правовая охрана ноу-хау в России и зарубежом

«Правовая охрана ноу-хау в России и зарубежом »


Содержание:
Введение
Глава 1. Общие положения о ноу-хау
1.1. Понятие интеллектуальной собственности и её защита
Глава 2. Правовая охрана ноу-хау
2.1. Служебный секрет производства
2.2. Секрет производства, полученный при выполнении работ по договору
2.3. Ответственность за нарушение права на секрет производства
Глава 3. Особенности ноу-хау как нематериального актива предприятия и эффективность его использования
3.1. Ноу-хау как нематериальный актив предприятия
3.2. Проблема эффективного использования изобретений и ноу-хау, принадлежащих Российской Федерации или субъектам Федерации
3.3. Охрана ноу-хау в зарубежных странах
Заключение

правовая охрана ноу-хау в России и зарубежом

2) лица, которые неправомерно (т.е. с нарушением закона) получили сведения, относящиеся к коммерческой тайне (ноу-хау), неправомерно их разгласили или использовали.
Добросовестный приобретатель ноу-хау (т.е. тот, кто стал обладателем информации случайно или по ошибке и не знал, что использует ее незаконно) освобождается от ответственности.
1.3. Договорные отношения в сфере передачи ноу-хау
В настоящее время на нормативном уровне (ст. 1465 ГК) закреплено определение секрета производства, под которым понимаются сведения любого характера, в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Отсюда следует, что содержание секрета производства составляют сведения, то есть информация, что подтверждается и содержанием ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", согласно которой под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления7.
Несмотря на упоминание в ст. 1465 ГК отдельных видов сведений, которые признаются секретами производства (о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, о способах осуществления профессиональной деятельности), в целом перечень таких сведений оставлен открытым, в связи с чем ст. 1465 ГК дает основания для отнесения к секретам производства информации любого характера, удовлетворяющей следующим условиям:
- наличие у нее действительной или потенциальной коммерческой ценности, то есть способности быть предметом эквивалентного обмена в гражданском обороте;
- неизвестность этой информации третьим лицам;
- наличие причинной связи между неизвестностью информации третьим лицам и ее коммерческой ценностью;
- отсутствие законных оснований для свободного доступа третьих лиц к такой информации;
- введение в отношении этой информации ее обладателем режима коммерческой тайны.
В соответствии с ч. 1 ст. 1 и п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" под режимом коммерческой тайны понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
Под исключительным правом на секрет производства понимается право использовать этот секрет любым не противоречащим закону способом (ст. 1466 ГК). Закон исключает необходимость регистрации секрета производства, поэтому исключительное право на секрет производства возникает у правообладателя непосредственно в момент получения им информации, составляющей секрет производства. При наличии уже существующих обладателей того же секрета производства право самостоятельного пользования им возникает у нового обладателя при условии, если он стал обладателем составляющих этот секрет сведений добросовестно и независимо от других правообладателей. Добросовестность и независимость вступления в обладание секретом производства означают, что лицо, ставшее новым обладателем секрета производства, получает соответствующие сведения в результате полностью самостоятельной интеллектуальной деятельности, без знания и использования информации, принадлежащей другим обладателям секрета производства и составляющей его содержание8.
Следует обратить внимание, что по общему правилу ст. 1230 ГК исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации действуют в течение определенного срока, за исключением случаев, предусмотренных ГК. В изъятие из этого общего правила действие исключительного права на секрет производства не ограничивается каким-либо определенным сроком. Исключительное право на секрет производства прекращается в тот момент, когда соответствующие сведения становятся общедоступными9.
В главе 75 ГК сформулированы правила отчуждения исключительного права на секрет производства или предоставления права его использования.
В первом случае заключается договор об отчуждении исключительного права на секрет производства, который может быть как консенсуальным или реальным, возмездным или безвозмездным. В случае отсутствия в таком договоре указания на его безвозмездность он является возмездным в силу прямого указания п. 3 ст. 1234 ГК, и в этом случае условие о размере вознаграждения или порядке его определения является существенным условием договора. В отсутствие этого условия возмездный договор об отчуждении исключительного права считается незаключенным. Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность. Предметом этого договора может являться только исключительное право на секрет производства в полном объеме. Отчуждение отдельных правомочий, составляющих исключительное право на секрет производства, не допускается. Указание на "полный объем" относится также и к объему передаваемой информации - секрет производства должен быть полностью раскрыт приобретателю. Неполное раскрытие информации, составляющей секрет производства, не допускается. Если иное не предусмотрено договором, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права. С момента отчуждения исключительного права на секрет производства прежний правообладатель утрачивает свое исключительное право на него, а приобретатель становится новым правообладателем10.
Во втором случае заключается лицензионный договор, то есть договор о предоставлении права использования секрета производства. Предметом этого договора является право использования соответствующего секрета производства в пределах, установленных договором. Как и договор об отчуждении исключительных прав на секрет производства, лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. В случае отсутствия в таком договоре указания на его безвозмездность он является возмездным, и в этом случае условие о размере вознаграждения или порядке его определения является существенным условием договора.
За нарушение исключительного права на секрет производства, в первую очередь за его неправомерное использование, устанавливается гражданско-правовая ответственность в виде обязанности возмещения причиненных правообладателю убытков. К нарушениям исключительного права на секрет производства, согласно ст. 1472 ГК, относится также неправомерное разглашение сведений, составляющих его содержание. Отсутствие вины нарушителя освобождает его от ответственности за незаконное использование секрета производства (п. 2 ст. 1472 ГК). Однако необходимо обратить внимание, что по общему правилу п. 2 ст. 1064 ГК в данном случае также действует презумпция наличия вины нарушителя, то есть правообладатель (потерпевший) не обязан доказывать, что нарушитель действовал виновно, поэтому нарушитель освобождается от ответственности лишь в том случае, если докажет отсутствие своей вины.
До сегодняшнего дня правовая природа договора о передаче ноу-хау детально не исследована. Во многом это связано с тем, что природа его объекта является неоднозначной. Ввиду отсутствия в юридической практике универсального унифицированного определения понятия ноу-хау возникают определенные сложности и с отнесением самого договора о передаче ноу-хау к какой-либо группе.
Традиционно подавляющее большинство исследователей придерживается концепции, согласно которой налицо особый вид лицензионного соглашения, объектом которого является непатентованное техническое решение. И в связи с этим говорят о беспатентных лицензиях на такое техническое решение в отличие от патентных.
Но данная квалификация договора является неточной. Если придерживаться этого мнения, то предмет договора следует рассматривать очень узко, а именно как изобретение, которое в силу ряда причин не было запатентовано. При этом основным обязательством по такого рода договорам является негативное обязательство не препятствовать применению и использованию изобретения. Однако, на мой взгляд, предмет договора о передаче ноу-хау намного шире, а следовательно, и сам договор не совпадает по содержанию с лицензионным. Вместо негативного обязательства центральное место в таком договоре занимает позитивное обязательство передать информацию противоположной стороне, которая начнет использовать эту информацию в своих целях. То есть налицо соотношение исключительного и неисключительного права. Таким образом, договор о передаче ноу-хау нельзя приравнивать к лицензионному договору ввиду их разной направленности и разницы предметов.
Договор о передаче ноу-хау полностью не совпадает ни с одним из известных договоров, но имеет общие черты со многими из них. Таким образом, это договор особого рода (sui generis). Однако для выяснения правового регулирования правоотношений сторон этого договора представляется необходимым установить сходные и различные черты договора о передаче ноу-хау с другими известными гражданскому праву России видами договоров.
Договор о передаче ноу-хау больше всего приближается к договору купли-продажи, чем к договору патентной лицензии. Это объясняется тем, что при лицензионном патентном договоре использование охранного права предоставляется на определенный срок, как правило, на срок действия патента, в то время как при договоре о передаче ноу-хау секреты преимущественно передаются на время, в течение которого продавец ноу-хау обладает ими. При этом у покупателя ноу-хау нет каких-либо встречных требований. Поэтому эта форма избирается наиболее часто, поскольку на практике трудно запретить покупателю ноу-хау дальнейшее его использование по истечении срока действия договора.
Но, с другой стороны, возможность контроля в этом случае исключается. Соответственно и оговорка в договоре о том, что покупатель ноу-хау по окончании действия договора должен возвратить всю документацию и образцы, которые относятся к предмету ноу-хау, представляет собой лишь незначительную охрану для продавца ноу-хау. Очень сложно доказать, что покупатель ноу-хау продолжает использование информации в своем производстве, т.к. доступ на объекты покупателя для продавца закрыт, а со всей документации, переданной по договору, можно снять копии или, в другом случае, за это время обучить сотрудников. Вследствие этого продавец зачастую стремится заключить договор без ограничения срока действия. В связи с этим данный договор становится очень похожим на договор купли-продажи.
Еще одно сходство с договором купли-продажи заключается в том, что по договору о передаче ноу-хау зачастую передается документация и/или технические образцы, приборы, планы, чертежи, расчеты, схемы, то есть материальный объект. Но эти элементы представляют потребительскую ценность не как вещественные объекты, а как носители технической информации. Передается в первую очередь информация, опыт. Тем более что в договоре может быть поставлено условие о возврате носителей информации. Помимо этого продавец ноу-хау при наличии формального договора купли-продажи не будет иметь права использовать улучшения, если передаваемое ноу-хау имеет определенные недостатки.
Одним из существенных отличий является длительность отношений, порождаемых договором о передаче ноу-хау, и возможность его досрочного расторжения. Если имеет место договор купли-продажи, то такого права у сторон нет и быть не может.
При всех своих сходствах и различиях с договором купли-продажи договор о передаче ноу-хау нельзя приравнивать к нему, но и исключать частичного совпадения положений также не следует. Данную ситуацию разрешает Г. Штумпф, предлагающий разбить договор о передаче ноу-хау на отдельные элементы. Даже если договор в целом отличается от договора купли-продажи, то в отношении отдельных его частей возможно по аналогии применять нормы права, касающиеся договора купли-продажи. Это случится, если какая-либо часть ноу-хау будет передаваться в течение определенного времени. Не вызывает сомнений непосредственное применение правовых норм о купле-продаже тогда, когда твердо установлено, что продавец ноу-хау передает покупателю ноу-хау модели, формы или рецепты, не возвращаемые впоследствии11 .
Договор о передаче ноу-хау и договор подряда. А.П. Белов считает, что если по договору передаются в течение согласованного срока какие-либо элементы интеллектуального характера (обучение персонала, передача опыта, мастерства, навыков, оказание технической помощи и т.п.), то возникают отношения сторон по договору подряда12 .
Действительно, в договоре о передаче ноу-хау могут содержаться элементы договора подряда или договора подряда с обязательством поставки, если продавец ноу-хау берет на себя обязательства изготовить чертежи или модели. Но здесь опять же речь заходит о направленности договора. Перечисленные действия стороны, передающей ноу-хау, несомненно, являются элементами договора, но центральное место в этих действиях все же занимают сообщение и передача информации относительно определенного технического решения.
Как уже говорилось выше, договор о передаче ноу-хау может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока. В том случае, если он заключен на оговоренный сторонами срок, возникает вопрос о схожести с договором аренды. Материальный объект передается на определенный срок во владение и пользование, после чего должен быть возвращен. Но предметом договора аренды не могут выступать знания или секреты. К ним неприменимы понятия "износа", "потребляемости" и их никак нельзя возвратить после окончания срока действия договора. Поэтому можно говорить о том, что положения договора аренды можно применять лишь по аналогии и очень избирательно, тщательно исследуя каждую отдельную ситуацию.
Договор о передаче ноу-хау и договор простого товарищества. Сходство этих двух институтов зачастую обусловлено указанием в договоре на сотрудничество сторон. Это сотрудничество может выражаться в различных формах. Сторона, передающая ноу-хау, может оказывать помощь в налаживании производственной линии, организации производства, обучении сотрудников принимающей стороны. Вдобавок к этому в договоре о передаче ноу-хау можно выделить определенные черты доверия контрагентов. Стороны не имеют эффективных средств защиты и поэтому почти полностью полагаются на лояльность другой стороны. Более того, руководствуясь принципами добросовестности, они стремятся устранить все то, что препятствует выполнению договора. Однако все это вовсе не говорит о наличии общей хозяйственной цели. И даже, несмотря на общий интерес сторон, как можно выше поднять показатели сбыта продукции, изготавливаемой с помощью переданного ноу-хау, в их отношениях отсутствуют ведение дел по взаимному согласию и общее имущество.
В литературе также встречаются попытки сравнения договора о передаче ноу-хау с договорами поручения и договорами имущественного найма. Но, на мой взгляд, у этих договоров гораздо меньше сходств, нежели у рассмотренных выше.
В советском праве ставился вопрос о соотношении договоров о передаче ноу-хау и передаче рационализаторских предложений. Ю.И. Свядосц по этому вопросу считает, что "новизна рационализаторского предложения всегда относительна, носит ограниченный характер, поскольку речь идет, как правило, о переносе, приспособлении известного в технике решения к местным условиям предприятия. Новизна же ноу-хау определяется в основном самостоятельным характером разработки, то есть имеет более высокий уровень. Соответственно, объектом договора о передаче ноу-хау служит в основном секретная информация, в то время как секретничество в принципе несовместимо с рационализацией (не случайно промышленная организация обязана по советскому закону направить рационализаторское предложение в вышестоящий орган для широкого освоения, то есть "разгласить" его, если это может оказаться полезным и другим)"13.
Таким образом, учитывая все вышесказанное, необходимо понимать, что в силу специфики объекта договор о передаче ноу-хау является договором особого рода. К нему применимы определенные положения договоров, известных Гражданскому кодексу РФ. Однако применять их надо избирательно, рассматривая через призму конкретных обстоятельств договора о передаче ноу-хау, т.к. он может затрагивать сразу несколько правовых институтов. Вследствие принципа свободы договора, закрепленного в ст. 421 ГК РФ, стороны могут выбирать не только партнеров по договору, но и вид договора, условия, на которых он будет заключен. Закрепление этого принципа в гражданском праве означает отказ законодателя от понуждения к заключению договора. Таким образом, исключается административный метод управления гражданским оборотом. Следовательно, участники договора могут сами формулировать его условия, заключать договоры, различные элементы которых относятся к разным договорам (смешанный договор).
В настоящее время согласно ст. 1468 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права на этот секрет производства.
При отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.
Договор об отчуждении исключительного права на секрет производс­тва представляет собой гражданско-правовой договор, в силу которого правообладатель отказывается от принадлежащего ему права и передает его в полной объеме приобретателю, который принимает на себя все права и обязанности правообладателя и предоставляет ему встречное удовлет­ворение, если оно предусмотрено договором. В данном договоре должны быть согласованы условия о предмете (какие сведения передаются), сроке передачи, размере вознаграждения, условия о сохранение конфиденциаль­ности, а также меры ответственное™.
По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах.
Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок.