Заключение договора

Введение
Глава 1. Порядок заключения договора
1.1. Стадии заключения договора
1.1.1. Оферта
1.1.2. Акцепт
1.2. Место, время и форма заключения договора
Глава 2. Особенности заключения некоторых видов договоров
2.1. Особенности заключения многосторонних договоров
2.2. Особенности заключения обязательных договоров
2.3. Особенности заключения договоров на торгах
Заключение
Список использованных источников и литературы

Заключение договора

По мнению Е.А. Суханова после принятия ГК с его нормами о публичной оферте, высказываются взгляды в пользу «конкретного адресата оферты11.
Правила о публичной оферте введены в интересах участников гражданского оборота. Поэтому сужение указанного понятия практически приводит к ограничению предоставляемых соответствующими нормами гарантий для «отозвавшихся», в числе которых основную массу составляют потребители, т.е. заведомо более слабая сторона.
Заслуживает внимания в этой связи то, что, когда много лет назад в России появились первые автоматы, выбрасывающие в обмен на деньги конфеты и другие подобного рода товары, Г.Ф. Шершеневич, не испытывая колебаний, безоговорочно признавал выставление автомата офертой12. Есть все основания занять аналогичную позицию и теперь, что прямо предусмотрено п. 2 ст. 498 ГК.
Последствием оферты служит связанность оферента. Это означает, что, если конкретный адресат оферты отзовется и в той или иной форме выразит согласие заключить договор на указанных в оферте условиях, договор будет признан заключенным. Соответственно оферент, направивший предложение, в течение срока, установленного для акцепта, не может его отозвать. Более конкретные последствия зависят от вида оферты: сделана ли она с указанием или без указания срока. В первом случае оферта связывает оферента с адресатом на протяжении всего этого времени и отозвать ее в виде общего правила он не вправе. Поэтому, если в течение указанного срока оферент заключит, не дожидаясь отказа адресата оферты, договор с кем-либо иным, это не лишает первоначального адресата права выразить свое согласие и затем требовать от оферента исполнения договора (при невозможности исполнить - возмещения причиненных нарушением договора убытков). При этом ст. 436 ГК устанавливает специальное последствие в виде связанности оферента как для оферты, которая содержит срок, так и для такой, которая срока не содержит, но о ее безотзывности можно сделать вывод из существа предложения (например, если оферта включает указание "всегда в продаже") или из обстановки, в которой она была сделана (например, при посылке каталога, содержащего описание товаров с указанием существенных условий будущей сделки).
Позиция ГК совпадает с позицией, занимаемой Венской конвенцией о договорах международной купли - продажи товаров, которая (ст. 16) признает способной породить связанность наряду с офертой, содержащей срок ее действия, и такую оферту, в которой хотя и отсутствует срок, но содержится прямое указание на соответствующее намерение оферента (быть связанным) или иным образом дано понять о безотзывности оферты. В этих двух последних случаях речь должна пойти, очевидно, о применении правил о разумном сроке.
Связанность оферента начинается не с момента направления оферты, а только с того времени, когда адресат ее получит (п. 2 ст. 435 ГК). Следовательно, до этого момента оферент вправе от нее отказаться. Он может поступить таким образом и в момент, когда отказ получен адресатом вместе с самой офертой. Кроме того, оференту предоставлено право отказаться от оферты даже и после получения ее адресатом, но лишь в случаях, когда это вытекает из существа предложения либо из обстановки, в которой оферта сделана. Не только связанность, но и самый срок, предоставленный оферентом адресату, начинают течь с момента ее получения последним. А значит, все то время, которое прошло от выражения предложения до его получения, в расчет не принимается.
Таким образом, ГК, как и его предшественники, из двух возможных конструкций, существующих в юридической практике, - «получения» (получение извещения) и «отсылки» (отправки извещения) - выбрали первую. Следовательно, ответственность за все, что произошло с момента выражения воли и до восприятия извещения адресатом, несет тот, от кого оно исходит. Имеются в виду утрата почтового отправления, задержка его действия, выдача соответствующей корреспонденции ненадлежащему лицу, искажения текста извещения и т.п. Все неблагоприятные последствия этих случаев падают на отправителя извещения, а не на его получателя.
И.Б. Новицкий, придерживаясь теории получения, особо подчеркивал, что «получение» не равнозначно «восприятию чужой воли». В этой же связи он специально выделил случаи, когда оферент «или умышленно помешает получению ответа на предложение, или не получит его по небрежности»13, перенося тем самым негативные последствия подобных ситуаций на адресата оферты.
В литературе в свое время была высказана Н.Г. Александровым14 точка зрения, в силу которой оферта и акцепт представляют собой односторонние сделки. Решительным ее противником выступал Ф.И. Гавзе15. Он обращал внимание на то, что «эти действия - предложение (оферта) и принятие предложения (акцепт) - являются лишь составными частями двусторонней сделки - договора. Волеизъявление одного из лиц, изъявивших свою волю (оферента), направлено на получение ответного волеизъявления другого лица (акцептанта), в результате чего возникает общий волевой акт, договор, приводящий к достижению встречных результатов, желательных для них»16.
Следует признать, что последняя точка зрения пользуется всеобщим признанием среди цивилистов. В подтверждение можно привести взгляды по этому же поводу О.А. Красавчикова, который полагал, что «договор является не суммой двух односторонних сделок, а тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое общее выражение, то есть единым, с юридической точки зрения, «волевым актом».
Указанная идея теперь более явно выражена в ГК РФ, который впервые дал определение оферты, последовательно выразив в нем цель, которую ставит перед собой тот, кто с нею выступает. Офертой признается, подчеркнуто в п. 1 ст. 435 ГК, намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Цель оферты состоит, таким образом, не в том, чтобы заключить договор, а в том, чтобы поставить товары, выполнить работы или оказать услуги либо заказать все это. Следовательно, содержание оферты и акцепта совпадает не только одно с другим, но и с содержанием договора.
1.1.2. Акцепт
Поскольку соглашение - это сделка, очевидно, составляющие ее волеизъявления сторон должны подчиняться общим правилам о сделках. Особенность действия соответствующих статей главы 9 ГК РФ состоит в том, что если речь идет о требовании к форме и содержанию сделки, то оно адресовано самому соглашению, а в случаях, когда имеются в виду требования к воле и волеизъявлению, они должны иметь своим предметом волю и волеизъявление каждой из сторон.
Действия акцептанта имеют своей целью выразить волю данного субъекта, направленную на заключение договора. В случае, если совершенный акцепт не содержит в себе никаких дополнительных условий, он считается полным и безоговорочным и придает совершенному акцептантом действию юридическую силу. В случае, если ответ поступил не полный, т.е. содержит дополнительные или уточняющие условия, он не является акцептом. А представляет собой встречную оферту, правовой режим которой установлен статьей 443 ГК РФ. При этом встречная оферта должна соответствовать не только правилам, предъявляемым к оферте в целом, но и содержать в себе все существенные условия договора, которые были заявлены в первоначальной полученной оферте. Если это требование не соблюдено, то речь не может идти о встречной оферте, а совершенное действие должно рассматриваться как отказ от предложения заключить предложенный оферентом договор и предложение заключить иной договор (т.е., фактически, оферент и акцептант меняются местами).
Необходимо учитывать и тот факт, что правила соблюдения значимости временных промежутков совпадают и при оферте, и при акцепте. В данном случае подразумевается, что отозванный акцепт до того, как его получил оферент, акцептом не является. В том числе, если оферент получил одновременно и акцепт, и отказ от акцепт, акцепт не имеет юридической значимости и не считается совершенным.
Акцепт может быть совершен различными действиями. Если словесный способ изъявления воли осуществляется словами, то бессловесный - иными действиями (бездействием), свидетельствующими о желании совершить сделку: конклюдентными действиями или молчанием. Конклюдентные действия (от лат. concludo - заключаю, делаю вывод) – это такие действия лица, которые выражают его волю для установления правового отношения, но не в форме устного или письменного волеизъявления, а деятельностно – т.е. в виде действий, по которым можно сделать заключение о таком намерении17. Кроме того, конклюдентные действия нельзя рассматривать как разновидность молчания. В литературе советского периода противоположная точка зрения была высказана Н.В. Рабинович18. Рассматриваемый спор имеет длительную историю. Еще в дореволюционной правовой литературе взгляд на конклюдентные действия как на частный случай молчания был подвергнут критике Ю.С. Гамбаровым.
Волеизъявление участника сделки, для которой законом не установлена определенная форма, может быть выражено прямым или косвенным способом. В первом случае волеизъявление выражается вполне определенно: устно или письменно. Во втором речь идет о действиях, которые допускают возможность сделать вывод о наличии у стороны воли на заключение сделки. Косвенные способы выражения воли, согласно точке зрения Ю.С. Гамбарова, существуют в двух видах: конклюдентные действия (facta concludentia) и молчание.
Однако конклюдентные действия, в отличие от молчания, дают возможность сделать вывод о наличии у стороны сделки определенной воли (иногда говорят о наличии здесь юридической презумпции). Законом установлены случаи, когда совершение определенных действий считается выражением воли контрагента на заключение соответствующей сделки. Примерами такого рода служат приобретение товаров или обмен валюты через торговые автоматы, получение наличных денег в банкоматах (ст. 498), символическое вручение дара посредством передачи ключей (п. 1 ст. 574), принятие наследства путем совершения фактических действий (п. 2 ст. 1153 ГК РФ) приобретение штучного товара у мелких торговцев, торгующих каким-либо одним видом товара с лотков или на рынке и Т.д. В случаях, предусмотренных законом, стороны могут прибегать к определенным конклюдентным действиям при заключении сделки, требующей письменной формы (совершение действий, свидетельствующих о «принятии заказа к исполнению» - п. 3 ст. 438 ГК РФ) либо при пролонгации договора (продолжение пользования арендованным имуществом при истечении договора аренды - ст. 621 ГК РФ).
Молчание же само по себе ничего не выражает. Оно признается выражением воли совершить сделку в случаях, установленных законом или договором и при наличии соответствующих фактов (п. 3 ст. 158 ГК РФ). В одних случаях молчание будет согласием на заключение сделки, в других - отказом от нее, а в третьих - вообще ничего не значащим обстоятельством.
При анализе п. 2 ст. 158 ГК РФ возникает предложение об изменении формулировки положения данной нормы: «Сделка, для которой не требуется обязательная устная или письменная форма, считается совершенной, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку». Тогда было бы отражено различие между вербальной формой совершения сделок и конклюдентными действиями. Дополнительно измененная формулировка определила бы конклюдентные действия в качестве являются самостоятельной формы выражения воли субъектов сделок.
Следует поэтому признать, что прав О.А. Красавчиков, предложивший различать языковую (словесную) форму выражения воли И выражение ее посредством конклюдентных действий, с делением языковой формы на устную и письменную19.
Такая классификация не только соответствовала содержанию ст. 42 ГК РСФСР, но и соответствует п. 1 ст. 158 ГК РФ.
Конклюдентным действиям придается правообразующее значение и при заключении договора. Специальные указания на этот счет содержатся в п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК, которые посвящены акцепту в форме конклюдентных действий. В связи с применением п. 3 ст. 438 ГК возник вопрос о том, должен ли акцепт в рассматриваемом случае представлять собой исполнение акцептантом всей своей обязанности или достаточно выполнить ее часть. Ответ на указанный вопрос был дан в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8: «Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок»20.
Применение п. 3 ст. 438 ГК ставит перед сторонами, другими участниками гражданского оборота, а также перед судом вопрос о моменте, при котором в подобной ситуации договор должен считаться заключенным. В данном случае есть основания и в данном случае исходить из общего принципа определения момента заключения договора. Следовательно, договор считается заключенным в момент, когда оферент узнал о совершении ответчиком соответствующих действий.
Вывод о возможности заключения договора двусторонними конклюдентными действиями основан на признании их способом выражения воли лица. По этой причине, когда конклюдентные действия с обеих сторон позволяют сделать вывод о совпадении воли сторон, этого достаточно для признания договора заключенным. Но для этого необходимо учесть второе обстоятельство: ст. 431 ГК не делает никаких изъятий из правила о необходимости согласования существенных условий. Значит, конклюдентные действия той из сторон, которая может считаться оферентом, должны включать существенные условия договора, а также действия второй стороны - подтверждать согласие с указом или условиями.
В зависимости от наличия или отсутствия срока в оферте договор признается заключенным либо при получении оферентом акцепта в пределах указанного в оферте срока (ст. 440 ГК), либо (ст. 441 ГК) при получении оферентом акцепта до срока, указанного в законе или ином правовом акте, а при отсутствии срока в оферте, законе или ином правовом акте - в течение нормально необходимого для этого времени. Особо выделена ситуация, когда оферта сделана и устно и без срока: в таком случае для заключения договора необходимо, чтобы другая сторона немедленно заявила об акцепте.
Подробно урегулирован в ст. 442 ГК вопрос о последствиях получения акцепта с опозданием. В части первой данной статьи предусмотрено, что в случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается запоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о том, что направленный акцепт поступил с опозданием. Вторая часть той же статьи дополняет приведенную норму: в случае, когда оферент немедленно направит извещение акцептанту о принятии такого запоздавшего акцепта, договор считается заключенным. Постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/821 выделена ситуация, при которой в оферте указан помимо срока для акцепта также и особый срок для ее рассмотрения. Этому сроку придается специальное значение: имеется в виду, что, если извещение об акцепте направлено в пределах такого срока, хотя и с пропуском срока для акцепта, оференту предоставляется право все же и в этом случае направить немедленно отказ от заключения договора.
По мнению Г. Отнюкова, значение запоздавшего акцепта состоит только в том, что он предоставляет оференту право немедленно выразить согласие с акцептом. При этом нет никакой разницы между запоздавшим акцептом и действиями адресата оферты, который направил акцепт на иных условиях, чем те, которые в ней содержались22.
1.2. Место, время и форма заключения договора
Для решения ряда вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указание места его заключения. Так, применительно к некоторым ситуациям ст. 316 ГК ставит установление места исполнения обязательства в зависимость от места заключения договора (или, что то же самое, места возникновения обязательства). В ГК содержится общее правило поведение, закрепленное в ст. 444: приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. При отсутствии в договоре такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица) оферента.
Гражданские права и обязанности всегда приведены к определенному времени. Уже по этой причине значение имеет установление момента их возникновения. В случаях, когда речь идет о правах и обязанностях, важно определить момент, с которого договор начинает действовать. На основании ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения; сторонам предоставляется право согласиться с тем, что условия договора распространяются на их отношения, возникшие до заключения договора.
Таким образом, определяющее значение для установления и места и времени заключения договора имеет момент, в который договор признается заключенным. Общее правило на этот счет содержится в п. 1 ст. 433 ГК, в силу которой договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. Дополнением к нему в той же ст. 433 ГК установлено в виде исключения, что если для договора необходима также и передача имущества, то он считается заключенным с момента, когда в соответствии с законом (ст. 223 ГК) произведена передача, а если договор подлежит государственной регистрации, - то с момента ее совершения.
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ, письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято (акцепт) в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. Являясь более сложной, по сравнению с устной, письменная форма сделок обладает и рядом преимуществ:
приучает участников гражданского оборота к порядку, точному выражению своей воли;
лучше, чем устная, способствует выяснению подлинного содержания сделки;
наиболее точно закрепляет содержание сделки во времени;
предоставляет возможность ознакомиться с условиями сделки непосредственно по тексту и убедиться в ее заключении;
позволяет проверить подлинность документа и облегчает осуществление контроля за законностью сделки;
дает возможность иметь несколько идентичных экземпляров документа, в котором воплощена сделка.
ГК РФ, иные законы и правовые акты подробно регламентируют, какие сделки должны совершаться в письменной форме. В качестве общего правила п. 1 ст. 159 ГК РФ устанавливает, что все остальные сделки могут совершаться устно.
Любая сделка, совершаемая устно, по соглашению сторон может быть облечена в письменную форму (простую или нотариальную). Договоры, для которых соглашением сторон или законом установлена простая или нотариальная письменная форма (ст. 161 и 163 ГК РФ), устно совершаться не могут.
Письменная форма договора может быть простой или квалифицированной. Квалифицированная форма договора, в свою очередь, требует либо нотариального заверения, либо государственной регистрации. Письменная форма выражается в составлении документа, к которому предъявляются определенные требования: он должен выражать содержание договора (его условия) и подписании сторонами данного документа. Документ может быть подписан не сторонами, участвующими в сделке, а уполномоченными ими лицами (например, при совершении сделки по доверенности она подписывается лицом, которому выдана доверенность) (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Невыполнение указанных требований считается несоблюдением письменной формы сделки и влечет ее недействительность (ст. 162 ГК РФ).
Гражданско-правовые договоры могут быть заключены также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).