Порядок создания юридических лиц.

СОДЕРЖАНИЕ:

Введение
Глава 1. Юридическое лицо как участник гражданских правоотношений.
1.1. Понятие, признаки, функции юридических лиц.
1.2. Виды юридических лиц.
Глава 2. Способы приобретения юридическим лицом правоспособности и дееспособности.
2.1. Способы создания и учредительные документы юридического лица.
2.2. Особенности учреждения коммерческих организаций.
2.3. Порядок создания некоммерческих организаций.
Глава 3. Проблемы правового регулирования создания юридического лица.
3.1. Проблемы законодательства.
3.2. Перспективы развития законодательства регулирующие создание юридического лица.
Заключение
Список использованных источников и литературы

Порядок создания юридических лиц.

Институт создания коммерческих организаций строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его сущность и социальное назначение.
Принцип законности. Применительно к созданию коммерческих организаций принцип законности означает, что:
во-первых, учредительные документы коммерческой организации должны соответствовать требованиям законодательства,
во-вторых, учредители обязаны соблюсти установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации (включая вопросы оплаты уставного капитала и согласования с уполномоченными органами власти).
Относительно принципа законности необходимо отметить, что Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"9 от 08.08.2001 N 129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации (ст. 12). В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 Гражданского кодекса РФ уже не указывает, как раньше,10 на то, что нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Принцип законности, лежавший в основе указанной нормы Гражданского кодекса РФ, предполагал экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания коммерческой организации со стороны регистрирующего органа. Законность означала контроль со стороны регистрирующего органа при создании коммерческой организации. Таким образом, коммерческая организация считалась созданной законно, а ее учредительные документы - соответствующими законодательству, только если это было подтверждено регистрирующим органом, который выполнял функцию гаранта законности.11 Сейчас эта функция снята с регистрирующего органа. Закон о государственной регистрации юридических лиц не исключает принципа законности, а лишь возлагает обязанность по его соблюдению на ее учредителей, а не на регистрирующий орган.
Принцип достоверности означает, что учредители коммерческой организации должны обеспечить достоверность сведений, содержащихся в учредительных и иных, представленных для государственной регистрации коммерческой организации, документах. Закон о государственной регистрации юридических лиц возлагает обязанность по соблюдению принципа достоверности на учредителей коммерческой организации.
Принцип инициативности означает, что создание коммерческой организации осуществляется по инициативе учредителей, действующих в рамках частных отношений. Учредители свободны в выборе организационно-правовой формы создаваемой коммерческой организации, в выборе названия коммерческой организации, времени, места создания коммерческой организации, других вопросах учредительства.
Акт частной воли - волеизъявление учредителей - является необходимым условием создания коммерческой организации. "Условием возникновения юридической личности является волевая деятельность людей, направленная на ее создание".12
Достаточно ли одного волеизъявления учредителей для создания юридического лица или необходима санкция со стороны государства?
В соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Таким образом, "процедура государственной регистрации, включая внесение записи в Реестр юридических лиц, является сложным юридическим актом создания коммерческой организации".13
Однако, по мнению некоторых исследователей, "такая позиция законодателя не согласуется с принципом свободы предпринимательства, который означает, что создание коммерческой организации может быть только делом учредителей, действующих в рамках частных отношений (даже если учредителями являются не только частные лица, но и государство в лице органов власти). Государственная регистрация и внесение в реестр являются лишь подтверждением факта сбора необходимой информации для защиты общественных интересов, а не условием для начала совершения сделок от имени уже созданного юридического лица. Не случайно законодатель допускает возможность совершения сделок от имени акционерного общества до его регистрации (п. 2 ст. 98 ГК РФ), хотя при этом учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по таким обязательствам".14
Рассмотрев указанные точки зрения, единственно верным представляется вывод, согласно которому "создание юридического лица есть определенный комплекс мероприятий, сочетающих волевые (субъективные) и объективные (законодательные, к примеру) элементы".15
Принцип последующего контроля над соблюдением принципов законности и достоверности. Регистрирующий орган осуществляет последующий контроль над соблюдением принципов законности и достоверности в процессе создания коммерческих организаций. Последующий контроль проявляется в том, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Принцип единообразия. В соответствии с принципом единообразия процесс создания коммерческих организаций урегулирован нормами федерального законодательства и нормативных актов федеральных министерств и ведомств. На всей территории Российской Федерации установлен единый порядок учреждения и государственной регистрации коммерческих организаций. До принятия Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "в России функционировало порядка 4500 регистрирующих органов. И каждый из них на свой лад регистрировал, вел свой реестр и выдавал документы своего образца".16 В настоящий момент установлен регистрационный документ единого образца, сведения о создаваемых коммерческих организациях вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба.
Принцип поэтапности. Указанный принцип означает, что создание коммерческой организации - это последовательное соблюдение целого ряда процедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд последовательно связанных между собой стадий.
"Категория "субъект права" предполагает наличие одного или нескольких моментов или последовательных действий (событий), которые позволяют данному субъекту появиться на свет, предстать в каком-либо "правовом" облике; при этом он должен быть "узнаваем" другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законодательно или принято в обычаях делового оборота".17
В основе создания коммерческой организации лежат правомерные действия - соглашения учредителей, акты органов управления (регистрация). Как правило, для создания юридического лица необходим целый юридический состав.
Необходимые юридические факты возникают по воле лиц (учредителей, органов управления и др.) в определенной законодателем последовательности. Невозможно произвольное изменение последовательности стадий создания юридического лица.
В.А. Захаров выделяет следующие стадии создания юридического лица: 1) дорегистрационная стадия; 2) стадия государственной регистрации юридического лица; 3) послерегистрационная стадия.18
По мнению Т.В. Кашаниной, "образование корпорации распадается на следующие основные стадии: 1) экономические мероприятия по организации корпорации; 2) комплектование состава учредителей; 3) разработка устава; 4) его регистрация; 5) организационные мероприятия по завершению процесса образования корпорации".19
С.Э. Жилинский выделяет две стадии создания предпринимательской организации: "Первая - подготовительная. Она для будущих предпринимателей, пожалуй, самая ответственная и сложная. На этой стадии разрабатывается локальная нормативная модель предпринимательства, воплощаемая в учредительных документах - уставе и (или) учредительном договоре. Именно на их основе будет действовать юридическое лицо, заниматься предпринимательством. Вторая стадия - государственная регистрация".20
А. Брызгалин считает, что "учреждение предприятия происходит в несколько этапов: а) принятие решения о создании предприятия; б) утверждение его устава и заключение учредительного договора; в) государственная регистрация; г) формирование уставного фонда предприятия".21
Таким образом, в научной литературе пока нет ясности и однозначности в определении стадий создания коммерческих организаций, хотя большинство исследователей и признают создание коммерческой организации поэтапным процессом.
Однако анализ п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об "одномоментном" создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Согласно п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ "правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51)". Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о "моменте", а не о процессе создания юридического лица, и этим моментом является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
В то же время анализ ст. 52 - 54 Гражданского кодекса РФ, а также главы 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах",22 главы 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью",23 главы 2 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"24 от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания юридического лица.
Так, ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" называется "Учреждение общества", а нормы, регулирующие государственную регистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной статье 13 указанного Федерального закона, которая называется "Государственная регистрация общества". Аналогичный подход законодателя наблюдается в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".
Таким образом, создание коммерческой организации представляет собой процесс, состоящий из несколько стадий.
На мой взгляд, правомерно выделение следующих стадий создания коммерческой организации: 1) учреждение коммерческой организации; 2) государственная регистрация коммерческой организации.
Что касается принятия решения о создании коммерческой организации, экономических мероприятий по ее созданию, комплектования состава учредителей, разработки и утверждения устава коммерческой организации, заключения учредительного договора, то их выделение в качестве самостоятельных стадий создания коммерческой организации неоправданно. Указанные процессы являются отдельными этапами стадии учреждения коммерческой организации.
Кроме того, анализ имеющихся правовых источников позволяет заключить, что государственная регистрация является завершающей стадией создания коммерческой организации, поэтому утверждения о существовании "послерегистрационной стадии" в том или ином ее виде основаны на неправильном понимании сущности рассматриваемого явления.
Необходимо отметить, что общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации коммерческой организации в нормативно-правовых актах до настоящего времени не дано. Поэтому целесообразно внести предложение по совершенствованию законодательства, объединив указанные стадии под понятием "создание юридического лица", и внести соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ. Введение в законодательство указанного понятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательской деятельности представление о том, что коммерческие организации не просто регистрируются - они создаются.
2.3. Порядок создания некоммерческих организаций.
Создание некоммерческой организации осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ, Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях",25 Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей",26 а также рядом специальных законов об отдельных видах некоммерческих организаций. Правовой процесс создания некоммерческой организации в качестве субъекта права включает в себя несколько этапов: принятие решения учредителем о создании соответствующей некоммерческой организации, утверждение устава, принятие решения Федеральной государственной службой о создании НО (данный этап создания предусмотрен в отношении таких организационно-правовых форм некоммерческих организаций, как общественные объединения, общины коренных малочисленных народов РФ, некоммерческие партнерства, частные учреждения, автономные некоммерческие организации, фонды, ассоциации и союзы, религиозные организации), государственную регистрацию. Однако действующее законодательство не дает четкого ответа на вопрос, с какого момента любая некоммерческая организация считается созданной, на что указывается в юридической литературе.27