Заключение брака на примере Российского и Исламского права.

Оглавление

Введение
1.Институт брака в российском семейном законодательстве. Институт брака в исламском семейном законодательстве
1.1.История развития правового регулирования заключения брака
1.2.Понятие и правовая природа брака
2.Условия и порядок заключения брака
2.1.Условия, необходимые для вступления в брак
2.2.Обстоятельства, препятствующие заключению брака
2.3. Государственная регистрация заключения брака
3.Особенности заключения брака с отдельными категориями лиц вступающих в брак
3.1.Особенности заключения брака несовершеннолетними
3.2.Правовое регулирование заключения брака с иностранцами
Заключение
Список использованной литературы
Приложение 1

Заключение брака на примере Российского и Исламского права.

2. Кроме обоюдного объявления согласия при совершении процедуры мусульманского брака, требуется предварительное согласие женщины, которая собирается выйти замуж. Это согласие дают совершеннолетние психически здоровые женщины. В остальных случаях согласие дает опекун. Православная религия также предписывает необходимость предварительного согласия на брак. Его может дать только сама женщина. Помимо этого, необходимо благословение родителей на брачный союз.
3. При заключении исламского брака будущий муж должен обеспечить: махр (калым); одежду жене на данный сезон; расходы в день никах.
Для женщины в исламе, которая выходит замуж, необходимо: знать и соблюдать религиозные каноны74 (желательно быть мусульманкой, однако мужчина может жениться и на христианке или иудейке); быть девственницей, происходить желательно из знакомой мужчине семьи; не быть рожденной в результате прелюбодеяния (но Аллах вознаградит мужчину, решившегося на данный поступок с намерением оградить свою будущую жену от плохого отношения людей и дурного общества, чтобы она соблюдала то, что обязана по шариату); быть способной к деторождению, иметь немеланхоличный темперамент; желательно не быть родственницей будущему мужу.
Особенностью шариата является следующий факт: заранее не определяется место заключения брака, но в мусульманских странах обязательно присутствие представителя государства в момент заключения брака как гаранта соблюдения закона. На территории России (на Кавказе) при заключении брака, как правило, присутствует мулла, муфтий или другой представитель мусульманской религиозной общины75. Со стороны невесты обязательно присутствие попечителя – отца или деда.
Таким образом, основным отличием является условий вступления в брак в российском и исламском праве это то, что в исламском праве необходимо наличие калыма со стороны будущего мужа, в России этого не требуется.
В обоих правовых системах и российской и исламской требуется наличие взаимного согласия супругов, достижение определенного возраста.
2.2. Обстоятельства, препятствующие заключению брака
Во всех странах запрещены браки между родственниками по восходящей и нисходящей прямой линии, между полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Иные родственные и близкие отношения расцениваются как препятствия к заключению брака в законодательстве и России, и зарубежных стран по-разному.
В дореволюционной российской науке гражданского права проблема обстоятельств, препятствующих к вступлению в брак активно обсуждалась.
Так, например, Победоносцев К.П. указывал как на существенное значение для действительности брака отсутствие близкого родства между вступающими в брак, объясняя, что запрет "имеет отвращение совести у всех цивилизованных народов", а также указывая на то, что границы запрещения определяются различно, ввиду того что не условились одинаково по понятию "близкое родство"76. Г.Ф. Шершеневич предполагал, что родство и свойство в близких степенях как препятствие к заключению брака имеют основанием желание изгнать половые влечения в кругу лиц, которые благодаря родству живут вместе, с целью предупредить разврат в семье, и называл также другие причины, такие, как инстинктивное отвращение, вырождение и церковные правила77. Д.И. Мейер сомневался в разумном основании запрета браков между родственниками и свойственниками, указывал на нравственные, физиологические, исторические причины, и заключал, что мера запрещения подобных браков определяется не рационально, а "более или менее произвольно"78.
Согласно российскому праву, брак не может быть заключен не только при отсутствии взаимного согласия мужчины и женщины или недостижении ими брачного возраста (ст. 12 СК РФ), но и при обстоятельствах, перечисленных в СК РФ. Перечень обстоятельств, при которых брак недопустим (даже если достигнуты взаимное согласие и брачный возраст), является исчерпывающим. Это:
а) зарегистрированный ранее брак хотя бы одного из подающих заявление. Фактические (без их государственной регистрации) супружеские отношения в расчет не берутся.
б) близкое родство. Запрещены браки между родителями и детьми, дедушкой (бабушкой) и внучкой (внуком), родными сестрами и братьями, включая тех, кто имеет только одного общего родителя. Браки между более дальними родственниками (например, дядей и племянницей), между свойственниками (бывшими свекром и невесткой и т.д.), между сводными братьями и сестрами (детьми супругов от предыдущих браков) закон допускает, хотя в обществе это и считается аморальным;
в) отношения усыновления. Браки между усыновителями и усыновленными запрещены. Это ограничение полностью соответствует морально-этическим нормам;
г) недееспособность хотя бы одного из лиц. Если суд признал человека недееспособным (вследствие психического расстройства), то совершенно очевидно, что этот человек не в состоянии отдавать отчет своим действиям и (или) руководить ими, и поэтому не может даже осознанно выразить свое согласие вступить в брак, не говоря уже о способности создать семью.
Другие обстоятельства не могут быть препятствующими для вступления в брак.
Рассмотрим, некоторые обстоятельства подробнее,
В соответствии со ст. 14 Семейного кодекса Российской Федерации79 не допускается заключение брака между: близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями и усыновленными. Препятствием к заключению брака в России указывается первая (родители и дети) и вторая степени родства (дедушки, бабушки и внуки, внучки; братья и сестры), а также отношения усыновления.
Действующая редакция ст. 14 СК РФ не решает проблем правоприменения. Первая проблема связана с реальными отношениями лиц, вступающих в брак. Легальное и фактическое родство должны совпадать, но в жизни встречаются ситуации, когда законное родство не является действительным родством и наоборот. Например, мужчина, вступающий в брак, является биологическим отцом невесты, при том что юридическим отцом этой женщины является другой мужчина. Подобные проблемы возникают также при применении искусственных репродуктивных методов. В законодательстве же отсутствует указание на основания возникновения родства. Целесообразно дополнить ст. 14 СК РФ пунктом 2, закрепив положение: "Препятствием к браку между лицами, указанными в настоящей статье, служит как родство, возникшее из брака, так и возникшее вне брака".
Спорным является вопрос о том, достаточно ли широк круг лиц, на которых современное семейное законодательство распространяет свой запрет вступить в брак вследствие близкого родства. Исходя из отечественного исторического опыта по данной проблеме перечень близких родственников, которым запрещено вступать в брак, по российскому праву узок. Исключены из запретного перечня дяди, тети, племянники, племянницы, двоюродные братья и сестры. Для этих родственников необходимо также запретить вступление в брак между собой, как из нравственного, морально-этического соображения, так и с точки зрения биологической80. Поскольку число рождений, отделяющих их друг от друга, незначительно (третья и четвертая степени родства) - большая вероятность наследственной патологии81. Ю.М. Фетюхин полагает, что отечественный законодатель советского и современного периода неосновательно сузил круг лиц, относящихся к числу близких родственников, браки между которыми запрещены82. Предлагается расширить перечень близких родственников, браки между которыми не допускаются, указанием в ст. 14 СК РФ на запрет браков между дядями и племянницами, тетями и племянниками, двоюродными братьями и сестрами.
Далее, из нравственных, морально-этических соображений представляется недопустимым брак между такими свойственниками, как мужчина - мать жены, мужчина - сестра жены, женщина - отец мужа, женщина - брат мужа, мачеха - пасынок, отчим - падчерица. Особенно сложно в таких семьях социально адаптироваться несовершеннолетним детям из-за перераспределения ролей внутри семьи. Целесообразно установить запреты на браки между данными лицами до тех пор, пока лицо, давшее начало свойству, не умерло83.
Абсолютно верной является позиция законодателя в отношении запретов браков между усыновителями и усыновленными, именно по морально-нравственным соображениям. Вместе с тем не все так просто.
Возникает несколько вопросов. Во-первых, насколько этично допускать браки при отмене усыновления. Вероятно, имеет значение длительность существования отношений усыновления. Во-вторых, для усыновленного, несмотря на прекращение юридической связи с фактическими близкими родственниками, кровное родство сохраняется и соответственно сохраняется запрет на брак с близкими кровными родственниками. Однако уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления еще никто не отменял. В-третьих, в законодательстве не решен вопрос о дозволенности или недозволенности браков усыновленными в одной семье между собой или с родными детьми усыновителя (усыновителей). И последнее, усыновление - это не единственная форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, предусмотренная действующим законодательством. Аналогичные усыновлению отношения - это опека (попечительство), приемная семья, а также фактическое воспитание ребенка. Браки между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным), приемными родителями и приемными детьми, фактическими воспитателями и фактическими воспитанниками допустимы, хотя также безнравственны, как браки между усыновителями и усыновленными.
Согласно исламской религии:
– мужчине нельзя жениться на женщинах, родных по крови. Ученые однозначно определили, что не являются родными двоюродные сестры со стороны отца или матери;
– запрещается жениться на родных по груди. Пророк Мухаммад говорил: «Что запрещено родным по крови, то запрещено родным по груди»;
– нельзя жениться на женщинах, родных в результате никах, т. е. на жене отца, деда и выше или же сына, внука и ниже. Эти женщины уже не являются чужими. В Коране сказано: «Если мужчина заключил с женщиной никах, ему уже запрещено когда-либо жениться на ее матери»84 . Также нельзя жениться на дочери жены после никах с матерью, но только в том случае, если имел с последней половые отношения;
– нельзя жениться одновременно на двух сестрах, если они родные и по отцу, и по матери, или же только по отцу, или же только по матери, независимо от того, родные они по крови или по груди;
– нельзя жениться одновременно на женщине и ее тете (родной сестре матери или отца);
– недозволен брак по родству по кормилице;
– недозволен брак по свойству: в родстве по женам и мужу по восходящей и нисходящей линиям;
– заключать постоянный брак можно только с четырьмя женами. Женщина может иметь только одного мужа;
– не дозволяется возобновление брака тех, над которыми было провозглашено проклятие;
– мусульманка может выйти замуж только за мусульманина, мусульманин может жениться только на мусульманке, христианке, иудейке.
Таким образом, мусульманское право называет близкие и дальние степени кровного родства, молочное родство, отношения свойства как обстоятельства, препятствующие браку в качестве запрета. Основу запрета, помимо инцеста, составляет «разрушение отношений любви и уважения»85. Не допускаются браки между кровными родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии, между вступающим в брак и кровными родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии его родителей. Не разрешается вступать в брак с близкими родственниками жены, причем с ними не допускается брак и после развода с женой. Исключение сделано на случай развода в отношении сестры бывшей жены, с нею брак возможен. Не разрешено вступать в брак с бывшей женой отца и сына. По поводу молочного родства действует правило: «Запрещено по молочному родству то, что запрещено по кровному».
Анализируя нормы Корана об обстоятельствах, препятствующих заключению брака, следует отметить, что в нескольких аятах содержатся положения, согласно которым ислам запрещает заключать браки. Божья Книга, т.е. Коран, закрепляет следующий постулат - «не вступайте в брак с теми женщинами, на которых наложен запрет в аяте. И всякая иная женщина, которая не вошла в этот запрет, может быть вашей через никох, но никогда не вступайте с ними в половую связь без законного брака, ибо возложен запрет на такое действие»86.
Никох (бракосочетание) также запрещается с матерью, дочерью, тетей по отцу, тетей по матери, дочерью брата, дочерью сестры, матерьми, вскормившими вас молоком, молочными сестрами, матерью жены и дочерьми женщины, воспитавшей вас. Относительно всех этих лиц закон непрекословен и един, исключение возможно лишь в отношении дочерей жены. Ибо, согласно нормам, определенным аятом, запрет на бракосочетание мужчины с какими-то из дочерей жены (в том случае, если он женился на женщине, имеющей дочерей от другого мужа) действует лишь в том случае, когда эти девушки достигают совершеннолетия под его воспитанием.
Анализируя Коран как основы исламской религии можно прийти к выводу, что в решении данного вопроса священная книга Коран имеет особое значение.
Следует отметить, что в исламском семейном праве и, соответственно, в правовой системе конкретных государств имеется специальный институт, согласно которому временно, до устранения определенного затруднения, сторонам запрещается заключать брак. Этот институт называется идда.
«Идда в арабском означает численность, а с точки зрения шариата, это период времени, в который женщина становится дозволенной другому мужчине. В исламском праве идда имеет целью сохранение семьи, уточнение положения женщин и предотвращение других препятствий при заключении брака»87. Особенностью идды является то, что все препятствия в ней имеют временный и изменяющийся характер. С изменением или предотвращением обстоятельств запрет снимается.
Наличие препятствий необходимо для сохранения семьи, если препятствие для брака возможно устранить, то женщина становится временно запретной для мужчины, а если оно вечное, то оно не должно выступать поводом для запрета брака.
Одним из факторов многоженства в различных исламских странах считают рост численности женщин в обществе.
Женщины, как и мужчины, нуждаются в общении, и в случае отсутствия мужа вынуждены вступать в незаконные и противоречащие шариату связи с мужчинами. Поэтому многоженство в некоторых странах имеет законную основу. Хотя ислам разрешает мусульманину полигамию, но все-таки социальные и культурные факторы в обществе способствуют моногамии.
По шариату разрешается иметь четыре жены, но только при условии, если мужчина в состоянии выполнить все требования, предусмотренные шариатом и исламскими законами, к которым относится хорошее экономическое положение мужчины и соблюдение справедливости между женами. Если мужчина не может обеспечить справедливость среди своих жен, он не имеет права жениться на четырех женщинах или иметь более одной жены.
Религия ислама, разрешая многоженство (но не более четырех жен), при этом указывает на соблюдение принципа справедливости. Здесь подразумеваются справедливое распределение духовно - материальных ценностей, физическое удовлетворение и т.д.
Многоженство возникает с целью удовлетворения потребностей и решения проблем мужчины или женщины, или по причине увеличения числа вдов из-за войны, или в связи с неимением детей, т.е. если женщина не может родить ребенка, или в связи с тем, что мужчина по некоторым причинам, например из - за плохого поведения жены, испытывает к ней чувство отвращения и т.д.
Многоженство имеет религиозную и законную основу в шариате и в законодательстве исламских республик. Но проблемы справедливости многоженства этим не разрешаются. В лучшем случае женщины приобретают лишь право на развод. В результате же реализации этого права они оказываются за бортом супружеских отношений. Из практики известно, что мужчины по различным причинам совершают противозаконные действия (скрывают наличие первой жены, материально ущемляют права своих жен и т.д.)88. Уполномоченные органы должны донести до общества требования законов, в противном случае права женщин всегда будут не соблюдаться и семьи будут непрочными. Нужно искать дополнительные правовые механизмы, дающие женщинам возможность реализовать свои права. В связи с этим диссертант считает необходимым в законе установить правило, согласно которому брак, заключенный по обману с новой женой, считается недействительным, вследствие чего мужчина должен выплатить в пользу последней компенсации.
Так, например, в афганском законодательстве имеются нормы, гарантирующие устойчивость и стабильность брака, защищающие права и свободы женщин и детей89. По законодательству органы правосудия и судебные органы обязаны контролировать условия бракосочетания, дабы не допустить несправедливости мужей по отношению к своим женам. Если брак заключен официально, то при возникновении проблем их решение не представляет трудности. Тем не менее, при возникновении проблем женщины считают непристойным обращаться в суд, и по этой причине существуют десятки и сотни случаев, когда совершается несправедливость по отношению к женщинам. Все это приводит к тому, что её достоинство может быть в любой момент принижено любым членом семьи. Женщины даже при избиениях, притеснениях и истязаниях, явных нарушениях их прав со стороны супруга и членов его семьи не могут обратиться в суд и заявить об этом.
Целью бракосочетания является создание семьи. Благодаря бракосочетанию общение мужчины и женщины становится законным и дозволенным по шариату. Заключение брака приводит к возникновению прав и обязанностей сторон. Однако без создания эффективных правовых механизмов осуществление этих прав и их защита невозможны. Для того чтобы права и интересы сторон должным образом были защищены и брак был устойчивым, необходимо обязательное заключение брака, создание более компетентных семейных судов и повышение доверия населения к этим судам, осведомление населения о законном и дозволенном браке.
Хотелось бы отметить, также не только юридические, но и социальные препятствия к осуществлению брака в исламе. Так, иногда большой проблемой становится махр.
Некоторые люди под влиянием традиций и распространенной культуры, стараясь отличиться, дают богатый, большой калым, делают большие расходы, тем самым создают проблемы себе и противоположной стороне. «Это создает препятствия на пути к браку. Большим препятствием и проблемой брака являются отсутствие жилья, необходимость предоставления дорогих свадебных подарков, выплата большого калыма, наличие колоссальных свадебных расходов, необходимость богатого приданного, безработица и т.д»90. Часто родители, особенно семья невесты, условием для брака выставляют наличие приемлемого отдельного жилья для своей дочери. Сторона жениха или жених, не имея возможности приобрести отдельное жилье, не могут подготовиться к браку. Это является серьезным препятствие для заключения брака.
В обеих правовых системах существует понятие "недействительность брака". Сравнивая законные основания для признания недействительности брака, можно обнаружить следующие сходства: отсутствие взаимного согласия, фиктивность брака, нарушение брачного возраста, с лицом, признанным недееспособным, с близким родственником, сокрытие венерического заболевания или ВИЧ-инфекции. Различия отмечаются по принципу единобрачия, а также в том, что в шариате нет института усыновления. В российском законодательстве не установлены сроки для предъявления исков о признании брака недействительным. В шариате уничтожение условий о браке "по недостаткам" должно быть сделано сразу после их обнаружения. В таком случае, если недостатки открыты, а муж и жена продолжают супружеские отношения некоторое время, уничтожение брака не дозволяется91.