Управление обществом с ограниченной ответственностью

В работе описана история создания законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и изложены понятие, основные признаки и классификация управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. Исследован порядок формирования и функционирования управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. Работа защищена на отлично в 2017 году, место защиты: ОУВО "ЮУИУиЭ". Уровень оригинальности: 48 % по данным antiplagiat.ru. ...

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение 6
Глава 1 Понятие, основные признаки и классификация управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 12
1.1 История создания законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. 12
1.2 Понятие, основные признаки и классификация управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 23
Глава 2 Формирование управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 36
2.1 Избрание и назначение управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 36
2.2 Определение момента возникновения и прекращения полномочий управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 46
Глава 3 Принятие решений управляющими органами общества с ограниченной ответственностью. 55
3.1 Круг вопросов, по которым управляющие органы общества с ограниченной ответственностью вправе принимать решения, момент вступления в силу решений управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 55
3.2 Обжалование решений управляющих органов общества с ограниченной ответственностью. 70
Заключение 83
Список литературы. 89

ВВЕДЕНИЕ

В современной специальной литературе достаточное внимание уделено исследованию правового статуса общества с ограниченной ответственностью, но в правовом регулировании деятельности управляющих органов обществ все еще остается малоизученным большое число вопросов.
Вместе с тем, проблемам правового регулирования органов юридических лиц был посвящен ряд исследований. Прежде всего, необходимо указать диссертацию С.Д. Могилевского на тему: «Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект» (2001 г.), представленную на соискание ученой степени доктора юридических наук, в которой была предпринята попытка представить теоретические основы корпоративного управления как разновидности управления социального, разработать целостную характеристику органов хозяйс твенных обществ, рассмотрев их в качестве субъектов или объектов корпоративного управления, исследовать правовой статус и разновидности этих органов. Также, следует отметить диссертацию Д.А. Сумского на тему: «Концепция органа юридического лица в теории гражданского права» (2007 г.), представленную на соискание ученой степени доктора юридических наук, в которой были рассмотрены общие теоретические вопросы понятия и признаков органов юридического лица.
Из диссертаций, представленных на соискание ученой степени кандидата юридических наук, следует отметить диссертацию П.С. Могилевского на тему: «Формирование органов управления общества с ограниченной ответственностью и принятие ими решений в процессе своей деятельности» (2010 г.).

Управленческая деятельность в этом случае может осуществляться без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Следовательно, распространение трудового законодательства на отношения такого участника с учрежденной им организацией становится бессмысленным.По правилу п. 2 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо. Исключением из этого правила является случай, предусмотренный ст. 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (когда полномочия такого органа передаются управляющему). 2.2 Определение момента возникновения и прекращения полномочий управляющих органов общества с ограниченной ответственностьюОбщее собрание участников общества.Момент возникновения полномочий общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью совпадает с моментом создания данного общества, ведь именно с момента регистрации собрание участников общества можно рассматривать как орган юридического лица.Когда наступает момент прекращения полномочий общего собрания участников общества? Исходя из того, что отсутствуют какие-либо процедуры его назначения или избрания, для ответа на этот вопрос следует изучить процедуру ликвидации общества, так как только в случае ликвидации общества общее собрание теряет свои полномочия.В соответствии со ст. 62 ГК РФ полномочия по управлению делами юридического лица переходят к ликвидационной комиссии с момента ее назначения. Означает ли это, что с этого момента общее собрание теряет свои полномочия? На этот вопрос следует ответить отрицательно, так как в ходе процедуры ликвидации общему собранию еще придется принять ряд решений, а именно:утверждение промежуточного ликвидационного баланса,утверждение ликвидационного баланса.Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо, прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Разумно считать, что момент прекращения полномочий общего собрания участников общества наступает раньше, после принятия данным органом последнего из своих решений, а именно утверждения ликвидационного баланса, поскольку именно после принятия этого решения общее собрание фактически уже не может функционировать как орган общества. Совет директоров общества.Моментом возникновения полномочий членов совета директоров общества с ограниченной ответственностью является принятие решения об их избрании или назначении или дата, относительно которой в таком решении указано, что с этой даты возникают полномочия членов совета директоров.Можно отметить, что, когда совет директоров формируется на собрании учредителей при образовании общества, моментом возникновения полномочий членов совета директоров будет являться не принятие решения об их избрании или назначении, а дата внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, начиная с которой общество будет считаться созданным, потому что только после регистрации общества совет директоров будет обладать полномочиями, необходимыми для реализации своих функций. К сожалению, не существует судебной практики, которая бы однозначно подтверждала или опровергала эту аргументацию. Не исключено, что может быть принято судебное решение, в котором указанные факты не будут приниматься в расчет, а акцент будет делаться на дате фактического принятия решения о назначении или избрании. Однако такая позиция представляется менее обоснованной.По решению общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью полномочия любого члена (всех членов) совета директоров общества могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета директоров общества кумулятивным голосованием решение общего собрания участников о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров общества.Прекращение полномочий членов совета директоров вызывает вопросы, аналогичные тем, которые возникают при его формировании, а именно насколько широки рамки возможностей для определения параметров этой процедуры уставом. Стоит учитывать и тот аспект, что Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит положений о том, что общее собрание может досрочно прекращать полномочия совета директоров. Такая процедура должна быть прописана в уставе с указанием на орган (субъект), уполномоченный проводить ее, в противном случае возможность досрочного прекращения полномочий совета директоров будет отсутствовать.Моментом прекращения полномочий членов совета директоров обычно является: истечение срока, на который совет директоров был сформирован; принятие общим собранием участников решения о прекращении полномочий членов совета директоров; дата, указанная в решении о прекращении полномочий членов совета директоров (если таковая имеется). Следует отметить, что в уставе может быть предусмотрен иной порядок прекращения полномочий членов совета директоров, а также иной момент прекращения их полномочий ввиду того, что ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной отетственностью» дает участникам значительную свободу в отношении решения этих вопросов. Коллегиальный исполнительный орган обществаКак и в случае с советом директоров, моментом возникновения полномочий членов коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью является принятие решения об их избрании или назначении или дата, относительно которой в таком решении указано, что начиная с нее возникают полномочия членов правления.Что же касается формирования коллегиального исполнительного органа при учреждении общества на собрании учредителей, в этом случае, как и в случае с советом директоров, моментом возникновения полномочий коллегиального исполнительного органа будет являться не момент принятия решения об избрании или назначении членов коллегиального исполнительного органа, а дата внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, начиная с которой общество будет считаться созданным, потому что только после регистрации общества совет директоров будет обладать полномочиями, необходимыми для реализации своих функций. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества. Как и в случае с советом директоров, моментом прекращения полномочий членов коллегиального исполнительного органа обычно является: истечение срока, на который этот орган был сформирован; принятие общим собранием участников решения о прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа; дата, указанная в решении о прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа (если таковая имеется). В уставе может быть предусмотрен иной порядок прекращения полномочий членов коллегиального исполнительного органа, а также иной момент прекращения их полномочий ввиду того, что ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» дает участникам значительную свободу в отношении решения этих вопросов. Единоличный исполнительный орган общества.Интересным представляется анализ соотношения момента возникновения полномочий у единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и момента возникновения трудовых отношений у лица. Как правило, эти моменты не совпадают ввиду того, что возникновение полномочий у единоличного исполнительного органа связано с принятием решения компетентного органа (общего собрания или совета директоров) о его избрании (назначении), а трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основе трудового договора или фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (ст. 16 ТК РФ). Различие в статусе одного и того же лица в одном и том же обществе с точки зрения различных отраслей права неизбежно приводит к возникновению спорных ситуаций.Иллюстрацией сказанного является постановление федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24 октября 2007 г. по делу № АЗ 1-1629/2007-21, в котором суд указал, что «Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не устанавливает каких-либо юридических последствий, связанных с прекращением полномочий директора как единоличного исполнительного органа общества по истечении срока его избрания». В уставе общества такой порядок прекращения полномочий директора не был определен, поэтому в рассматриваемой ситуации должны были применяться положения трудового законодательства, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения. В связи с этим суд, ссылаясь на положения ст. 58 ТК РФ, пришел к выводу о том, что директор был вправе и обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя, что обусловливалось необходимостью функционирования хозяйствующего субъекта в обычном режиме.Вместе с тем позиция относительно оснований прекращения полномочий единоличного исполнительного органа имеет законодательную основу. В соответствии с положениями ст. 32, 33 и 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» возникновение полномочий единоличного исполнительного органа связано с принятием компетентным органом (общим собранием участников либо советом директоров — исходя из того, к чьей компетенции относится этот вопрос) решения о его образовании (избрании или назначении), а прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества связано как с принятием компетентным органом решения о прекращении его полномочий, так и с истечением срока этих полномочий, определенного уставом общества.Судебная практика в отношении возникновения полномочий у единоличного исполнительного органа является однозначной и четкой. Так, в постановлении федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 7 февраля 2006 г. № А82-2781/2005-10 отмечается, что единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Полномочия нового руководителя юридического лица возникают с момента избрания его на эту должность общим собранием участников общества.Однако в отношении прекращения полномочий единоличного исполнительного органа судебная практика, к сожалению, не всегда воспринимает оба основания такого прекращения: и решение компетентного органа, и истечение срока полномочий. Если в отношении решения компетентного органа как основания прекращения полномочий единоличного исполнительного органа сложилась стабильная судебная практика, то в отношении истечения срока полномочий этого не произошло. Так, в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. № 12580/05 определено, что с момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены... не вправе без доверенности действовать от имени общества, в том числе подписывать заявление о внесении в государственный реестр сведений о новом генеральном директоре. Следовательно, для того чтобы лишить единоличный исполнительный орган его полномочий, требуется решение компетентного органа. Прекращение полномочий единоличного исполнительного органа осуществляется решением общего собрания участников, принятым так же, как и при его образовании, т.е. тем количеством голосов участников, которое определено в уставе общества, если единоличный исполнительный орган образован общим собранием участников общества. Если же единоличный исполнительный орган образован советом директоров, то прекращение его полномочий осуществляется решением совета директоров, принятым так же, как и при образовании, т.е. тем количеством голосов членов совета директоров, участвующих в заседании, которое предусмотрено уставом общества.Более того, можно говорить о достаточно стабильной судебной практике по тем случаям, когда в уставах обществ с ограниченной ответственностью предусмотрен срок полномочий генерального директора (единоличного исполнительного органа), этот срок истекает, но компетентный орган не принимает решение о прекращении полномочий этого органа и избирает другой орган. Позиция судов такова: пока не будет решения компетентного органа о прекращении полномочий, единоличный исполнительный орган эти полномочия не утрачивает. Так, постановлением федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20 ноября 2006 г. № А74-2068/06-Ф02-6024/06-С2 по делу № А74-2068/06 суд разъяснил, что истечение срока полномочий лица в качестве генерального директора акционерного общества автоматически не влечет прекращения его полномочий, поскольку действующим законодательством (подп. 3 п. 1 ст. 103 ГК РФ, п. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 68 Федерального закона «Об акционерных обществах») предусмотрено, что для прекращения полномочий, ранее назначенного единоличного исполнительного органа требуется волеизъявление общего собрания акционеров общества.В постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2009 г. по делу № А42-3459/2008 суд, ссылаясь на ст. 58, 59, 79, 273 и 275 ТК РФ, а также Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», пришел к выводу о том, что какие- либо гражданско-правовые последствия истечения срока, на который лицо избрано на должность единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью, законом не предусмотрены, следовательно, истечение этого срока не означает прекращения полномочий директора, и он обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя. Такая судебная практика, по мнению П.С. Могилевского, достаточно сомнительна. Если законодатель устанавливает, что единоличный исполнительный орган формируется на срок, определенный уставом общества, значит он связывает продолжительность полномочий данного органа с этим сроком. Последствия окончания срока полномочий единоличного исполнительного органа такие же, как при принятии решения компетентным органом о досрочном прекращении его полномочий, т.е. полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются. И такая позиция находила понимание в практике арбитражных судов. Но сейчас эти выводы в судебной практике не встречаются. В настоящее время суды считают, что истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа не означают прекращения его полномочий. Поэтому руководитель должен и дальше выполнять функции единоличного исполнительного органа, до назначения нового.Последним вопросом, который хотелось бы рассмотреть в данном параграфе, является специфика возникновения полномочий единоличного исполнительного органа при регистрации общества. Вопрос заключается в том, когда начинает исчисляться срок действия единоличного исполнительного органа – со дня его назначения или избрания или же со дня создания общества?По мнению П.С. Могилевского, следует придерживаться второй позиции по следующим причинам. В соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания. Момент создания юридического лица определен п. 8 ст. 51 ГК РФ, согласно которому юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. В силу п. 1 ст. 53 ГК РФ зарегистрированное в установленном порядке юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. До момента государственной регистрации юридическое лицо не может приобретать права и обязанности, так как оно не существует. До момента создания юридического лица не могут существовать и органы его управления, поскольку управляемое такими органами общество не существует как субъект гражданских и иных отношений.Исходя из определения, данного в Толковом словаре С.И. Ожегова, полномочием признается официальное предоставление прав совершать определенные законом действия в рамках предоставленной компетенции. До момента создания юридического лица единоличный исполнительный орган не обладает никакими полномочиями, он даже не вправе совершать какие- либо действия по государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица, заявителем может выступать только учредитель или учредители юридического лица при его создании, что прямо предусмотрено подп. «б» п. 1.3 ч. 1 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Более того, мнение о том, что единоличный исполнительный орган обладает полномочиями со дня его назначения, а не со дня внесения сведений о нем в Единый государственный реестр юридических лиц, неприменимо к ситуации, связанной с созданием юридического лица, что также соответствует судебной практике. Например, в постановлении федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23 апреля 2008 г. № АЗЗ-14019/07-Ф02- 1630/08 по делу № АЗЗ-14019/07 говорится, что «судом правомерно отклонены доводы заявителя о применении правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2006 г. № 12580/05, поскольку содержащиеся в нем выводы касаются сведений об образовании единоличного исполнительного органа ранее созданного юридического лица, а не записи о создании юридического лица».Учитывая вышеизложенное, представляется полностью обоснованной точка зрения, согласно которой при создании общества с ограниченной ответственностью срок действия его единоличного исполнительного органа начинает исчисляться с момента регистрации общества. ГЛАВА 3 ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЙ УПРАВЛЯЮЩИМИ ОРГАНАМИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ3.1 Круг вопросов, по которым управляющие органы общества с ограниченной ответственностью вправе принимать решения, момент вступления в силу решений управляющих органов общества с ограниченной ответственностьюЕсли провести анализ ст. 32, 33, 39, 40, 41 и 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» под углом зрения того, по каким вопросам управляющие органы общества с ограниченной ответственностью могут принимать решения, можно прийти к выводу, что управляющие органы общества с ограниченной ответственностью могут принимать решения только по тем вопросам, которые относятся к их компетенции. Более того, именно на этом утверждении базируется и один из признаков управляющих органов, о котором шла речь в первой главе настоящей работы.Следовательно, для того чтобы очертить круг вопросов, по которым тот или иной управляющий орган вправе принимать решения, необходимо четко определить компетенцию каждого управляющего органа общества с ограниченной ответственностью.Как уже было сказано выше, общество с ограниченной ответственностью может иметь до четырех управляющих органов, в число которых входят: общее собрание участников; совет директоров (наблюдательный совет); коллегиальный исполнительный орган; единоличный исполнительный орган.Порядок формирования компетенции управляющих органов хозяйственных обществ многогранен.Важным принципом, на основании которого между данными органами распределяется компетенция, является принцип остаточной компетенции, который означает, что вопросы, не включенные в перечень вопросов компетенции вышестоящего органа, передаются на решение нижестоящему органу. На практике это означает, что круг вопросов, решаемых общим собранием, советом директоров (наблюдательным советом) и коллегиальным исполнительным органом, должен быть четко определен уставом общества с ограниченной ответственностью, в противном же случае эти вопросы входят в компетенцию единоличного исполнительного органа, если иное не установлено законом.