеизъявления о передаче частного спора в третейский суд.

Заключение

1. Правовое регулирование иностранных инвестиций строится на сочетании международно-правового и национально-правового элементов. Международно-правовое регулирование включает различные категории международных соглашений: многосторонние универсальные, региональные и двусторонние. Основные из них – Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств 1965 г., которая вступила в силу 14 октября 1966 г. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г., вступившая в силу 12 апреля 1988 г. Основная идея Конвенции – предоставить иностранным инвесторам финансовые гарантии от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций. Международно-правовое регулирование включает различные категории международных соглашений: многосторонние универсальные, региональные и двусторонние. Основные из них – Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств 1965 г., которая вступила в силу 14 октября 1966 г. На мой взгляд сегодня российская экономика действительно нуждается в притоке иностранного капитала, и этому процессу должно содействовать принятием законов, дающим гарантии иностранным инвесторам.

2. Иностранцы - будь то иностранные граждане или иностранные юридические лица, могут осуществлять в России любую не запрещенную законом деятельность: как коммерческую, то есть преследующую извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, так и некоммерческую - представительскую, благотворительную, маркетинговую, консультационную и т.д. Для осуществления своей деятельности иностранцы наделены определенными правами и обязанностями. Согласно действующему российскому законодательству за иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами закрепляется безусловный (то есть не требующий взаимности со стороны иностранного государства) национальный режим. Этот режим проявляется: - во-первых, в том, что гражданские права иностранных граждан и иностранных юридических лиц, находящихся и осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории России определяются российскими законами, а не законодательством иностранного государства; - во-вторых, согласно Гражданскому кодексу РФ статус иностранных юридических лиц при осуществлении деятельности в России практически приравнен к статусу аналогичных российских структур; - в-третьих, в том, что к иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам применяются общие нормы российского законодательства, если иное не установлено федеральным российским законодательством или международными межправительственными договорами. Это касается как сужения, так и расширения прав иностранцев по сравнению с российскими субъектами гражданского и предпринимательского права.

3. Иностранная фирма или иностранный гражданин может создавать в России самостоятельные российские организации с иностранным капиталом или приобретать долевое участие (паи, акции) в ранее учрежденных российских организациях. Эти организации создаются в соответствии с российским законодательством, регистрируются в российских государственных органах и имеют статус российского юридического лица. Существует несколько организационно-правовых форм российских юридических лиц. Прежде всего, различают коммерческие и некоммерческие организации. Наиболее распространенными среди коммерческих организаций являются: акционерное общество (различают Открытое акционерное общество и Закрытое акционерное общество) и общество с ограниченной ответственностью. Иностранное юридическое лицо или иностранный гражданин может присутствовать на российском рынке в качестве участника договора о совместной деятельности. Договор о совместной деятельности (простого товарищества) - это договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для достижения общей цели. Целью участников договора о совместной деятельности может быть осуществление любой, как предпринимательской, так и иной деятельности, не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли. Участниками договора о совместной деятельности, направленной на получение прибыли, могут быть предприниматели - как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Граждане, не являющиеся предпринимателями, государство и государственные (муниципальные) образования быть участникам договора о совместной деятельности, направленной на получение прибыли, не могут. Участниками договора о совместной деятельности, не направленной на получение прибыли и не носящего коммерческий характер, в принципе, могут выступать любые лица.

4. При заключении сделок в отношении недвижимости, находящейся в России, иностранный инвестор обязан соблюдать требование законодательства РФ о регистрации таких сделок. Согласно п. 3 ст. 1209 ГК форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву. Наличие возможности рассмотрения дела в порядке международного коммерческого арбитража исключает разрешение спора по существу в рамках национальных судебных систем. Согласно п. 2 ст. 87 АПК РФ арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения, если имеется соглашение лиц, участвующих в деле, о передаче данного спора на разрешение третейского суда.

Библиографический список

1. Нормативные акты:

1. «Конституция Российской Федерации» (принята референдумом 12.12.93 г.).

2. Закон РФ «Об иностранных инвестициях» от 09.07 99 г. № 160-ФЗ.

3. Закон РФ от 13.10.95 г. 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности».

4. Постановлением Совета Министров СССР от 30.11.89 г. № 1074 «Об утверждении положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций».

5. Временным положением «О порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации», утвержденным Министерством юстиции РФ 31.12.99 г.

6. Постановлением Правительства РФ № 1419 от 21.12.99 г. «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по привлечению в экономику Российской Федерации прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц.

2. Научная, учебная литература:

1. Ануфриева Л. П. Международное частное право. Т. 2: Особенная часть. – М., 2000 г.

2. Богатырев А. Г. Инвестиционное право. – М., 1992 г.

3. Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. – М., 2001 г.

4. Богуславский М. М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. – М., 1996г.

5. Бублик В. А. Гражданско-правовое регулирование импорта производственного капитала. – Екатеринбург, 1966 г.

6. Доронина Н. Г, Семилютина Н. Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России (современное состояние и перспективы развития) // Российский ежегодник международного права. СПб, 2001 г.

7. Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. – М., 1999 г.

8. Лунц Л. А. Международное частное право. Особенная часть. – М., 1975 г.

9. Шебанова Н. А. Правовой режим иностранных инвесторов на территории СНГ // Законодательство. – 1999 г. - № 1.

3. Материалы юридической практики:

1. «Арбитражная практика» № 4 от 01/04/2002 г.

2. Информационное письмо Президиума ВАС от 18 января 2001 г. N 58.

3. Письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2001 N 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов».

4. Постановление Президиума ВАС РФ от 02.11.95 N 6358/95 « Об обоснованном отказе в удовлетворении иска о признании недействительным Постановления главы администрации о регистрации юридического лица в форме ТОО, т.к. иностранными инвесторами могут быть иностранные граждане при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства, сведений о том, что участники ТОО соответствуют названным условиям, истцом не предоставлены, в связи с чем они не могут расцениваться как иностранные инвесторы».

4. Материалы периодической печати:

1. Свириденко В. В ожидании иностранных капиталовложений // Экономика и жизнь. - 1998.- № 13.

2. Свиридонова Е. Лекарство для пугливого инвестора // Экономика и жизнь. - 1998.- № 13.

3. Смирнов В. К задействованию внебюджетных источников финансирования // Российский экономический журнал. - 1997.- № 5-6.

4. Журнал «Иностранные инвестиции для профессионалов» № 11-12., 1995 год.

5. «Регулирование иностранных инвестиций. Сборник нормативных документов». Журнал «Рынок ценных бумаг» Москва. 1995 год.

6. «Иностранные инвестиции. Совместные предприятия и представительства». Тематический выпуск. Москва. «ТРИАДА» 1998 г.

7. Смирнов В. К задействованию внебюджетных источников финансирования // Российский экономический журнал. - 1997.- № 5-6.