Особенности оформления договоров и контрактов

Введение
Понятие договора
2 Основные виды договоров и их особенности
2.1 Схема организации и осуществления договора (контракта) и контроль выполнения контрактных обязательств
2.2 Типовые контракты, их понятие и сущность
2.3 Торговые обычаи
3 Общие рекомендации по подписанию договора
3.1 Процедура подписания договора
3.2 Методика заключения договора
3.2.1Методика проверки полномочий лица, подписывающего документ
3.2.2 Методика проверки доверенности
3.2.3 Основные ошибки при оформлении договоров
3.2.4 Порядок изменения и расторжения договора
3.2.5 Ответственность за нарушение условий договора
4 Понятие международной коммерческой сделки
5 Протокол о намерениях и предварительный договор
Заключение
Список использованной литературы

Особенности оформления договоров и контрактов

- после подписания договора ни при каких обстоятельствах не следует отдавать подлинный экземпляр договора контрагенту (иным посторонним лицам). Во избежание возможной потери или хищения подлинный экземпляр договора лучше положить в сейф, а в текущей работе целесообразнее использовать его ксерокопию;
- если текст договора составляет несколько страниц, необходимо их прошить и удостоверить подписями и печатями сторон. Можно воспользоваться и другим эффективным способом - подписать каждую страницу договора;
- разумно сохранять проекты договора с собственноручными исправлениями, замечаниями и вставками другой стороны. Такой документ в необходимых случаях можно предъявить в арбитражном суде;
- не следует включать в договор фразы, допускающие разночтении поскольку принято считать, что, если в тексте договора имеются разные положения по одному и тому же условию (при прочих равных условиях), между сторонами не было достигнуто соглашения по этому условию договора.
Печать предприятия на договоре служит лишь подтверждением полномочий лица, подписавшего договор, и ее отсутствие не свидетельствует о недействительности договора. В свою очередь наличие печати на договоре подписанном неполномочным лицом, не делает договор действительным, в то время как подпись полномочного лица даже при отсутствии печати, однозначно свидетельствует о заключении договора.
3.2 Методика заключения договора
Основные правила при заключении договора8:
1 Исходя из необходимости четко сформулировать цель заключения договора, целесообразно создать идеальную модель предстоящей операции, начертить ее схему, разбить на этапы и сроки - от заключения до­говора до его исполнения.
2 Проект предстоящего договора желательно готовить самому, а не рассчитывать на контрагента.
3 Не стоит подписывать договор без консультации с юристом, совет которого поможет избежать крупных убытков, а в отдельных случаях - и предотвратить банкротство.
4 При заключении договора необходимо удостовериться о возможном ограничении правоспособности коммерческих организаций в учредительных документах. Необходимо иметь в виду, что последствия в виде признания такого договора недействительным по иску органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью юридического лица, наступят только в том случае, если другая сторона знала (заведомо должна была знать) о превышении правоспособности юридического лица или отсутствии необходимой лицензии.
3.2.1Методика проверки полномочий лица, подписывающего документ
При проверке полномочий лица, подписывающего документ, следует9:
1 Удостовериться в его личности по паспорту (иному документу, удостоверяющему личность).
2 В случае, когда договор заключается с директором предприятия, необходимо убедиться, что это действительно директор (стоит ознакомиться с соответствующим документом: приказом о назначении директором, удостоверением, протоколом собрания собственников предприятия). Не лишним будет посмотреть раздел «Компетенция директора» в уставе предприятия во избежание последствий, связанных с включением пункта, ограничивающего права директора по совершению сделок. (Например, в уставе может быть предусмотрено, что директор вправе совершать сделки с согласия административного совета предприятия.) В некоторых фирмах бывает несколько руководителей (директор, президент, председатель общего собрания), и в такой, ситуации трудно определить полномочия директора, что предполагает необходимость обращения к уставу предприятия.
3 При заключении договора с заместителем директора следует помнить, что в соответствии с законодательством он вправе совершать сделки только при наличии доверенности.
4 При совершении сделок с лицами, действующими по доверенности, стоит удостовериться в их личности.
3.2.2 Методика проверки доверенности
При проверке доверенности контрагента следует обратить внимание10:
на подпись руководителя организации, печать;
на дату выдачи доверенности (доверенность обязательна);
на срок действия доверенности;
на объем полномочий.
При этом необходимо иметь в виду, что полномочия лица подписывать банковские документы не означают того, что это же лицо имеет право на заключение сделки. Например, главный бухгалтер предприятия имеет право заключить тот или иной договор только при наличии доверенности.
3.2.3 Основные ошибки при оформлении договоров
Все возможные варианты ошибок, которые встречаются при оформлении договоров, предусмотреть нельзя, поскольку каждый конкрет­ный договор содержит нюансы, влияющие на форму и условия договора
Ниже приведен перечень наиболее часто встречающихся ошибок11:
- заключение договоров с организациями, не имеющими права осу­ществлять деятельность, являющуюся предметом договора;
- отсутствие в договорах положений о существенных условиях договор данного вида;
- неточные (некорректные) формулировки при определении предмета договора;
- несоблюдение цен, устанавливаемых или регулируемых уполномоченными на то государственными органами;
- отсутствие в договоре описания порядка возможного изменения цены;
- отсутствие указания на срок исполнения договора;
- несоблюдение некоторых предельных сроков, установленных законодательством;
- подписание договора от имени организации не уполномоченным на то лицом;
- несоблюдение нотариальной формы сделки и требований о ее государственной регистрации;
- отсутствие оговорки о том, что договор считается заключенным определенного момента после обмена сторонами необходимыми документами по телефаксу (при заключении договора с использованием этого вида связи);
- отсутствие порядка согласования разногласий и указания контрагента на котором лежит бремя доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи (при заключении договора путем обмена факс модемными сообщениями, подписанными электронной подписью);
- несоблюдение дополнительных требований к форме договора, устанавливаемых законодательством (совершение договора на специальном бланке, скрепление печатью, обязательные реквизиты договоров и пр.).
3.2.4 Порядок изменения и расторжения договора
Для правильного оформления необходимых изменений договора (его расторжения) важно знать некоторые юридические правила, предъяв­ляемые к такого рода действиям сторон. Прежде всего следует четко уяснить, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одно­стороннее изменение условий договора не допускаются, за исключением Случаев, предусмотренных договором или законодательством12.
При возникновении необходимости изменить или расторгнуть договор заинтересованная сторона обязана направить другой стороне соответствую­щее предложение. Другая сторона, рассмотрев предложение, обязана дать ответ в обусловленный предложением инициатора срок. Изменение или Дополнение условий заключенного ранее Договора (продление срока дейст­вия) оформляется письменно. В большинстве случаев оформляется отдельное соглашение сторон либо протокол. При этом можно также оформить изменения посредством обмена письмами, телеграммами, факсами и т. д.
Автоматически пролонгированными считаются договоры, если об этом стороны договорились при их заключении, а также некоторые виды договоров в случаях, предусмотренных законодательством (например, договор аренды), если одна из сторон не потребует его прекращения.
В соглашении об изменении, дополнении или продлении срока действия договора рекомендуется указывать:
- данные, позволяющие идентифицировать договор (номер, дату, предмет договора);
- причины изменения договора;
- перечень условий, подлежащих изменению или дополнению;
- новую редакцию измененных условий;
- пункт, подтверждающий, что прежние условия договора с момента
заключения соглашения об изменениях теряют юридическую силу;
- порядок урегулирования возможных спорных вопросов.
Стороны могут достигнуть соглашения и о замене ранее заключенного договора другим договором. Примером новации может служить замена договора займа договором купли-продажи.
За время действия договора в нем могут произойти изменения не только с точки зрения содержания, но также его участников. Возможны три основных способа перемены лиц в обязательстве:
- Перевод долга - представляет собой способ перемены лиц договора, который допускается только с согласия кредитора. Основанием для перевода долга служит оформленное письменно соглашение между первоначальным должником по договору и лицом, заступающим на его место в обязательстве (но не в договоре). Следует отметить, что в случае, когда данное условие заранее определено в договоре, оформ­ление дополнительного документа не требуется;
- Уступка требования, которая означает, что прежний кредитор выбывает, а на его место заступает новое лицо. В соответствии с законодательством согласия должника на это не требуется, по­следний должен быть проинформирован о факте уступки и о том, что свои обязательства он должен исполнить перед новым лицом (если в договоре нет условия о том, что передача прав может осуществляться только с согласия противоположной стороны);
- Уступка договора, которая характеризуется тем, что одна у сторона выбывает из договора, а на ее место приходит другая сто­рона, принимающая следующие из условий договора права и обязанности. Уступка договора оформляется отдельным соглашением.
Соглашение о прекращении договора оформляется протоколом, в котором необходимо указать:
- данные, позволяющие идентифицировать договор (номер, дату, предмет договора)
- дату расторжения договора
- причины расторжения договора
- пункт, подтверждающий то, что с момента вступления соглашения в силу, стороны лишаются права требования по заключенному ранее договору
- способы урегулирования между сторонами возникших проблем.
Если договор расторгается на основании невозможности выполнения одной из сторон своих обязательств, необходимо руководствоваться нормами законодательства об отказе стороны исполнить свои обязательства, за что предусмотрена гражданско-правовая ответственность.
3.2.5 Ответственность за нарушение условий договора
Законодательством установлена ответственность за нарушение договора. Основные правила состоят в следующем13:
- виновная сторона обязана возместить другой стороне причиненные убытки, связанные с неисполнением, ненадлежащим исполнением, отказом от исполнения своих обязательств;
- контрагент вправе требовать отобрания индивид; ной вещи у должника и передачи ее себе либо требовать возмещения убытков в случае неисполнения обязательства передать эту вещь в собственность или пользование другой стороне
- кредитор вправе поручить выполнение определенной работы с третьим лицам и потребовать с должника возмещения убытков в случае, если не исполняется обязанность выполнить эту работу.
4 Понятие международной коммерческой сделки
Контракт является самым распространенным видом сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Внешнеторговые сделки двух или более сторон в процессе их производственной и хозяйственной, включая торговую, деятельности оформляются контрактом (договором), совершаемым, как правило, в письменной форме. Отношения, возникаю­щие из контракта, называются контрактными (договорными), а обязатель­ства сторон, вытекающие из контракта, - обязательствами по контракту (по договору)14.
Внешнеторговый контракт - это контракт, регулирующий отношения партнеров во внешнеэкономической деятельности и определяет согласие сторон, направленное на установление, изменение, либо прекращение обязательств. Включающий в себя многостраничный документ, регулирующий такие вопросы предмет договора, цена, срок поставки, упаковка, маркировка оплата и т.д.
Составление контракта – самая сложная и ответственная операция в процедуре заключения внешнеторгового контракта. От того, как составлен контракт, во многом зависит поведение сторон, поскольку именно контракт определяет условия сделки, права и обязанности сторон, их ответственность и т.д.
Настоящий контракт - это своего рода произведение искусства. Составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора, умение выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты.
Искусство составления контракта - это умение так формулировать его статьи, чтобы получать перед своим контрагентом серьезные и в тоже время незаметные для него преимущества; это способность в случае, если Вас вынуждают пойти на уступку в какой-либо статье его, одной или несколькими фразами другой статьи свести данную уступку на нет; это умение так сформулировать условия договора, чтобы партнер, образно говоря, из кожи лез, дабы его исполнить.
Прежде чем приступить к составлению контракта, необходимо собрать максимум информации о партнере и провести переговоры об условиях договора. Информация о партнере должна включать главным образом сведения о его платежеспособности (если это покупатель) или о качестве поставляемого товара ( если это продавец), его надежности как контрагента по договору, порядочности, деловых качествах. Желательно определить и степень его заинтересованности в налаживании деловых отношений с вами. От всего этого во многом зависит содержание контракта15.
Самая существенная и явная уступка вам со стороны вашего партнера – это согласие его на то, чтобы текст контракта составляли именно вы. Правда, уступка эта будет для вас иметь значение лишь в том случае, если вы обладаете достаточными навыками и умением составлять контракт так, чтобы он служил вашим интересам, прочно стоял на страже их. Получив право на составление контракта, вы можете добиться от него скрытых уступок, т.е. таких преимуществ для себя, которые партнеру вашему будут не видны до поры до времени (например до начала исполнения договора или до рассмотрения спора в суде или арбитраже). Когда же он увидит эти ваши преимущества, вкрапленные вами в текст контракта, будет уже поздно что-либо исправить – контракт подписан и вступил в юридическую силу.
Контракт не будет считаться международным, если он заключен между предприятиями-резидентами, то есть предприятия, которые находятся на территории одного государства, например, между филиалами и дочерними компаниями фирм разных стран, находящихся на территории одной страны. В то же время контракт признается международным, если он заключен между сторонами одной государственной (национальной) принадлежности, но их коммерческие предприятия находятся на территории разных государств. Такое толкование контракта содержится в конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 г.) и в Новой Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам купли-продажи, 1985 г.
Соглашения сторон, как правило, оформляются письменно документом, который может носить название «Контракт (Contract)», «Соглашение (Agreement)», «Предварительный контракт (Preliminary Contract)», «Общий (Генеральный) контракт (General Contract)». Употребляется также наименование «Договор (Contract)». В зависимости от предмета и объекта, а также иных условий возникают разные виды контрактов, которые весьма существенно отличаются по форме и содержанию. Общие (типовые) правила заключения и исполнения контрактов содержатся в различных международных документах (соглашениях, конвенциях, правилах), а также в многочисленных методических документах.
Контракты могут быть консенсуальными и реальными. Для заключения (совершения) большинства контрактов достаточно согласия сторон (consent of the parties), поэтому такие контракты называются консенсуальными. Для совершения реальных контрактов требуются определенные действия, например, банковская гарантия (bank guarantee), кредит (credit), заем (loan) имущества и др. К реальным контрактам, например, относятся контракты на перевозку16.
Различаются также контракты между присутствующими и отсутствующими.
Контракт между присутствующими совершается в их присутствии в момент немедленного согласия одной из сторон на предложение другой стороны.
Контракт между отсутствующими более сложен. За время, прошедшее между принятием решения и подписанием контракта, могут произойти события, способные коренным образом повлиять на решение одной или обеих сторон. Такие контракты требуют введения в их тексты оговорок (clauses) об их действительности, сроках действия и т.п.
В связи с развитием факсимильной связи вариант контракта может быть совершен по телефону с обменом подписями по факсимильной связи (моментальный контракт). Многие банковские операции и транспортные контракты совершаются на основе передачи информации средствами элек­тронной почты и шифрования подписи и печати средствами криптозащиты.
Контракт считается совершенным при достижения согласия сторон по всем существенным его условиям. Различаются существенные, обычные (простые) и случайные условия (в праве США и Англии - основные и второстепенные).
Существенные условия (conditions, basic conditions) определяются сторонами. Например, в договоре купли-продажи существенным условием является указание предмета продажи. Часть условий признается существенными по закону или же по торговому обычаю (для каждого контракта свои особенные условия).
Обычные, простые условия (warranties) вытекают из нормы закона, регулирующей данные отношения. Если в контракте нет специальной оговорки, то применяются общие нормы права. Например, при отсутствии в контракте оговорки об уплате аванса покупатель не обязан выплачивать аванс, а осуществляет расчет по стоимости товара в целом при его получении.
Случайными считаются условия, не входящие в перечень существенных и тем не менее включенные в контракт по требованию сторон, причем, эти условия отличаются от обычных, установленных законом, но не противоречат ему.
Случайные условия являются также обязательными для исполнения и их неисполнение рассматривается как нарушение контракта (infringement of a contract).
Международные контракты подразделяются на основные (prime contracts) и обеспечивающие (контракты товародвижения, посреднические), связанные с продвижением товара от продавца к покупателю.
К основным относятся контракты купли-продажи или обмена:
любой продукции (товара);
научно-технических знаний (в форме торговли патентами, лицензиями, «ноу-хау»).
научно-технических услуг (консалтинг и инжиниринг);
кино-, телепродукции и иных объектов искусства;
а также контракты:
аренды, включая лизинг;
международного туризма;
консалтинга в области информации и совершенствования управления производством.
К обеспечивающим контрактам международного товарооборота относятся17:
международные перевозки грузов (продукции, товара);