Гарантийные обязательства в контракте

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ГАРАНТИЙНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
ГЛАВА 2. ВИДЫ ГАРАНТИЙНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
2.1. Банковская гарантия
2.1. Аспекты классификации гарантийных текстов
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

Гарантийные обязательства в контракте

Правовой механизм банковской гарантии предполагает как строгое законодательно регулирование прав и обязанностей, так и возможность договорных основ, (так называемые диспозитивные нормы).
Банковская гарантия, это – письменное обязательство, в котором гарант принимает обязательство, согласно которого выплатит кредитору принципала денежную сумму. Но только в случае если кредитор представит письменного требования о ее выплате. Эта выплата в соответствии с условиями заявленного гарантом обязательства, которое дано банком, иным кредитным учреждением или финансовой организацией. Такая гарантия дается по требованию третьего лица.
Банковская гарантия это форма обеспечения надлежащего исполнения госконтракта принципалом перед бенефициаром. За выдачу банковской гарантии принципал платит гаранту вознаграждение2.
В соответствии со ст. 371 ГК РФ, действует принцип безотзывности банковской гарантии, но диспозитивность норм ГК РФ предполагает такую возможность, если она оговорена в обязательстве. Исходя из этого, бенефициар, в собственных интересах, обязан серьезно подойти к формированию текста договора гарантии. То же касается и принадлежащего по банковской гарантии бенефициару права требования к гаранту. Это право, согласно ГК РФ другому лицу передано быть не может. Но договор может предусматривать и другое. Учитывая выше изложенное, при подписании договора гарантии, стороны должны внимательно изучить все пункты плана.
Банковская гарантия, если иное не указано в договоре, вступает в силу с дня ее выдачи.
Действие банковской гарантии прекращается только в четырех случаях. В первом случае, бенефициару выплачена сумма гарантии. Второй случай – окончание срока действия гарантии. Третьим основание является отказа от своих прав по гарантии и возвращении ее гаранту. Четвертой причиной есть письменное заявление об освобождении гаранта от его обязательств.
Требование бенефициара об оплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предъявлено гаранту в письменном виде, что указано в статье 374 ГК РФ. К документу прикладываются указанные в гарантии документы. В самом требовании или в приложении к нему, бенефициар должен указать, в состав нарушения выполнения основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия. Срок подачи такого требования истекает вместе со сроком действия самой гарантии. В случае если сроки нарушены, гарант может отказать бенефициару.
Так же, при заключении такого договора нужно обратить внимание, что в ГК РФ не указано те документы, которые полагается представить бенефициаром гаранту. Диспозитивность норм права предлагает сторонам возможность, прямо при написании договора банковской гарантии, установить список документов предоставляемых в этом случае. Эти пункты договора должны быть очень четкими и понятыми.
Обязательность предъявления письменного требования подтверждает Высший Арбитражный Суд РФ.
В случае, если пункты договора будут не ясными и требовать дополнительного толкования в этой части, гарант может воспользоваться своим правом, предусмотренным ст. 376 ГК РФ, и отказать в удовлетворении требований. Это повлечет за собой убытки для бенефициара.
При получении требования бенефициара, обязанностью гаранта является уведомление принципала. Одновременно с этим он обязан передать копии документов, переданных бенефициаром. Одновременно с этим, гарант изучает требование бенефициара и документы, предоставленные вместе с ним. После этого, устанавливается соответствие требований и приложенных к нему документов, условиям гарантии. Эти вопросы регулируются ст. 375 ГК РФ1.
В удовлетворении требования, может быть отказано, если данное требование, либо сопутствующая ему документация соответствуют условиям гарантии. В таком случае, гарант должен немедленно своевременно бенефициара об отказе, в удовлетворении данного требования.
Согласно с ГК РФ гарант имеет право регрессного требования на суммы уплаченные бенефициару по банковской гарантии, если иное не указано в договоре, т.е. гарант имеет право требовать возмещения убытков.
Итак, при заключении гарантии исчезает необходимость отвлечения денежных средств банка, как было бы если бы был заключен договор кредита. В то же самое время, не смотря на сопоставимые показатели рисковости сделок, между кредитными договорами и гарантиями, банки изымают меньшую комиссию за эту услугу.
2.1. Аспекты классификации гарантийных текстов
Концепт «гарантия», являясь сложным ментальным образованием, играет важную роль в системе взаимных обязательств в деловом общении. Понимание этого концепта и знание типичных условий его дискурсивного существования представляется важным для осуществления межкультурной коммуникации.
Анализ семантической структуры концепта «гарантия» на основе его предметно-образной, понятийной и ценностной характеристик показывает, что данный концепт обладает достаточно высокой семантической плотностью и тем самым занимает важное место в ценностной картине мира.
Семантическая модель концепта «гарантия» может быть представлена в виде фрейма выделением его конститутивных признаков на основе:
а) социально-ситуативных характеристик:
Сферой функционирования концепта «гарантия» является деловое общение, а его хронотоп имеет следующие характеристики: а) деловая встреча протекает в заданное время и в заданном месте; б) прототипным местом деловой встречи является офис фирмы, предоставляющей услуги клиенту; в) прототипным временем деловой встречи является любой промежуток времени, не выходящий за пределы рабочих часов делового учреждения.
Гарантия рождается в контексте подписания контракта и обусловлена регулятивной функцией. Следовательно, типичная обстановка длявозникновения данной ситуации общения характеризуется особой коммуникативной направленностью, которую можно обозначить как «регулирование интерактивных отношений ее участников».
Деловое общение в рамках изучаемого нами социального действия является институциональным, а, следовательно, и статусно-маркированным.
Количество, статус и распределение ролей его участников во многом зависит от типа совершаемой сделки, однако отношения участников совершаемой сделки в целом могут быть охарактеризованы как полуофициальные, асимметричные антропологически, социокультурно и по функциям в коммуникации (модель которых может быть представлена отношением «гарант→ бенефициар»).
б) формальных характеристик:
Концепт «гарантия» реализуется в деловом дискурсе в виде письменно фиксированного текста, документа. Текст гарантии обладает формально-содержательными (тонально-жанровыми) и документными характеристиками, позволяющими отнести данный вид текстов к текстам официально-делового стиля.
Тексты гарантий, исходя из характерной для них коммуникативно-регламентирующей функции, могут быть отнесены к жанру законодательно-регламентирующей документации (по типологии жанров официально-делового стиля В.Ю.Дорошенко1), характеризующейся максимально нейтральной тональностью и высокой степенью трафаретности языковых средств2. С другой стороны тексты гарантий могут образовывать самостоятельный тип официально-деловых жанров, выделяемый на основе общего для них конкретного интенционального содержания. Среди жанрообразующих характеристик текстов гарантийных писем можно выделить следующие признаки: сфера функционирования и название, а также структура и композиция данных текстов.
в) семантико-прагматических характеристик:
Эффективность восприятия и понимания текстов гарантии зависит от степени соблюдения тонально-жанровых и документных характеристик, соответствующих данному виду документов, и от наличия фоновых знаний у адресата.
Особенностью текстов гарантии является наличие в них как имплицитно выраженной информации рекламного характера, находящей свое воплощение, главным образом, на уровне формально-графических признаков, так и источников интертекстуальности, отражающих ретроспективную и перспективную диалогичность их текстов.
Глагол «гарантировать» относится лингвистами к перформативным, а гарантия как речевое высказывание к перформативным действиям, которое проявляется не только в акте говорения, но также и в одновременном осуществлении соответствующего действия. Тексты гарантийных писем рассматриваются как перформативное высказывание, обладающее общей иллокутивной силой комиссивов и включающее также вспомогательные иллокутивные силы таких речевых актов как рекомендация (директив), информирование (информатив), выражение благодарности (бехабитив), подтверждение (экпозитив) и др.
Анализ вышеперечисленных конститутивных признаков концепта «гарантия» позволяет вывести классификацию типов гарантии, согласно которой:
На основе социально-ролевых отношений участников коммуникации – гаранта и бенефициара – выделяются гарантия личная (индивидуальная), поручительская (предоставленная) и порученная (опосредованная). Данное разделение типов гарантии предполагает дифференциацию участников коммуникации по количеству и позиции участия в конкретной сделке. Это означает, что предоставление личной гарантии осуществляется в рамках двусторонней сделки, где гарант обязательно является сам участником сделки. К гарантиям такого рода можно отнести: расписку: юридически оформленное обязательство выплатить деньги или сделать что-либо (a receipt), соглашение о страховании: часть страхового полиса, в котором оговаривается размер премий, обязательства застрахованного лица и его действия в случае наступления страхового случая (insurance agreement), гарантию подписи: сертификат, с помощью которой гарантируется подлинность подписи того или иного лица при проведении определенных операций (guarantee of signature), · письмо о конфиденциальности: обязательство не разглашать информацию, полученную в ходе деловых переговоров (confidentiality letter).
Предоставление поручительской гарантии осуществляется в рамках трехсторонней сделки, где гарант является квази-участником сделки. Гарант в этом случае способствует осуществлению сделки между двумя основными участниками посредством своего поручительства за одного из них перед другим. К гарантиям такого рода можно отнести: контрактную гарантию: гарантия точного исполнения контракта или другого обязательства в виде письменного согласия банка или страховой компании гарантировать обязательства контрактора, например, в строительном проекте (surety bond, performance guarantee), аккредитив: обязательство банка погасить ценные бумаги клиента в случае банкротства последнего (letter of credit) и др.
Предоставление порученной гарантии осуществляется также в рамках трехсторонней сделки, где гарант является участником сделки, но опосредованно, через другое лицо. Примером такой гарантии является гарантия качества: письменное заявление производителя, приложенное к товару, которое в случае обнаружения дефекта обещает в течение некоторого времени определенные действия со своей стороны (warranty). Гарантия в таком случае предоставляется производителем, но через продавца, который не несет ответственность за качество товара, а лишь за правильное заполнение гарантийного документа и установление обратной связи покупателя с производителем в случае претензии.
На основе характера обстоятельств приобретения / предоставления гарантии выделяются покупаемая гарантия, свободно предоставляемая и предусмотренная законодательством. К числу покупаемых гарантий относятся все банковские и страховые гарантии, обеспечивающие основное поле деятельности для существования банковских и страховых структур. Их можно расценивать как платно предоставленную услугу.
К числу свободно предоставляемых гарантий относятся гарантии качества товаров и услуг. Эти гарантии являются вспомогательными средствами повышения спроса на них у потенциальных клиентов. Гарантии такого рода имеют скорее рекламную функцию и не являются облигаторными при заключении, например, сделки купли-продажи, тогда как покупаемые гарантии являются необходимым и достаточным основанием для успешного заключения банковской сделки или акта страхования.
К числу гарантий, предусмотренных законодательством, относятся так называемые подразумеваемые (implied) гарантии. Подобные гарантии могут и не быть юридически оформлены, но зато могут служить основанием возмещения ущерба через суд. Так, например, подразумевается, что пользоваться стиральной машиной безопасно. Также подразумевается, что, обращаясь за услугой к врачу, клиент вправе рассчитывать на гарантированную конфиденциальность, иначе называемую врачебной тайной.
По признаку степени своей оформленности выделяются реальные (юридически оформленные) гарантии, квазигарантии (заведомо ложные) и подразумеваемые гарантии. К числу реальных гарантий относятся все гарантии, имеющие статус документа, т.е. оформленные по канонам документного жанра и, соответственно, имеющие юридическую силу.
К числу квазигарантий относятся различного рода ничем не подкрепленные обещания, не имеющие никакой юридической силы. Как правило, «гарантии» такого рода даются продавцами товара или услуг, которые обещают и говорят своему потенциальному покупателю что угодно, в том числе неправду, ради совершения сделки. Рассмотрев конститутивные признаки гарантии в деловом общении, нами было установлено, что гарантию на услуги и товары может давать только их непосредственный производитель, в то время как продавец является только посредником между ним и покупателем. Если товар продается без гарантии, специально выпущенной производителем, а продавец этого товара гарантирует покупателю его отменное качество и, более того, подкрепляет «гарантию» различного рода записями на отпускной коробке в виде даты, цены продажи и даже гарантийного срока, это означает, что он дает заведомо ложную гарантию, поскольку не имеет никаких полномочий и прав это совершать.
Такая гарантия не имеет никакой юридической силы и не может служить основанием возмещения ущерба через суд. Применительно к данному случаю любопытно отметить, что для делового дискурса даже характерно наличие специального термина huckster, имеющего следующее значение: «мелочный торговец, разносчик, торгаш, барышник; продавец товара или услуг, который обещает и говорит своему потенциальному покупателю что угодно (в том числе неправду) ради совершения сделки».
В отличие от реальных, юридически оформленных гарантий и квазигарантий, не имеющих статуса документов, подразумеваемые гарантии не являются ни документом (как реальная гарантия), ни заведомо ложным обещанием (как квазигарантия).
Подразумеваемая гарантия это гарантия, которая подразумевается в момент совершения сделки, хотя юридически и не оформлена. Еще раз отметим, что такая гарантия может служить основанием возмещения ущерба через суд.
Исходя из того, что гарантируется, выделяются гарантии: качества, наличия, выполнения, возврата, подлинности, конфиденциальности и возмещения. Примером гарантии качества является обычная гарантия на товары и услуги – a warranty certificate. Предполагается, что проданные товары и услуги соответствуют стандартам качества, гарантией которого является их удовлетворительное состояние в течение оговоренного срока.
Если в течение этого срока их состояние окажется неудовлетворительным, то производитель обязуется заменить продукт, либо вернуть деньги после нескольких попыток восстановить его удовлетворительное состояние.
Примером гарантии наличия может послужить разновидность гарантийного письма: юридический документ, которым продавец недвижимости, например, свидетельствует, что она принадлежит ему и на нее нет претензий – a warranty deed. Если третье лицо предъявит претензии, покупатель имеет право подать на продавца в суд.
Гарантия выполнения представляет собой контрактную гарантию – a performance bond (guarantee), a surety bond. Такая гарантия может быть в форме страховки, купленной у страховой компании или резервного аккредитива – письменного согласия банка или страховой компании гарантировать обязательства контрактора, например, в строительном проекте. Подобной юридически оформленной гарантии может требовать одна сторона контракта у другой.
Примером гарантии возврата могут являться различного залоговые сертификаты, по которым ценные бумаги др. собственность предлагаются в качестве обеспечения (возвратности) кредита – a certificate of pledge, a collateral loan, a lombard credit, a hypothecation agreement. В случае неплатежеспособности заемщика обеспечение продается для погашения кредита и возвращения денег кредитору.
Примером гарантии подлинности может послужить гарантия подписи – a guarantee of signature. Данная гарантия имеет вид сертификата, с помощью которого банк или брокер гарантирует подлинность подписи того или иного лица при проведении определенных операций.
Примером прямой (ср. с подразумеваемой) гарантии конфиденциальности является письмо о конфиденциальности в виде обязательства не разглашать информацию, полученную в ходе деловых переговоров – a confidentiality letter. Функцией такой гарантии является защита в период предварительных контактов с потенциальным инвестором или кредитором от возможных действий конкурентов.
Непосредственным примером гарантии возмещения являются все виды страховых гарантий – an insurance agreement, о которых еще будет идти речь позже.
По признаку сферы функционирования выделяются страховые гарантии, банковские и гарантии качества, или иначе контрактные гарантии.
Страховые гарантии входят в соглашение о страховании – insurance agreement и составляют часть страхового полиса: письменного документа, в котором изложены все условия договора о страховании, т.е. договор страхователя со страховщиком – insurance policy. В полисе указывается объект страхования, срок, размер страховых премий, сумма страхового возмещения и др. Отсюда видно, что соглашение о страховании, т.е. та часть страхового полиса, в которой оговаривается размер премий, обязательства застрахованного лица и его действия в случае наступления страхового случая, является дополнительным документом к страховому полису.
Страховой полис свидетельствует факт страхования, тогда как соглашение о страховании определяет обстоятельства и условия, по которым факт страхования может стать основанием для страхового возмещения. Ссылаясь на условия, страховщик гарантирует страхователю выполнение определенных действий со своей стороны, обеспечивающих полное или частичное возмещение убытков последнего в рамках, предусмотренных соглашением о страховании. Общая сумма и тип предоставленных страховых гарантий называется страховым покрытием – insurance coverage. Отметим, что страховая гарантия является покупаемой, поскольку эта гарантия обеспечивается страховой премией, которую страхователь обязуется выплачивать с определенной периодичностью в течение оговоренного срока.
Размер страховой премии устанавливается в зависимости от общей суммы страхового возмещения1.
Назначение банковских гарантий обычно сводится к предоставлению банком поручительства за одну из сторон делового контракта на произведение определенных работ или поставку товара, а также при оформлении кредита при покупке товаров по требованию другой стороны.
По своей сути банковские гарантии выполняют ту же функцию, что и страховые гарантии. За предоставление гарантии банк также взимает с поставщика или подрядчика работ премиальные суммы, обычно в сумме до 5% стоимости контракта. В отличие от страховой гарантии, являющейся частью страхового полиса, банковская гарантия по форме выпуска является основным документом, но, как и страховая гарантия – дополнительным по своей сути. Банковская гарантия является, таким образом, гарантией выполнения условий контракта между сторонами. Однако страховая гарантия также может служить контрактной гарантией, например, если при подписании контракта поставщик потребует от потенциального покупателя покрытия расходов на страхование поставляемого товара. Таким образом, разница между страховыми и банковскими гарантиями состоит, главным образом, в том, какая из контрактующих сторон может потребовать гарантию, предоставленную третьей стороной – банком (по требованию заказчика работ или поставок), либо страховой компанией (по требованию стороны, выполняющей заказ).