Сделки, нуждающиеся в обязательном нотариальном заверении.

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ФОРМА СДЕЛКИ
1.1. Понятие и основные виды сделок
1.2. Формы сделок и порядок их совершения
ГЛАВА 2. ОДНОСТОРОННИЕ СДЕЛКИ, ПОДЛЕЖАЩИЕ НОТАРИАЛЬНОМУ ЗАВЕРЕНИЮ
2.1. Доверенности
2.2. Согласия
2.3. Завещания
ГЛАВА 3. ДВУСТОРОННИЕ СДЕЛКИ, ПОДЛЕЖАЩИЕ НОТАРИАЛЬНОМУ ЗАВЕРЕНИЮ
3.1. Уступка требования и перевод долга
3.2. Залоговые договоры
3.3. Договор ренты и договор пожизненного содержания с иждивением
3.4. Семейно-правовые сделки
3.5. Сделка по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Сделки, нуждающиеся в обязательном нотариальном заверении.

Этот подход, выработанный Верховным Судом РФ, не лишен недостатков, так как фактически ведет к ущемлению прав другого нетитульного собственника. Как уже отмечалось, оспорить такие сделки практически невозможно, при этом другой бывший супруг вправе самостоятельно совершить распорядительные сделки с особо ценными объектами, входящими в состав супружеского имущества, сразу после прекращения брака. Более того, даже если это не успеет произойти в силу каких-то обстоятельств, нетитульному собственнику, прежде чем предъявлять права на долю в таком имуществе, вначале необходимо обратиться в суд с требованием о признании за ним права совместной собственности на это имущество.
Также следует обратить внимание и на то, что нотариально удостоверенное согласие требуется в случае совершения одним из супругов сделки, подлежащей именно государственной, а не какой-либо иной регистрации. Поэтому для совершения одним из супругов сделок с ценными бумагами не требуется нотариально удостоверенного согласия другого супруга, так как действующее законодательство не содержит указаний на обязательность регистрации сделки с ценными бумагами (в том числе с акциями)45.
Неодинаковый подход наблюдается в судах общей юрисдикции46 и в арбитражных судах47 в вопросе о том, можно ли регистрировать сделку по распоряжению совместно нажитым имуществом в случае, если на момент подачи документов на регистрацию сделки нотариально удостоверенное согласие было представлено, но до момента регистрации сделки было отозвано супругом. В соответствии с ч. 3 ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Согласно ч. 7 ст. 16 Федерального закона от 21 июля 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»48 сделка считается зарегистрированной со дня внесения записи о сделке в Единый государственный реестр прав. Поэтому даже если договор изначально был нотариально удостоверен, днем заключения договора будет день его регистрации и если на момент регистрации единого согласия между супругами на распоряжение недвижимостью не будет, в регистрации сделки необходимо отказывать.
Таким образом, как видим, важной особенностью института согласия супруга на совершение другим супругом сделки является существенное значение судебной практики для разрешения целого ряда спорных вопросов, что нотариус не может не учитывать в своей практике заверения подобных односторонних сделок.
Относительно двух иных случаев нотариально заверяемых согласий необходимо отметить следующее. Закон об ипотеке устанавливает применение судебной процедуры реализации заложенного имущества в качестве общего правила. В то же время он предусмотрел возможность заключения соглашения о внесудебном порядке реализации не только после, но и до нарушения основного обязательства, обеспеченного залогом. В действующей редакции ч. 3 ст. 349 ГК РФ использована формулировка «соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть заключено в любое время». Как указывается в литературе, данную норму следует толковать ограничительно с учетом того, что подобное соглашение может быть заключено только в период существования основного обязательства49.
Для обозначения соглашения о внесудебном порядке взыскания в Законе об ипотеке применяются различные термины: «соглашение об удовлетворении требований залогодержателя» (ч. 1 ст. 55 Закона об ипотеке) и «соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество» (ч. 6 ст. 55 Закона об ипотеке, аналогичный ч. 3 ст. 349 ГК РФ). Их одновременное наличие в действующей редакции Закона об ипотеке позволяет сделать вывод о необходимости заключения двух соглашений между залогодержателем и залогодателем. Для устранения возможности такого толкования представляется обоснованным унифицировать терминологию Закона, отказавшись от термина «соглашение об удовлетворении требований залогодержателя».
Исходя из содержания ч. 3 ст. 349 ГК РФ соглашение о внесудебном порядке взыскания заключается в простой письменной форме. В то же время действующее законодательство устанавливает необходимость оформления нотариально удостоверенного согласия залогодателя на обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Это согласие требуется в случае залога движимого имущества физических лиц (ч. 4 ст. 349 ГК РФ), а также залога недвижимого имущества физических и юридических лиц (ч. 1 ст. 55 Закона об ипотеке).
Целесообразность существования подобной юридической конструкции у специалистов вызывает сомнения как с теоретической, так и с практической точек зрения50. Не совсем ясна правовая природа данной конструкции, непонятно, почему удостоверяется не само соглашение, а согласие должника. Согласно ст. 54 Основ нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона. В силу этого нотариус может удостоверить согласие залогодателя только в том случае, если оно содержит все условия соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания. Таким образом, согласие залогодержателя на обращение взыскания во внесудебном порядке является формой волеизъявления залогодержателя по соглашению об обращении взыскания. В связи с этим было справедливо отмечено, что нотариальное удостоверение согласия залогодателя приводит к возникновению асимметричной конструкции: волеизъявление одной стороны соглашения о внесудебном порядке взыскания получает нотариальную форму, а другой – простую письменную форму51. При этом в случае наличия расхождений между нотариально удостоверенным согласием и соглашением выявление действительной воли сторон вызывает значительные затруднения.
В связи с изложенным полагаем необходимым на законодательном уровне пересмотреть подход к форме соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество, признав, что правовая конструкция нотариального удостоверения согласия залогодержателя является не самым удачным вариантом решения данного вопроса. Необходимо внести в законодательство изменения, предусматривающие нотариальное удостоверение соглашения о внесудебном порядке реализации, а не согласия залогодателя на применение такого порядка. Нотариальное удостоверение соглашения необходимо не только для совершения исполнительной надписи, но и для установления подлинной воли сторон, что необходимо вне зависимости от передачи заложенного имущества.
Закон об ипотеке установил также ряд исключений из общего правила о возможности заключить соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Отдельные исключения сформулированы не вполне удачно и нуждаются в корректировке. Так, в п. 1 ч. 6 ст. 349 ГК РФ закреплена норма о невозможности применения внесудебного порядка взыскания в случае, если для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа. Исходя из буквального толкования данной нормы, внесудебный порядок не может применяться даже в том случае, если сторонами достигнуто соглашение о внесудебном порядке и получено соответствующее согласие или разрешение. Целесообразно уточнить данную формулировку, указав, что судебный порядок взыскания применяется в ситуации, когда для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа и такое согласие не было получено. Аналогичное изменение необходимо внести в п. 1 ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке.
Кроме того, Законом об ипотеке установлена невозможность применения внесудебного порядка при ипотеке предприятия как имущественного комплекса (п. 1 ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке). Данное дополнительное средство правовой защиты для собственника предприятия представляется излишним, поскольку обладание правом на предприятие связано с осуществлением предпринимательской деятельности и, следовательно, повышенным риском.
Таким образом, необходимо признать, что нормы, связанные с залогом имущества, требуют достаточно серьезной доработки и переосмысления.
2.3. Завещания
Как уже указывалось выше, завещание – сделка, непосредственно связанная с личностью завещателя. Данное правило содержится в ст. 1118 ГК РФ: «Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания через представителя не допускается». Необходимо отметить, что применительно к завещательным распоряжениям требования относительно формы приобретают дополнительную мотивацию. Особые требования к форме завещания предписаны, с тем, чтобы гарантировать подлинность, достоверность воли завещателя. И подобное предназначение завещательных формальностей не вызывает сомнения52.
По форме нотариальное удостоверение заключается в проставлении удостоверительной надписи установленного образца и занесении сведений о сделке в реестр нотариальных действий. Удостоверительная надпись проставляется нотариусом (государственным либо частным) или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, непосредственно на тексте документа, выражающего содержание сделки. К документу в этом случае предъявляются повышенные требования, исключающие возможность внесения в него последующих исправлений и дополнений.
Завещание, удостоверенное нотариусом, отражает легитимацию сделки в соответствии с требованием закона и выступает основанием выделения завещания указанного вида. Процедура нотариального удостоверения обеспечивает выявление действительной воли сторон (путем проверки личности и полномочий лиц, подписывающих сделку, разъяснения им содержания сделки и последствий ее совершения), проверку правомерности и бесспорности сделки, защиту интересов сторон от случая и злоупотреблений (занесение сведений о сделке в реестр и др.). Выполнение такой сложной и трудоемкой процедуры оправдано наличием серьезных имущественных интересов, нуждающихся в повышенной защите (ст. 163 ГК РФ).
Если оценивать завещание с точки зрения понятия сделки в гражданском праве, данного в ст. 153 ГК РФ, то завещание – это такое действие гражданина (наследодателя), которое выражает его волю в одностороннем порядке (ч. 2 ст. 154 ГК РФ) и создает, изменяет или прекращает права и обязанности у других граждан (ст. 155 ГК РФ) после смерти волеизъявителя (открытия наследства).
Пороки воли и (или) волеизъявления у наследодателя в момент совершения завещания ведут к недействительности завещания. При этом законодателем подчеркнуто, что объем дееспособности должен быть полным (ч. 2 ст. 1118 ГК РФ). Если же завещатель, совершая завещание, не обладал полной дееспособностью в силу любых причин, то такое завещание на основании ст. 168 ГК РФ будет являться ничтожным как противозаконное53.
В соответствии с законом при нарушении положений ГК РФ, влекущих недействительность завещания, выделяют два вида недействительных завещаний:
1) завещание, недействительное в силу признания его таковым судом (оспоримое);
2) завещание, недействительное независимо от судебного признания (ничтожное)54.
Воля завещателя, выраженная в завещании, должна быть облечена в требуемую законом форму. В многообразии форм выражения воли завещателя предметно воплощен принцип свободы завещания (ст. 1119 ГК РФ). Ст. 1124 ГК РФ посвящена процедуре совершения завещания. Оно может быть написано не только завещателем собственноручно, но и с его слов нотариусом. Несоблюдение требования об удостоверении завещания влечет его недействительность.
Совершение завещания (как сделки) и его написание (то есть придание воле завещателя материальной внешней формы, объективирование этой воли в виде текста на бумаге) – не одно и то же: последнее может быть сделано (по просьбе завещателя) и другим лицом (ст. 1125, 1129 ГК РФ).
Как правило, завещание удостоверяется в помещении нотариуса. Однако если завещатель по болезни или другой причине не в состоянии явиться туда, то нотариус по его просьбе может удостоверить завещание на дому, в больнице и т.д. В последнем случае второй экземпляр завещания должен направляться нотариусу по месту постоянного жительства завещателя.
Составляется завещание в свободной форме, и нотариус не имеет права требовать, чтобы завещатель следовал одной примерной форме из имеющихся у него. Вместе с тем оно должно содержать предусмотренные законом формальные реквизиты: время и место составления завещания, фамилию, имя и отчество завещателя, место его жительства, содержание завещательных распоряжений, полное наименование наследника (фамилия, имя, отчество для физических лиц и полное наименование для юридического лица).
Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано другим гражданином в присутствии нотариуса. В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина.
При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель. Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано, и на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность. В обязательном порядке предусматривается присутствие при нотариальном удостоверении завещания переводчика, если завещатель не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, а нотариус не владеет языком завещателя (ст. 10 Основ) и (или) рукоприкладчика, если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание (ч. 3 ст. 160, ч. 3 ст. 1125 ГК РФ). Исполнитель завещания и свидетели могут присутствовать при нотариальном удостоверении завещания лишь при изъявлении на это желания завещателя.
Лицам, присутствующим при удостоверении завещания, нотариус разъясняет их обязанность до открытия наследства хранить тайну завещания, не разглашать сведений, касающихся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены, и право завещателя потребовать компенсацию морального вреда или воспользоваться другими способами защиты гражданских прав в случае нарушения тайны завещания (ст. 1123, ч. 5 ст. 1125 ГК РФ). Поскольку рукоприкладчик подписывает завещание вместо завещателя, а свидетель подписывает завещание вместе с завещателем, невозможно совмещение в одном лице рукоприкладчика и свидетеля. Если при составлении и удостоверении завещания присутствует свидетель, завещание должно быть подписано двумя лицами: самим завещателем (или рукоприкладчиком) и свидетелем.
С учетом того что закон позволяет совершать завещания лишь полностью дееспособным физическим лицам, на нотариуса возлагается обязанность проверить дееспособность того, кто обращается к нему с просьбой об удостоверении завещания (ст. 43 Основ). Примечательно, что констатацией такой обязанности нормативная регламентация соответствующей процедуры исчерпывается. Само собой разумеется, что по документам, предъявляемым нотариусу, последний определяет возраст завещателя (достиг ли он гражданского совершеннолетия) и может предполагать наличие у него полной дееспособности. В случае если с просьбой об удостоверении завещания обращается эмансипированный несовершеннолетний, нотариус, помимо прочего, должен затребовать у него либо свидетельство о браке, либо решение суда о признании его полностью дееспособным. В целом же приходится признать, что нотариус в настоящее время практически лишен возможности проверять дееспособность завещателей в строгом смысле слова – он, в частности, не наделен полномочиями по истребованию медицинских документов или назначению необходимых экспертиз, не имеет возможности проверить факт вынесения судом решения о полном или частичном ограничении дееспособности лица. Отсюда напрашивается вывод, нашедший свое отражение в научной литературе, о том, что традиционная для завещаний формула – «дееспособность завещателя проверена» – являет собой лишь констатацию презумпции, но не факта: «… даже если у нотариуса возникают сомнения в дееспособности завещателя в силу того или иного его поведения, следует признать, что юридические основания для отказа в удостоверении завещания не имеют места, ибо отказ в совершении нотариального действия не может основываться на предположениях»55. В то же время в литературе встречается и противоположная точка зрения, в соответствии с которой нотариус устанавливает именно факт дееспособности завещателя и, соответственно, имеет право отказать в заверении завещания по мотиву сомнений в дееспособности56.Таким образом, подчеркнем еще раз, что завещатель на момент учинения завещания предполагается дееспособным, пока не установлено иное (выше мы сказали, что в удостоверении завещания нельзя отказать, основываясь на предположениях, но вынуждены утверждать - не без сожаления, что само удостоверение завещания основано именно на предположении о дееспособности завещателя).
Также полагаем необходимым остановиться и на таком виде завещаний как закрытое. Если завещатель не желает, чтобы с содержанием его распоряжений об имуществе на случай смерти знакомился кто бы то ни было, в том числе лицо, наделенное полномочиями удостоверять завещания, он может составить закрытое завещание (ст. 1126 ГК). Такое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Нотариус предупреждает завещателя, что несоблюдение этого правила влечет за собой недействительность закрытого завещания, а также разъясняет ему правила ст. 1149 ГК. Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность. На конверте, в котором находится конверт с завещанием, делается отметка о том, что завещатель ознакомлен с правилами об обязательной доле в наследстве. Ему выдается документ, подтверждающий принятие закрытого завещания, - свидетельство о принятии закрытого завещания. В связи с этим укажем, что в Основах нет специальных правил о принятии закрытого завещания. Но, тем не менее, это не должно пониматься как доказательство отсутствия юридической регламентации данной процедуры. Как, например, указывает М. С. Абраменков, «…в числе нотариальных действий законом названо принятие нотариусом на хранение документов, о чем лицу выдается свидетельство (ст. 35, 46 Основ). Можно предполагать, что сложившаяся нотариальная практика выдачи свидетельств о принятии закрытых завещаний исходит в данном случае из аналогии закона. В то же время квалифицировать принятие закрытого завещания как совершение нотариального действия в строгом смысле слова нельзя – за хранение закрытого завещания не взимается нотариальный тариф, обычно взимаемый за хранение документов»57. Таким образом, совершение лицом закрытого завещания носит в известной мере алеаторный (рисковый) характер – нотариус лишен возможности проверить передаваемый ему документ на соответствие закону как по форме, так и по содержанию и, следовательно, предупредить завещателя о возможных негативных последствиях, связанных с неисполнением его последней воли. В связи с этим говорить о том, что нотариус удостоверяет закрытое завещание, было бы неверно – он лишь свидетельствует факт принятия его от завещателя в присутствии свидетелей. Заметим, что закон также говорит о присутствии свидетелей именно при передаче закрытого завещания (ч. 2 ст. 1124 ГК).