Понятия и виды договоров.

План
Введение
1. История развития и современное состояние проблем возникновения договорного обязательства
2. Обязательное заключение договора
3. Публичный договор
4. Договор присоединения
Заключение
Список литературы

Понятия и виды договоров.

2. Публичный договор необходимо в первую очередь рассматривать как гражданско-правовую сделку, направленную на установление в рамках возникающего из нее правоотношения обязанности одной стороны по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг. Следует, однако, учитывать, что обязанный субъект юридически строго может выступать и покупателем товаров по договору купли-продажи (например, приобретение пустых стеклянных бутылок пунктами приема стеклотары). В этом случае деятельность обязанного лица по приобретению товаров именуется услугой.
3. Публичный договор всегда выступает двусторонней сделкой, на одной стороне которой участвует обязанный субъект, а на другой - необязанный субъект - потребитель товаров, работ или услуг, предлагаемых обязанным субъектом. Поскольку публичный договорсовершается в ходе осуществления обязанным субъектом предпринимательской деятельности, он относится к числу возмездных, а следовательно, двусторонне обязывающих (синаллагматических), в которых обязанности сторон взаимно обусловливают одна другую.
4. Обязанным субъектом в принципе может выступать любое лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую деятельность, включая и некоммерческую организацию. Вместе с тем основную массу публичных договоров составляют договоры, в которых обязанным субъектом может являться исключительно коммерческая организация, имеющая к тому же, как правило, и лицензию на осуществление соответствующего вида предпринимательской деятельности.
Что касается необязанного субъекта публичного договора, то его понятие должно трактоваться в более широком смысле, нежели в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответствии с ними, и включать не только граждан-потребителей, но и юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей, заключающих публичный договор за пределами своей предпринимательской деятельности. Ю.В. Романец справедливо подчеркнул, что практика распространения правил о потребителях в публичных договорах и на организации, и на индивидуальных предпринимателей имеет место в отдельных видах публичных договоров, например в договоре розничной купли-продажи43. Нет никаких препятствий для признания потребителями юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и в других отдельных разновидностях договоров, относящихся к разряду публичных, если только законом прямо не предусмотрено участие на их необязанной стороне граждан-потребителей (например, п. 1 ст. 834, п. 1 ст. 919 ГК РФ).
5. Публичный характер деятельности обязанного субъекта может вытекать из прямого указания нормативного акта (пользуясь терминологией ГК РФ, закона или иного правового акта), а также заявления этого субъекта об осуществлении им публичной деятельности, сделанного посредством публичной оферты.
Поэтому de lege ferenda абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ надлежит изложить в следующей редакции:
«Публичным признается договор, заключаемый лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и направленный на установление обязанностей этого лица по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые оно в силу закона и иных правовых актов либо сделанной публичной оферты должно исполнять в отношении каждого, кто к нему обратится»44.
4. Договор присоединения
Нормы о договоре присоединения, так же как и о публичном договоре, являются существенной новеллой ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
Исходя из данного определения при исследовании правовой природы договора присоединения следует остановиться на следующих основных моментах.
1. С логико-методологической точки зрения, договор присоединения необходимо рассматривать в качестве гражданско-правовой сделки, а не правоотношения. Это связано с тем, что природа договора присоединения обусловлена главным образом особенностями оферты. Кроме того, сам договор присоединения выделяется на основании такого критерия, как способ заключения договора. Нетрудно заметить, что в обоих случаях речь идет о порядке заключения договора-сделки.
2. Особенности договора присоединения, включая сам способ его заключения, проявляются главным образом в оферте предлагающей договор стороны.
В юридической литературе выделяются такие признаки данной оферты, как направленность неопределенному кругу лиц (неоднократность применения оферты), а также постоянный и детализированный характер45.
Нельзя отрицать, что такие признаки, как правило, действительно присущи оферте в договоре присоединения. Вместе с тем их нельзя считать специфическими, поскольку они могут у конкретной оферты и отсутствовать, что само по себе не препятствует квалификации совершенной сторонами сделки в качестве договора присоединения.
Представляется, что отличительными признаками оферты в договоре присоединения следует считать фактическую (физическую) невозможность ее обсуждения, а также ее облечение в стандартную форму.
Первый из названных признаков с необходимой ясностью подчеркивает, что речь идет о заключении договора в ситуации, когда исключается фактическая возможность для акцептанта направить оференту акцепт на иных условиях, хотя юридически он и вправе это сделать на основании п. 4 ст. 421 ГК РФ. При этом невозможность обсуждения предложенных условий нередко носит относительный характер - акцептант в принципе имеет возможность обсуждения, однако затраты, необходимые для этого (в первую очередь затраты времени), связаны с утратой его интереса к договору. Сказанное подтверждается буквальной формулировкой п. 1 ст. 428 ГК РФ, из которой видно, что договор присоединения имеет место в случае, когда предложенные условия именно могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к договору в целом, а не просто были приняты таким путем.
Таким образом, в зависимости от наличия у акцептанта полной фактической возможности принять оферту на иных условиях ее надлежит классифицировать на обсуждаемую и необсуждаемую46. Договор присоединения заключается посредством принятия акцептантом оферты второго вида.
Еще один признак оферты в договоре присоединения - стандартность ее формы. По этой причине оферту в договоре присоединения целесообразно именовать стандартной, подчеркивая ее отличие от обычной, нестандартной. К числу стандартных следует отнести не только оферту в договоре присоединения, но и все иные оферты, имеющие стандартизированные (заранее разработанные и рассчитанные на массовое применение) формы (например, в примерном и типовом договорах)47.
Как следует из п. 1 ст. 428 ГК РФ, в числе стандартных форм оферты в договоре присоединения законодателем в первую очередь называется формуляр. Под формуляром следует понимать такую стандартную форму оферты, условия которой письменно зафиксированы в виде образца будущего договора, представляющего собой предназначенный для многократного использования бланк или иной документ, выполненный, как правило, с использованием определенной техники (электронно-вычислительной машины, пишущей машинки, типографской техники и т.п.).
Из приведенного определения видно, что для формуляров характерными являются следующие основные признаки:
1) формуляром является образец будущего договора, представляющий собой единый письменный документ и предназначенный, как правило, для многократного использования; в то же время не исключены полностью ситуации, когда формуляр разрабатывается с целью заключения лишь одного договора, в котором только и нуждается оферент;
2) формуляр, являясь стандартной формой оферты, должен отвечать всем признакам последней, в том числе содержать в силу абз. 2 п. 1 ст. 435 ГК РФ и все существенные условия будущего договора;
3) принципиального значения вопрос о том, кто разработал формуляр, сторона будущего договора либо третье лицо, не имеет; главное, чтобы формуляр представлялся самим оферентом, т.е. являлся формой оферты, исходящей от стороны будущего договора.
Что касается иных стандартных форм, то их конкретная разновидность зависит от области имущественного оборота, в которой заключается договор. При этом два последних из вышеприведенных признаков, присущих формулярам, в полной мере свойственны и иным стандартным формам. Последние применяются, как правило, в случаях, когда по каким-либо причинам исключается возможность использования формуляров либо их использование нецелесообразно (например, в области перевозки транспортом общего пользования, гостиничного обслуживания, при совершении иных конкретных разновидностей публичных договоров присоединения и т.п.).
Так, особое место среди стандартных форм занимают правила, разрабатываемые органами местного самоуправления, например в области перевозки муниципальным транспортом общего пользования. Указанные правила не могут являться нормативными правовыми актами, содержащими нормы гражданского права, поскольку не предусмотрены в указанном качестве ст. 3 ГК РФ. Вместе с тем ничто не мешает рассматривать их стандартными формами соответствующих договоров присоединения, учитывая при этом, что, пользуясь услугами муниципального транспорта, лицо тем самым присоединяется к стандартной оферте, разработанной для соответствующего перевозчика органом местного самоуправления.
Условия, предлагаемые в стандартных формах, становятся частью договора в момент присоединения к ним другой стороны, независимо от того, имела ли она возможность надлежащим образом с ними ознакомиться. Важно, что у присоединившейся стороны имеется право требовать расторжения или изменения договора в соответствии с п. 2 ст. 428 ГК РФ.
В то же время требование о расторжении или об изменении договора присоединения, заявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, подлежит оставлению без удовлетворения, если ответчику удастся доказать, что истец знал или должен был знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 428 ГК РФ). Обязанность доказывания лежит на ответчике постольку, поскольку именно он будет ссылаться в суде на соответствующее обстоятельство как на основание своих возражений. Кроме того, как представляется, в данном случае имеются основания для следующей презумпции: участник гражданского оборота, который знает или должен знать о том, что ему предлагается заключение договора на явно обременительных для него условиях, не заключит такой договор.
3. Договор присоединения может иметь место в ситуациях, когда у присоединяющейся стороны отсутствует фактическая возможность участвовать в определении условий договора (даже их части). Отсутствие такой возможности необходимо устанавливать исходя из конкретных обстоятельств каждого отдельного спора, учитывая при этом, что в любом случае присоединение к договору является выражением свободно сформированной воли лица. В связи со сделанным замечанием приобретает практическую актуальность вопрос о разграничении договора присоединения и кабальной сделки.
Дело в том, что в ряде случаев кабальная сделка вполне может быть совершена путем принятия потерпевшей стороной оферты другой стороны. Соответственно, возникает вопрос о том, имеет ли потерпевший в целях защиты своего права возможность выбора между требованием о расторжении (изменении) договора присоединения и требованием о признании данного договора недействительным.
Как указывалось, в договоре присоединения у присоединяющейся стороны отсутствует фактическая возможность обсуждения условий договора. Кабальная же сделка по смыслу п. 1 ст. 179 ГК РФ совершается в случае, когда возможность участия стороны в определении условий сделки имеется, причем эта сторона использует данную возможность (в том числе когда она соглашается на предложенные другой стороной условия), но вследствие стечения тяжелых обстоятельств в крайне невыгодном для себя варианте. Иными словами, если в договоре присоединения воля присоединившейся стороны всегда формируется свободно, то кабальная сделка по определению совершается с пороком воли. Следовательно, договор присоединения не может выступать кабальной сделкой, что снимает вопрос о конкуренции соответствующих требований.
Таким образом, под договором присоединения следует понимать сделку, совершенную путем свободного принятия акцептантом стандартной оферты (оферты, содержащейся в формулярах или иных стандартных формах) в ситуации фактической невозможности обсуждения даже части условий такой оферты.
4. Полнее выявить правовую природу договора присоединения позволяет также сравнение его с типовым, примерным и публичным договорами, учитывая, что во всех перечисленных случаях имеет место использование определенных стандартных форм.
Стандартная оферта в договоре присоединения может предусматривать, что отдельные условия договора определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Поэтому в случае принятия акцептантом оферты договор присоединения будет соответствовать указанным примерным условиям. Однако в этом случае квалификация такого договора в качестве договора присоединения во многом утратит практический интерес по следующим соображениям.
В силу п. 1 ст. 427 ГК РФ примерные условия разрабатываются специально для договоров соответствующего вида и публикуются в печати в целях ориентации сторон на заключение ими конкретных договоров с примерными условиями. Поэтому, полагаясь на разумность разработчиков примерных условий договора, трудно представить ситуацию, когда бы такие условия оказались явно обременительными.
Кроме того, поскольку примерные условия публикуются в печати, т.е. доводятся до сведения общества, еще труднее представить ситуацию, когда договор может быть изменен или расторгнут по требованию стороны, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, по тому мотиву, что она не знала и не должна была знать, на каких условиях заключает договор.
Сложнее обстоит дело в вопросе о соотношении договора присоединения с публичным договором.
Нельзя отрицать того очевидного обстоятельства, что основная масса публичных договоров заключается на основании стандартной оферты обязанной стороны, которую потребитель принимает, будучи лишенным физической возможности обсуждения ее условий.
Данное обстоятельство привело к распространению точки зрения о том, что публичные договоры могут одновременно выступать и договорами присоединения48.
С такой точкой зрения трудно не согласиться, поскольку она полностью соответствует сложившейся практике заключения публичных договоров. Кроме того, она имеет и серьезное логическое обоснование.
Как следует из п. 2 ст. 426 ГК РФ, цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются по общему правилу одинаковыми для всех потребителей. По этой причине публичная оферта всегда одновременно будет иметь и стандартную форму, свойственную оферте в договоре присоединения. Кроме того, публичная оферта предполагает, как правило, ситуацию, когда возможность ее обсуждения затруднительна ввиду необходимости ее незамедлительного акцепта потребителем.
Следовательно, публичный договор зачастую заключается именно в форме договора присоединения, т.е. необходимо говорить о публичном договоре, заключаемом путем присоединения (публичном договоре присоединения).
Вместе с тем нельзя согласиться с мнением о том, что любой публичный договор одновременно является договором присоединения49.
Дело в том, что ряд публичных договоров, а именно договоры, обязанность заключения которых для лица, осуществляющего соответствующую предпринимательскую деятельность, вытекает непосредственно из закона или иных правовых актов, а не из сделанной им публичной оферты (например, для субъекта естественной монополии в области энергоснабжения), вполне могут заключаться и на основании оферты потребителя, т.е. необязанной стороны публичного договора. Нетрудно заметить, что здесь оферта не имеет стандартной формы и, кроме того, может быть обсуждена в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 445 ГК РФ. Следовательно, оферта в таком договоре не обладает исследованными выше признаками, свойственными оферте в договоре присоединения.
Кроме того, как указывалось, не могут являться договорами присоединения и типовые публичные договоры.
В публичном договоре присоединения потребитель (необязанная сторона публичного договора и одновременно присоединяющаяся сторона в договоре присоединения) обладает как правами, предоставляемыми ему в рамках правового режима публичного договора, так и правами, предоставляемыми ему в рамках правового режима договора присоединения. Указанное обстоятельство объясняется необходимостью предоставления такой стороне для полного выравнивания ее положения с другой стороной односторонних прав как по публичному договору, так и по договору присоединения. При этом предоставление ему прав только по одному из указанных договоров для полного выравнивания его положения с более сильным в данной конкретной ситуации субъектом оказывается явно недостаточным, поскольку последний занимает как бы «двойное доминирующее положение».
Так, в одном из дел, рассмотренных Президиумом ВАС РФ в порядке надзора, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что, поскольку условия спорного договора определены одной из сторон в стандартной форме и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к этим условиям, у истца (потребителя в публичном договоре. - В.Г.) отсутствуют основания заявлять при заключении договора о разногласиях по его отдельным условиям. Не соглашаясь с таким выводом, надзорная инстанция указала на то, что он не соответствует материалам дела и действующему законодательству (выделено мной. - В.Г.)50.
Вместе с тем следует учитывать, что в случае, когда потребителем передаются на рассмотрение суда разногласия, возникшие при заключении публичного договора, он лишается в дальнейшем права требовать расторжения либо изменения этого договора на основании п. 2 ст. 428 ГК РФ, поскольку в данном случае потребитель участвует в определении договорных условий, а следовательно, такой публичный договор полностью утрачивает свойства договора присоединения.
Учитывая изложенное, ст. 428 ГК РФ необходимо дополнить п. 4 следующего содержания:
«К публичному договору, обладающему одновременно указанными в пункте 1 настоящей статьи признаками договора присоединения (публичному договору присоединения), применимы положения, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, а также пунктами 1, 2, 3 и 5 статьи 426 настоящего Кодекса».
Необходимо принять во внимание и следующую важную деталь. Рассматривая преддоговорный спор по публичному договору, суд может прийти к выводу о необходимости отклонения предлагаемой обязанной стороной редакции спорного условия по тому конкретному мотиву, что данное условие в редакции обязанного субъекта явно обременительно для потребителя. При наличии такого решения суда обязанный субъект должен определять данное условие в соответствии с указанным решением во всех иных заключаемых им договорах, поскольку условия публичного договора должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей (п. 2 ст. 426 ГК РФ). В противном случае любой заинтересованный потребитель в случае возникновения спора вправе сослаться на состоявшееся в отношении обязанного субъекта судебное решение суда как на имеющее для последнего преюдициальное значение.
Заключение
В Гражданском Кодексе предусмотрено множество видов договоров. Однако перечь приведенных в ГК договоров не является исчерпывающим, потому как гражданское законодательство предусматривает возможность заключения таких видов договоров, которые хотя прямо и не предусмотрены гражданским законодательством, но не противоречат общим началам и смыслу гражданского законодательства. Чтобы ориентироваться во всем этом море разнохарактерных договоров, принята классификация договоров по отдельным видам.
Прежде всего, по своей юридической направленности все договоры подразделяются на окончательные (основные) договоры и предварительные договоры.