Передача прав по ценной бумаге

Содержание

Введение
1. Понятие и характеристика ценных бумаг
2. Способы передачи права на ценные бумаги
Заключение
Список литературы

Передача прав по ценной бумаге

- Ценные бумаги банков — депозитные сертификаты, чеки, закладные письма и другие собственные долговые обязательства банков.
- Ценные бумаги предпринимателей — коммерческие векселя, фьючерсные контракты и др. Основой для последующей классификации есть место продажи ценных бумаг. В соответствии с этим они подразделяются на ценные бумаги денежного рынка и рынка капиталов. На денежном рынке обращаются краткосрочные ценные бумаги, а на рынке капиталов — средне-и долгосрочные.
Существуют так называемые ценные бумаги второго порядка, т. е. ценные бумаги на уже функционирующие ценные бумаги. Их еще называют правовыми ценными бумагами. К ним относят права на подписку, опционы, варранты.
При определении характеристики видов ценных бумаг выделяют два основных типа: основные ценные бумаги и  производственные ценные бумаги. Имущественными правами на какой-либо актив характеризуются основные ценные бумаги, который в свою очередь может быть товаром, деньгами или имуществом. В свою очередь, основные ценные бумаги по характеристикам видов можно разбить еще на несколько подкатегорий: первичные ценные бумаги, основанные  на активах предприятия (акции, облигации, векселя и т.д.), и вторичные ценные бумаги, основаны которые на выпуске первичных ценных бумаг (депозитарные расписки, варранты и т. д.). Производственные ценные бумаги представляют собой ценные бумаги, в основе которых лежит какой-либо актив, который может представлять собой цену товара, цену основных ценных бумаг, цены кредитного или валютного рынка. К производственным ценным бумагам также относят фьючерсные контракты и свободнообращающиеся опционы.
Еще одной характеристикой видов ценных бумаг может быть их группировка по определенным признакам. Известно, что ценная бумага должна обладать, как минимум, временной, пространственной и рыночной характеристикой. К временным характеристикам ценных бумаг относится вид происхождения и срок существования ценной бумаге на рынке. К пространственным характеристикам видов ценных бумаг относится форма существования, а также ее национальная и территориальная принадлежность. Понятие рыночной характеристики видов ценных бумаг более объемно, к нему относят порядок владения ценной бумагой, тип актива и исходную основу ценной бумаги, а также  форму собственности эмитента и форму выпуска ценной бумаги, форму вложения средств, обращаемость на рынке, экономическая сущность, а также наличие доходности и уровень риска ценной бумаги.1
Многие специалисты для характеристики видов ценных бумаг прибегают к разделению их на государственные и частные. К государственным ценным бумагам относят облигации внутреннего займа, государственные долгосрочные, а также государственные краткосрочные обязательства. К частным ценным бумагам относят чеки, векселя и акции предприятий, которые могут быть выпущены частными компаниями.
В гражданско-правовом регулировании оборота ценных бумаг важная роль, принадлежит способам зашиты прав их владельцев. Если следовать логике двойственной природы ценных бумаг, которая в той или иной степени признается всеми их исследователями, нельзя не признать, что ею же предопределяются и способы защиты прав, закрепляемых ценной бумагой.
2. Способы передачи права на ценные бумаги
Было бы не вполне точным говорить о том, что именно способ передачи лежит в основе приведенной классификации ценных бумаг. В литературе, посвященной общей теории ценных бумаг, уже высказывались мнения о том, что классификационным основанием в данном случае является не способ передачи, но способ легитимации надлежащего держателя ценной бумаги, а, стало быть, и способ определения носителя субъективного права, удостоверенного ценной бумагой.
В Законе о рынке ценных бумаг способ передачи прав на предъявительские эмиссионные ценные бумаги описан следующим образом: в случае нахождения сертификата предъявительской ценной бумаги у владельца право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент передачи этого сертификата приобретателю (ст. 29 Закона).
Очевидно, что заметным отличием этой нормы от нормы ст. 146 ГК является указание законодателя в Законе о рынке ценных бумаг на сертификат бумаги как на объект передачи.
Возникает вопрос: что следует понимать под сертификатом ценной бумаги? Саму ли бумагу (то есть документ, удостоверяющий, с соблюдением установленных реквизитов, субъективные имущественные права) или что-то иное? Законодатель определил сертификат ценной бумаги следующим образом: это «документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата» (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Анализ этого определения дает основания сделать следующий вывод: сертификат ценной бумаги не является ценной бумагой. Причина этого проста: в вопросе придания документам режима ценных бумаг отечественным законодателем было введено так называемое начало легалитета, то есть для того, чтобы документ мог быть признан ценной бумагой, необходимо, чтобы законодатель (либо иной орган в установленном законом порядке) прямо назвал документ ценной бумагой в соответствующем нормативном акте. Выражено это начало в ст. 143 ГК. В отношении же сертификатов бумаг законодатель нигде не упоминает о том, что сертификаты суть ценные бумаги. Следовательно, норма ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг противоречит п. 1 ст. 146 ГК (в которой нет оговорки о том, что она может быть изменена другим законом) и потому не может применяться.1
Это обоснование весьма слабое. Во-первых, существуют ценные бумаги, которые удостоверяют вещные права. Это коносаменты и складские ценные бумаги. Во-вторых, существуют ценные бумаги, которые удостоверяют не просто вещные права, но права именно на бумаги: это опционы эмитента. Поэтому ничего удивительного либо невозможного в том, что сертификат удостоверяет право на бумаги, нет и быть не может. Повторимся, единственная причина, по которой сертификат на ценные бумаги не может быть признан ценной бумагой, состоит в том, что он не назван ценной бумагой в Законе либо установленном им порядке.
Таким образом, можно сделать следующий вывод: передача сертификата на предъявительскую ценную бумагу либо их совокупность не влечет за собой переход права на предъявительские ценные бумаги, потому как такая передача не может быть квалифицирована как передача права на предъявительскую ценную бумагу.
Вполне очевидно, что простая передача бумаги не может оставить каких-либо следов ни на самой бумаге, ни в каких-либо документах, с которыми мог бы ознакомиться должник по бумаге. Поэтому, как представляется, предъявительские ценные бумаги имеют следующую «идеологию» - они максимально удобны к быстрому обезличенному обращению и потому более выгодны для держателей бумаг. Кроме того, право, удостоверенное предъявительской ценной бумагой, совершенно «отрывается» от основания, его породившего, ведь сама конструкция предъявительской бумаги (невозможность указания в тексте бумаги наименования лица, вступившего в отношения с должником, которые и привели к выдаче бумаги), скорее всего, не позволяет конструировать ее в качестве каузальной бумаги. Таким образом, возможная сфера применения ценных бумаг на предъявителя - это те сферы оборота имущественных прав, в которых требуется максимально быстрое движение ценностей, защищенное как от возражений должника, основанных на отношениях с первым держателем бумаги, так и от лиц, утративших ценную бумагу помимо своей воли.
Следующий способ передачи права на бумагу (согласно ст. 146 ГК) - цессия. Сам по себе факт поименования цессией способа передачи права собственности на движимую вещь вызывает недоумение.1
Что есть цессия? Традиционное определение цессии следующее: цессия - это распорядительная сделка, посредством которой происходит перемена активной стороны в обязательстве (кредитора). Подобная квалификация цессии является общепризнанной. Возражать против отдельных составляющих этого определения вполне возможно, но совершенно невозможно спорить против того, что посредством уступки может быть изменен только лишь субъект обязательственных правоотношений и никто больше. Таков механизм и действие цессии в современных законодательствах.
Придание цессии вещного эффекта, может быть, с некоторыми оговорками было бы допустимо в тех правопорядках, которые по вопросу о передаче права собственности на движимые вещи придерживаются не системы traditio, а системы solo consensu. Напомним различия этих систем - по первой системе (традициональной) право собственности на движимые вещи передается посредством передачи вещи, соединенной с намерением передать право собственности. По второй системе (консенсуальной) — право собственности на родовые вещи переходит посредством передачи (traditio), но право собственности на индивидуально-определенные вещи может быть передано и посредством простого соглашения о переходе права. В принципе это соглашение и можно было бы представить в качестве некоторой разновидности цессии. Однако по отечественному праву, твердо придерживающемуся начал передачи в системе перехода права собственности на движимости, придание цессии какого-либо вещного эффекта невозможно.1
В некотором смысле требование передачи владения бумагой для передачи прав на нее, вытекающее из начала презентации, дополняет цессию и позволяет рассуждать о том, что вещный эффект (переход прав на бумагу) порождается не столько цессией, сколько вручением бумаги. Аналогичный механизм имеет место при переходе, к примеру, права собственности на движимые вещи по договору купли-продажи: есть соглашение о передаче вещного права (права собственности), но оно не имеет вещного эффекта без traditio. Однако это рассуждение порочно по причине, указанной выше, — цессия не может опосредовать передачу прав иных, чем права из обязательств. Итак, передача ценных бумаг по цессии невозможна потому, что вещное право (право на бумагу) не может быть предметом уступки, так как для него (вещного права) существуют иные способы передачи.
Однако помимо этой, формально-логической причины отказа от цессии как механизма передачи права на ценную бумагу, существует и еще одна причина, уже содержательного свойства.
Важнейший принцип цессии, который выработан научной цивилистикой и подтверждается всеми без исключения континентальными правопорядками, звучит так: положение должника при цессии не должно ухудшаться. Это правило разумно и справедливо: действия кредитора по распоряжению принадлежащими ему правами не должны содержательно изменять обязательство должника. В противном случае цессия станет механизмом неосновательного улучшения положения нового кредитора за счет должника, который к уступке прав в отношении себя никак не участвовал.
Этот принцип лежит в основе всех без исключения норм, регулирующих уступку. Но наиболее ярко он обнаруживает себя в норме ст. 386 ГК, в соответствии с которой должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору. Другими словами, кто бы ни был новым кредитором, приобретшим права в силу уступки, право должника на противопоставление ему возражений, основанных на личных отношениях с цедентом, всегда сохраняется. К таким возражениям (или, как их еще называют, личным возражениям) относятся: возражения о ненадлежащем исполнении встречного обязательства, о зачете, об иных основаниях прекращения обязанности должника и некоторые другие.
Итак, цессия всегда переносит право в том виде, в каком оно существовало к моменту уступки.
Это правило идет вразрез с еще одним принципом теории ценных бумаг, - начало публичной достоверности ценной бумаги.
Общее понятие публичной достоверности можно сформулировать следующим образом: права переходят к новому обладателю не в том виде, в каком они существуют на самом деле, а в таком, в каком они отражены в публично достоверном документе. Таким образом, начало публичной достоверности может иметь применение только к правам, фиксирующимся в документе, который, во-первых, может быть доступным для ознакомления любому заинтересованному лицу (то есть являющийся публичным), и, во-вторых, который в силу прямого законодательного предписания признается единственным источником получения информации о содержании прав (достоверным).1
Применительно к ценным бумагам эти требования выполняются полностью. Приобретатель ценной бумаги имеет возможность ознакомиться с содержанием бумаги, и этот источник получения информации о содержании прав из бумаги признается законодателем достаточным (это следует, например, из определения ценной бумаги, содержащегося в ст. 142 ГК). Следовательно, приобретатель бумаги не должен сноситься с должником по бумаге и уточнять у того, отражает ли содержание бумаги действительное содержание правоотношений между ним (должником) и первым приобретателем бумаги.
Таким образом, приобретатель ценной бумаги должен приобрести права из бумаги в том виде, в каком они описываются в бумаге, но не в том, в каком они существуют в действительности. Это и есть проявление свойства публичной достоверности ценной бумаги.
Еще одна сфера, в которой начало публичной достоверности может с успехом применяться, - это государственная регистрация юридических лиц. Однако действующее законодательство о регистрации юридических лиц и положения ряда федеральных законов (об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах) не позволяют утверждать, что начало публичной достоверности в этой сфере в полной мере реализовано. Вообще же общее начало публичной достоверности в гражданском праве может составить самостоятельную тему для научного изучения. К сожалению, подобных работ в нашей литературе пока нет.
Нормативное же выражение этого принципа следующее: в абз. 1 п. 2 ст. 147 ГК содержится правило о том, что «отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается».
Вполне очевидно, что принцип публичной достоверности ценной бумаги прямо противоречит свойству сохранения возражений, имеющихся у должника против любого приобретателя цедированного права, присущему цессии. Получается, что: а) либо ценным бумагам, права на которые передаются цессией, должно быть отказано в свойстве публичной достоверности, либо (б) цессия не должна быть способом передачи ценных бумаг, либо (в) понятие цессии как способа передачи права на бумагу отличается от общего понятия цессии.
Последнее положение сразу же должно быть нами отвергнуто по следующим причинам. С точки зрения логики любое явление, относящееся к одному понятию (в нашем случае - к понятию уступки, цессии), должно обладать всеми признаками, которые присущи этому понятию. В противном случае это явление должно быть исключено из общего объема понятия. Имеется общее понятие о цессии, обладающее общим же генеральным качеством - сохранение личных возражений против нового кредитора. Способ передачи прав на бумагу, который законодатель именует цессией прав на бумагу, таким качеством не обладает. Но, с другой стороны, в Кодексе всячески подчеркивается связь этого способа передачи прав на бумагу с общим понятием уступки, регулируемым главой 24 ГК (например, отсылка к ст. 390 Кодекса, имеющаяся в п. 2 ст. 146 ГК). Стало быть, законодатель в ст. 146 ГК говорит именно об уступке в смысле норм главы 24. Таким образом, никакой специальной, «ценнобумажной» цессии не существует и предположение об отличии цессии прав на бумагу от общего понятия об уступке следует отмести.
Другое предположение о том, что на бумаги, передаваемые в порядке цессии, не может быть распространено начало публичной достоверности, также должно быть нами отвергнуто. Формально-логическая причина та же: публичная достоверность - общее свойство ценных бумаг, и оно не может не распространяться на отдельные виды бумаг. Причина содержательного характера такова: публичная достоверность ценных бумаг придает бумагам как оборотным инструментам особую привлекательность, ведь она гарантирует добросовестному приобретателю бумаги, что он получит от должника именно то исполнение, на которое он (приобретатель) рассчитывал при приобретении бумаги.1
Таким образом, единственно правильным представляется второе предположение - о необходимости исключить саму возможность передачи права на ценную бумагу посредством цессии. В этом случае снимаются все внутренние противоречия этого способа передачи права на бумагу, отмеченные выше.
Таким образом, единственным способом передачи прав на именную ценную бумагу должно стать изменение записи о принадлежности ценной бумаги в особых книгах (реестрах ценных бумаг), которые ведет должник по бумаге либо уполномоченное им лицо (реестродержатель). В науке гражданского права этот способ передачи прав на ценные бумаги принято именовать трансфертом.
Итак, трансферт есть способ передачи именной ценной бумаги посредством внесения записи о передаче в книгах, которые ведет эмитент бумаги. Трансферт как способ передачи прав на бумаги не вполне удобен для держателя бумаги. Он в большей степени направлен на обеспечение интересов должника по бумаге. Так, должник по такой бумаге всегда имеет возможность знать, кто является его кредитором, каков объем прав управомоченного по бумаге лица (например, какой процент акций принадлежит конкретным акционерам), должник также отслеживает сделки, совершаемые с выпущенными им бумагами.
Сам трансферт - это распорядительное действие, которое приводит к смене управомоченного по ценной бумаге лица, в природе которого, впрочем, надо еще дополнительно разбираться. А уступка, являющаяся предпосылкой трансферта, о которой говорят все авторы, есть не что иное, как основание, кауза трансферта. К ней, как и к каузе цессии, следует применять соответствующие термины Кодекса - продажа, мена и т.п. Например, акции были проданы по договору купли-продажи. Продавец обратился к акционерному обществу с заявлением об изменении записи о принадлежности бумаг (об учинении трансферта). Основанием для трансферта является договор купли-продажи, то есть места уступке прав при конструкции трансферта нет и быть не может.
Наиболее сильный толчок развитию системы перехода прав на бумаги посредством трансферта был дан конструированием в законодательстве понятия бездокументарной ценной бумаги. Нематериальность бумаг, выпускаемых в бездокументарной форме, не позволяет организовать систему передачи прав на них иначе, чем посредством ведения реестра владельцев бумаг. Таким образом, естественной сферой применения системы трансферта являются бездокументарные ценные бумаги (по действующему ныне праву это акции, именные облигации, опционы эмитента, ипотечные сертификаты участия и инвестиционные паи). В остальном же трансферт как средство передачи права на ценные бумаги и с точки зрения простоты осуществления, и содержательно уступает индоссаменту.
Индоссамент - последний, четвертый из поименованных в Законе способов передачи прав на ценные бумаги.