Последние изменения законодательства в отношении акционерных обществ (если тема сложная, то можно в отношениях рекламы, а не АО)

Введение
Глава 1. Правовое положение акционерного общества
1.1. Становление современного акционерного законодательства России (конец XX - начало XXI в.)
1.2. Понятие и типы акционерного общества
1.3. Учреждение акционерного общества и его ликвидация: правовое регулирование в соответствии с законодательством об акционерных обществах
Глава 2. Изменения в акционерном законе и вопросы охраны прав акционеров
Заключение
Список литературы:

Последние изменения законодательства в отношении акционерных обществ (если тема сложная, то можно в отношениях рекламы, а не АО)

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке.
Для подобного рода преобразований законодательством установлены ограничения. В частности:
а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 ФЗ);
б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых (п. 2 ст. 1 Федерального закона "Об особенностях правового положенияакционерных обществ работников (народных предприятий)";
в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного для открытых акционерных обществ (ст. 26 ФЗ).
1.3. Учреждение акционерного общества и его ликвидация: правовое регулирование в соответствии с законодательством об акционерных обществах
Согласно ст. 8 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматриваются два пути создания общества: 1) учреждение нового общества; 2) реорганизация существующего юридического лица (слияние, разделение, выделение, преобразование).
Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).
Анализ правовых актов, регулирующих процедуру учреждения акционерных обществ, позволяет выделить как минимум четыре этапа этой процедуры. Выделение этих этапов достаточно условно 17, но тем не менее позволяет более четко представить всю картину учреждения акционерного общества.
Этап первый - заключение договора о создании общества. Учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В договоре должны найти отражение: размер уставного капитала общества; категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей 18; размер и порядок оплаты акций; права и обязанности учредителей по созданию общества.
Этап второй - проведение учредительного собрания. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом решение принимается этим лицом единолично.
Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по следующим вопросам: 1) учреждение общества; 2) утверждение устава общества; 3) утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества; 4) избрание органов управления общества. Решение по первым трем вопросам должно приниматься учредителями единогласно. Последний вопрос - избрание органов управления общества - решается учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.
Федеральными законами Российской Федерации может быть предусмотрено создание общества с участием иностранных инвесторов.
В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" при рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, судам необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования в соответствии со ст. 124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями, предусмотренными Законом (п. 4 ст. 7).
Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Требования устава обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами 19.
Этап третий - государственная регистрация акционерного общества. Согласно ст. 51 ГК РФ и ст. 13 ФЗ "Об акционерных обществах" общество подлежит государственной регистрации.
Если в соответствии с первой редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" к моменту регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала, а оставшаяся часть - оплачена в течение года с момента регистрации и в этом случае на этапе регистрации завершалась процедура учреждения акционерного общества, то новая редакция Закона внесла значительные коррективы в указанный порядок.
Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" не предполагает формирования уставного капитала до момента регистрации. Третий этап - это регистрация акционерного общества как юридического лица, а затем следовал этап формирования уставного капитала общества. В связи с принятием ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" и новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" третий и четвертый этапы претерпели значительные изменения, поэтому они требуют более детального рассмотрения, чем просто их констатация.
Согласно ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" государственная регистрация юридических лиц (в том числе акционерных обществ) - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти 20, который осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных указанным Законом. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.
Этап четвертый - формирование уставного капитала акционерного общества.
После регистрации акционерного общества у учредителей общества возникает обязанность в установленном законом порядке сформировать уставный капитал общества. Согласно ст. 99 ГК РФ уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.
Наличие уставного капитала, разделенного на определенное количество акций, - это конституирующий признак акционерного общества. В соответствии со ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. От размера пакетов акций, которыми владеют акционеры, может зависеть не только степень их влияния на акционерное общество, но и статус.
Таким образом, Закон императивно установил, что как учредителями при оплате своей доли уставного капитала, так и акционерами при оплате дополнительных акций не денежными средствами независимо от размера таких не денежных средств: во-первых, должна определяться именно рыночная стоимость имущества, вносимого в оплату доли уставного капитала и акции; во-вторых, в обязательном порядке должен привлекаться независимый оценщик для определения рыночной оценки; в-третьих, величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.
Обязательным требованием Закона является указание в уставе при учреждении общества положения о создании резервного фонда. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Согласно императивной норме Закона, резервный фонд не может быть использован для иных целей. Резервный фонд создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% его уставного капитала.
Согласно ст. 61 ГК РФ и ст. 21 ФЗ "Об акционерных обществах" ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.
Акционерное общество может быть ликвидировано: - решением его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано; - решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ. Основаниями для принятия судом решения о ликвидации акционерного общества могут быть (ст. 61, 65 ГК РФ): грубые нарушения закона, допущенные при его создании, если эти нарушения носят неустранимый характер; деятельность общества без надлежащего разрешения (лицензии); деятельность общества, запрещенная законом либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; признание судом юридического лица банкротом 21.
Высшим органом акционерного общества является общее собрание его акционеров. За ним закреплена исключительная компетенция, которую нельзя передать другим органам общества даже по решению общего собрания. Исключительная компетенция общего собрания может быть расширена (но не сужена) законом об акционерных обществах или уставом конкретного общества.
Глава 2. Изменения в акционерном законе и вопросы охраны прав акционеров
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" 22 (далее - Закон N 120-ФЗ) внесен существенные изменения по поводу вопросов охраны прав акционеров.
Ранее акционерный закон предусматривал два вида крупных сделок. Первый вид выделялся по количественному критерию. К нему относились сделки, связанные с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляла более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершенных в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (абз.2 п.1 ст.78 Закона об акционерных обществах в прежней редакции)).
Что касается второго вида крупных сделок, то его обособление происходило на основе качественного критерия. Сюда относились сделки, связанные с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций (абз.3 п.1 ст.78 Закона об акционерных обществах в прежней редакции). Таким образом, в данном случае сделки были направлены на отчуждение обществом в процессе эмиссии ценных бумаг имущества особого рода - акций акционерного общества.
Порядок совершения сделок, относившихся к первому виду, был установлен в ст.79 Закона об акционерных обществах. О порядке совершения крупных сделок, связанных с размещением акций, законодатель умолчал. По мнению Г.Е. Авилова, "законодатель намеревался установить особый порядок совершения крупных сделок, связанных с размещением акций, но четкой регламентации этот вопрос не получил" 23. Правовой пробел попыталась восполнить ФКЦБ РФ. В п.4.4 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 11 ноября 1998 г. N 47 24 (далее - Стандарты), порядок одобрения крупных сделок, связанных с размещением акций, фактически приравнивался к порядку одобрения крупных сделок, относившихся к первой группе. Вне сомнения, ФКЦБ РФ, установив такие нормы, пусть даже из благих побуждений, превысила свои полномочия в сфере нормотворчества. В итоге абзацы 2-4 п.4.4 Стандартов были признаны недействительными определением Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. N КАС 00-249, и проблема правового вакуума по данному вопросу осталась неразрешенной. (Примеров подобного рода можно привести немало.)
Низкий уровень юридической техники Закона об акционерных обществах был очевиден, что требовало внесения существенных корректив. Отдельные положения вызывали горячие дискуссии. В результате лишь по прошествии нескольких лет долгожданные поправки были все-таки приняты 25.
Можно сгруппировать все изменения и дополнения в данный акт по их целевому назначению. По результатам такой классификации изменения и дополнения делятся на три основные группы.
Первую составят поправки, направленные на устранение очевидных неточностей и ошибок, содержавшихся в законе, на приведение в соответствие отдельных его положений между собой. Так, ранее в ст.1 Закона об акционерных обществах содержалось положение, согласно которому особенности создания и правового положения отдельных видов акционерных обществ (акционерные общества, функционирующие в банковской, страховой, инвестиционной сферах, созданные на базе реорганизованных колхозов, совхозов и т.д.) могли устанавливаться федеральными законами. Было очевидно, что существенной спецификой обладают не только процесс создания и правовое положение таких обществ, но и процедуры их реорганизации и ликвидации, о чем законодатель не упомянул. В новой редакции п.3, 4 ст.1 Закона об акционерных обществах это недоразумение устранено.
Еще одним примером подобного рода являются положения акционерного закона, регламентирующие порядок созыва и проведения общего собрания акционеров. На практике нередко возникал вопрос, ставившийся, кстати, и в научной литературе 26, о том, в какой мере указанные положения можно применять по отношению к обществам, где все голосующие акции принадлежат одному лицу. С одной стороны, акционерный закон не делал для таких обществ никаких изъятий, а с другой - применение к ним общих правил о созыве и проведении общего собрания акционеров противоречило здравому смыслу. Теперь требуемый ответ можно найти в п.3 ст.47 Закона об акционерных обществах: в обществе, где все голосующие акции принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения акционерного закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.
Завершим представление данной группы примером из компетенции общего собрания акционеров. Согласно подп.19 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах (до принятия новой редакции п.1 ст.48), к исключительной компетенции общего собрания акционеров относился вопрос о выкупе обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных акционерным законом. Вместе с тем сама процедура выкупа обществом акций по требованию акционеров исключала возможность принятия решения по вопросу об их выкупе общим собранием акционеров. В новой редакции п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах это несоответствие устранено. В компетенции общего собрания акционеров остались вопросы, связанные не с выкупом, а с приобретением размещенных акций (подп.17 п.1 ст.48).
Вторую группу образуют поправки, целью которых является приведение норм акционерного закона в соответствиe с положениями ГК РФ. При принятии акционерного закона почему-то забыли, что правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются прежде всего ГК РФ и уже потом акционерным законом. Поэтому положения Закона об акционерных обществах не могут противоречить соответствующим нормам ГК РФ (п.2 ст.3, абз.1 п.2 ст.96 ГК РФ). Следствием такой забывчивости стало множество несоответствий между двумя нормативными правовыми актами, на которые неоднократно обращалось внимание в юридической литературе 27.
Начнем со структуры органов управления акционерного общества. Как справедливо отметил профессор Е.А. Суханов, эта структура, закрепленная в ст.103 ГК РФ, основана на германской модели 28, которая именуется также трехзвенной (правление, наблюдательный совет, общее собрание акционеров) 29. Основная особенность трехзвенной структуры органов управления акционерного общества - наличие наблюдательного совета, главной функцией которого является контроль над деятельностью правления общества 30. Одновременное существование контрольного органа (наблюдательный совет) и исполнительного органа, осуществляющего управленческие функции (правление общества), обусловлено разделением в акционерных законодательствах многих стран романо-германской правовой семьи понятий управления и контроля 31. Для акционерных законодательств стран общей системы права, напротив, характерно слияние функций управления и контроля. Такой подход можно выразить формулой: нельзя управлять не контролируя и контролировать не управляя. В этой связи в английском законе "О компаниях" и законодательных актах о корпорациях отдельных североамериканских штатов предусматривается так называемая двухзвенная модель органов управления акционерного общества (правление, общее собрание акционеров), для которой характерно отсутствие специального контролирующего органа.
Структура органов управления, закрепленная в отечественном акционерном законе, по форме напоминала германскую модель и внешне соответствовала требованиям ГК РФ (исполнительный орган, совет директоров (наблюдательный совет), общее собрание акционеров). Однако по своему содержанию она представляла собой в чистом виде двухзвенную модель органов управления, поскольку функции управления и контроля не были разделены между собой, что выражалось в возможности приобретения членами правления статуса членов совета директоров акционерного общества. Таким образом, функции управления и контроля могли осуществлять одни и те же лица в рамках формально самостоятельных органов. Изменения, внесенные в п.2 ст.66 Закона об акционерных обществах, направлены на приведение норм акционерного закона в соответствие с требованиями ст.103 ГК РФ. Теперь члены правления не могут составлять более одной четвертой состава наблюдательного совета общества. Согласно ранее действовавшей редакции п.2 ст.66 Закона об акционерных обществах, члены правления не могли составлять большинство в наблюдательном совете общества. Это важное изменение, но отнюдь не достаточное для признания полного соответствия положений акционерного закона в этой части требованиям ГК РФ. Во-первых, возможность совмещения должностей в правлении и наблюдательном совете акционерного общества сохраняется. Во-вторых, запрета на такое совмещение недостаточно. Необходимо определить четкий перечень критериев к кандидатам на должности в совете директоров общества. В противном случае эти места могут занять лица, формально не являющиеся членами правления, но фактически находящиеся в подчинении у членов правления общества. Дело в том, что члены правления, как правило, являются руководителями крупных подразделений акционерного общества и имеют в своем подчинении значительное число служащих. И если в совет директоров будет избран такой служащий, очевидно, что его зависимость от непосредственного начальника - члена правления не позволит говорить о независимости и самостоятельности такого директора.
С вступлением в силу Закона N 120-ФЗ стало меньше противоречий и между нормами, определяющими правовой статус акционера. Так, согласно абз.3 п.1 ст.67 ГК РФ, акционеры как участники хозяйственного общества (п.3 ст.66 ГК РФ) имеют право получать информацию о его деятельности и знакомиться с его бухгалтерскими книгами. В пункте 1 ст.91 Закона об акционерных обществах, напротив, содержалась норма, согласно которой акционеры были не вправе требовать от общества предоставления им для ознакомления документов бухгалтерского учета. Новая редакция в большей мере соответствует требованию абз.3 п.1 ст.67 ГК РФ, поскольку акционеры (акционер) все-таки получили право доступа к документам бухгалтерского учета. Правда, такое право предоставлено не всем, а лишь акционерам (акционеру), владеющим в совокупности не менее 25% голосующих акций общества 32.