Правовое регулирование суррогатного материнства в России

СОДЕРЖАНИЕ:

Введение
Глава 1. Общая характеристика суррогатного материнства в системе права РФ
1.1. Понятие суррогатного материнства в системе права РФ
1.2. Правовое регулирование суррогатного материнства в зарубежных странах
Глава 2. Договор о суррогатном материнстве
2.1. Понятие и правовая природа договора суррогатного материнства
2.2. Содержание договора суррогатного материнства. Ответственность сторон
2.3. Исполнение договора о суррогатном материнстве
Глава 3. Проблемы, возникающие при применении суррогатного материнства
3.1. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства
3.2. Проблемы правового регулирования договора суррогатного материнства
3.3. Совершенствование законодательства о суррогатном материнстве
Заключение
Библиография
Приложения

Правовое регулирование суррогатного материнства в России

6) обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка, и др.55
Кроме бесплодной пары и суррогатной матери участниками договора могут быть супруг суррогатной матери, врач, который должен провести операцию по искусственному оплодотворению, акушер, психиатр и психолог.
В случае если суррогатная мать на момент заключения договора состояла в браке, то согласие мужа на участие жены в осуществлении данного метода является необходимым условием действительности договора, так как на него (на мужа) также возлагаются некоторые обязанности, выполнение которых необходимо для благополучного протекания беременности и рождения полноценного ребенка (например, прохождение обязательного медицинского осмотра с целью выявления инфекционных заболеваний).
Включение акушера и лиц, участвующих в исполнении договора на стороне исполнителя, т.е. медицинского учреждения, в состав участников договора суррогатного материнства представляется необходимым для того, чтобы бесплодные супруги могли получать полную информацию о состоянии суррогатной матери в период беременности. Обязанностями психиатра и психолога при заключении договора является изучение психического и психологического состояния кандидата в суррогатные матери, помощь сторонам в достижении согласия по вопросам, возникающим в период вынашивания ребенка, психологическая поддержка суррогатной матери на всем протяжении беременности, родов и в послеродовой период.56
Если суррогатная мать остается анонимной, то целесообразно заключать договоры:
1) между суррогатной матерью и медицинским учреждением, где будет проводиться искусственное оплодотворение и дальнейшее наблюдение за протеканием беременности;
2) между этим медицинским учреждением и супругами-заказчиками.
Договор между медицинским учреждением и супругами-заказчиками (Приложение 2) должен состоять из нескольких блоков: обязательственного, условного, информационного, ценового и атрибутивного.
Обязательственный блок должен составляться в строгом соответствии с формальными юридическими требованиями к подобным документам. В нем определяется предмет договора, права и обязанности сторон, гарантии и ответственность исполнителя, условия прекращения договора и порядок рассмотрения споров; указываются особенности оказания услуги, условия и сроки получения услуги, порядок расчетов, ответственность сторон.
Условный блок может быть сделан в форме заявления на конкретный вариант лечения, он дополняет обязательственный блок, является неотъемлемой частью договора.
В текст заявления должны быть введены наиболее важные фрагменты информационного блока - об осложнениях, которые могут иметь место, о возможности отрицательного результата, вариантах исхода процедуры, ответственности перед будущим ребенком.
При составлении информационного блока пациенту должна предоставляться надлежащая информация о предлагаемой услуге - это обязанность исполнителя. В этом блоке в доступной и приемлемой для пациента форме должна излагаться достоверная и достаточно полная информация о методах вспомогательной репродукции. Блок должен включать информацию о сущности каждой из предлагаемых услуг, о том, чем она начинается и чем завершается, какие возможны осложнения, как часто по существующей статистике они бывают и чем грозят, от каких факторов зависит результат и т.д. Информационный блок должен содержать также сведения о медицинском учреждении, работающих в нем специалистах и их квалификации.57
Информационный блок предназначен для обеспечения заказчикам возможности совершить свободное и информированное волеизъявление, создает основу для достижения с ним общего взгляда на услугу и ожидаемый результат.
Прейскурант цен составляет ценовой блок. Процедура экстракорпорального оплодотворения в ценовом блоке должна быть разбита на этапы (мониторинг суперовуляции, пункция фолликулов, культивирование гамет и эмбрионов, перенос эмбрионов в полость матки, в который включены поддержка лютеиновой фазы, и диагностика беременности). Пациенты должны оплачивать услуги поэтапно.
Оформление такого объемного договора важно не только с медицинских позиций, но и с юридической точки зрения, так как четкое определение характера услуги, ее реальных результатов в известной степени предостерегает от переоценки возможностей метода и помогает смягчить неизбежный стресс в случае неудачи.
Если договор создает правовую основу для оказания услуги, то медицинская документация является единственным источником доказательств надлежащего или ненадлежащего исполнения ее выполнения. Соблюдение правил медицинской деонтологии58 и профессиональная этика должны присутствовать, но рассчитывать только на них не следует. Поэтому при оказании медицинской услуги тщательность и профессиональная грамотность в оформлении документации приобретают особую значимость.
При заключении договора потенциальные заказчики должны учитывать возможность того, что после рождения ребенок не будет им передан. А для того чтобы снизить риск невыполнения договора со стороны суррогатной матери, необходимым условием должно быть наличие у нее своих детей, ибо тогда, уже познав материнские чувства, она сможет предположительно представить свое отношение к будущему ребенку. Кроме того, суррогатная мать, так же как и донор, при искусственном оплодотворении может оставаться анонимной, за исключением тех случаев, когда в роли суррогатной матери выступает родственница. При таких условиях уменьшается вероятность подачи необоснованного иска на взыскание алиментов со стороны суррогатной матери в случае оставления ею ребенка у себя.
Женщина-кандидат на роль суррогатной матери, вступая в гражданско-правовые отношения с обоими или одним из генетических родителей, во избежание последующих коллизий должна быть психически и физически состоятельной и дееспособной.
Дееспособность такой матери обязательно подтверждается справкой от врача-психиатра и врача-нарколога об отсутствии хронического или временного психического расстройства, слабоумия либо иного болезненного состояния психики, отвечающего медицинскому критерию недееспособности, а также об отсутствии злоупотребления алкогольными напитками или наркотическими веществами, являющимися основанием ограничения дееспособности; отсутствии общесоматических, инфекционных и гинекологических заболеваний, которые могут негативно сказаться на протекающей беременности и состоянии здоровья ребенка.
Российское законодательство не предъявляет каких-то специальных требований к кандидатуре суррогатной матери. В некоторых странах, например в Бразилии и Венгрии, такую роль может выполнить только родственница генетических родителей.59
Суррогатная мать должна быть не старше 39 лет, психически и соматически здорова, иметь собственного здорового ребенка. Претендентке на роль суррогатной матери подробно должно быть разъяснено, в чем заключается ее участие в программе. Если кандидатура одобрена, врачу, участвующему в данной программе, целесообразно провести совместную консультацию заинтересованных сторон. Задача консультирования заключается в подготовке всех участников к предстоящей процедуре и во всестороннем информировании о программе, чтобы каждый участник мог осознать, какое влияние это лечение может оказать на его последующую жизнь и будущее. После принятия коллегиального решения супружеская пара может быть введена в данную программу. После консультирования проводится обследование супружеской пары и суррогатной матери.
Далее следует охарактеризовать условия договора суррогатного материнства. Условия договора - это элементы соглашения, образующие в своей системе содержание договора.
Существенными условиями любого договора являются условия, закрепленные в абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ. Прежде всего, это условие о предмете договора. Предмет договора возмездного оказания услуг составляют действия или деятельность исполнителя по оказанию услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных услуг (перечень является открытым) и действия заказчика по оплате оказанных услуг.
Предметом договора непосредственно о суррогатном материнстве являются действия суррогатной матери по оказанию услуг, связанных с вынашиванием ребенка, и действия заказчиков - генетических родителей по оплате этих услуг. Предметом договора также являются действия возмездного оказания услуг медицинским учреждением и действия заказчиков - генетических родителей по оплате этих услуг.60
Следующую группу существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ) составляют условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
Договор суррогатного материнства обязательно должен содержать условие о штрафных санкциях в случае недобросовестного исполнения принятых обязательств. Это условие лучше предусмотреть по степени возрастания санкций за определенные недочеты.
В целях недопущения злоупотребления возможно установление предварительного санкционирования соглашения между супругами и суррогатной матерью. Так, в Израиле указанное соглашение должно получить одобрение комитета, состоящего из социальных работников, врачей и религиозных деятелей; суррогатная мать должна исповедовать ту же религию, что и супружеская пара, а также быть только гражданкой Израиля. В некоторых штатах США аналогичные договоренности требуют судебного санкционирования. Например, в штате Нью-Гемпшир, кроме того, все стороны должны быть не моложе 21 года и пройти психологическое консультирование до одобрения соглашения, а у суррогатной матери должна быть хотя бы одна перенесенная ранее беременность, завершившаяся успешными родами. Допустимая компенсация ограничена возмещением связанных с беременностью расходов на медицинское обслуживание, фактически недополученной заработной платой, страхованием жизни, здоровья и страхованием на случай инвалидности во время беременности, разумными расходами на услуги адвоката и судебные издержки, а также оплатой психологического освидетельствования и посещений врача на дому. Штат Вирджиния требует наличия предварительного судебного одобрения, а также состояния в браке как для супружеской пары, так и для донора.61
В договоре следует оговаривать следующие пункты:
1) компенсация расходов на медицинское обслуживание;
2) компенсация потерь в заработке;
3) место проживания суррогатной матери в период беременности;
4) медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение;
5) обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка;
6) последствия возникновения осложнений течения беременности или родов (например, если придется делать кесарево сечение);
7) последствия выкидыша.
Целесообразно в договоре решить также вопрос, связанный с кормлением ребенка в первые дни (суррогатная мать, искусственное вскармливание или донор). Женщина, выносившая ребенка, может настоять на том, чтобы младенец был вскормлен ее молоком, дабы не причинять себе физических страданий, и воспрепятствовать искусственному вскармливанию ребенка.
Никакой договор не защитит права генетических родителей на ребенка - плата за услуги суррогатной матери законодательством не предусмотрена. Договор между генетическими родителями и суррогатной матерью, признаваемый действующим законодательством, может быть заключен только для возникновения гражданских прав и обязанностей. Передача ребенка от суррогатной матери его генетическим родителям предметом договора являться не может, так как ребенок не может быть предметом сделки. Договор может и должен предусматривать только выплату определенной компенсации с целью создания наиболее благоприятных для суррогатной матери условий для вынашивания ребенка и последующей реабилитации. Договор обязательно должен содержать положение о том, что, в случае решения суррогатной матери оставить ребенка себе, она не только теряет право на выплату вышеуказанной компенсации, но и обязуется компенсировать генетическим родителям все их затраты по данному договору.62
Таким образом, отношения между генетическими родителями и суррогатной матерью могут и должны быть переведены в гражданско-правовые рамки, что позволит до известной степени гарантировать, что суррогатная мать, понимая бесперспективность своей позиции с правовой точки зрения, передаст ребенка его генетическим родителям.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору стороны несут ответственность. Размер ответственности должен соответствовать размеру причиненного вреда или убытков.
Основанием гражданско-правовой ответственности является нарушение субъективных гражданских прав. Таким образом, исполнитель несет ответственность за нарушение прав заказчика, предусмотренных договором.
Документы, подтверждающие неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств, являются доказательством противоправного поведения сторон.
Гражданским законодательством предусмотрены случаи, когда ответственность наступает без вины. Однако ответственность по договору суррогатного материнства наступает только при наличии вины исполнителя или заказчика в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства (например, если суррогатная мать должным образом не выполняла предписания врача, не являлась в назначенное время на медицинский осмотр, вела беспорядочный образ жизни, что могло отразиться на здоровье вынашиваемого ребенка; или супруги-заказчики не производили своевременную оплату, предоплату в медицинское учреждение или суррогатной матери в качестве компенсации, что было предусмотрено договором).63
К числу мер гражданско-правовой ответственности относятся возмещение убытков и взыскание (уплата) неустойки. Если неустойка может применяться только тогда, когда об этом прямо указано в нормативном акте или договоре, то обязательство возместить убытки наступает в силу общей нормы закона.
Таким образом, осуществление программы суррогатного материнства, как любых медицинских услуг, возможно только на основе информированного согласия пациентов, в случае платных услуг - только при условии заключения договора. На сегодняшний день не существует единой формы информированного согласия и договора. Однако необходимо помнить, что чем подробнее текст этих документов, тем успешнее выяснение истинных обстоятельств в спорных случаях.
2.3. Исполнение договора о суррогатном материнстве
После успешного завершения процедуры перенесения эмбриона в полость матки, когда наступает беременность, для женщины начинается достаточно длительный срок, в течение которого она выступает матерью, ответственной за жизнь ребенка. Именно вопрос об ответственности за жизнь вынашиваемого ребенка вызывает некоторую дискуссию. Как правило, в обязательстве женщина указывает, что будет выполнять рекомендации, данные ей медицинскими работниками. Кроме этого, есть комплекс правил, которые женщина должна выполнять для рождения полноценного ребенка. В течение девяти месяцев она должна подчиняться режиму, который наиболее благоприятен для ребенка. Но как быть, если она не захочет добровольно подчиняться этому режиму? Возможно ли в этом случае расторжение договора с супружеской парой? По чьей инициативе допустимо расторжение договора в течение срока беременности? Какие основания к этому будут считаться уважительными? В российском законодательстве ответы на данные вопросы отсутствуют.
Если суррогатная мать отказывается продолжать отношения, ее модель поведения может строиться согласно двум вариантам: совершение искусственного прерывания беременности или вынашивание беременности. По российскому законодательству первый вариант возможен только при сроке беременности до 12 недель. Действует общее правило, предусмотренное по поводу абортов ст. 36 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан.64 Вопрос об аборте при сроках беременности 12 недель и выше будет рассматриваться лишь в том случае, если будут присутствовать социальные или медицинские к тому показания. При втором варианте ребенок может быть оставлен женщиной. Тогда она будет записана как родитель со всеми правами и обязанностями, вытекающими из семейного законодательства. Но она может и отказаться от ребенка после его рождения.
Могут ли генетические родители настоять на том, чтобы суррогатная мать доносила беременность, т.е. принудить ее к совершению всех действий, направленных на выполнение договора? Могут ли они настаивать на этом, в том числе и в суде? Можно ли взыскать убытки с несостоявшейся суррогатной матери? Ответ на все этим вопросы, по-видимому, должен быть отрицательным.
Супружеская пара в свою очередь также может отказаться от услуг вынашивающей матери. При этом она становится менее обремененной стороной, так как на нее не ложится груз ответственности за вынашивание и рождение ребенка. Подобный факт имел место в российской клинике. Как указывают авторы очерка о программе "Суррогатное материнство", "по настоятельной просьбе генетических родителей в связи с изменившимися социальными обстоятельствами и с согласия суррогатной матери беременность была прервана в 10 - 11 недель в одном случае".65
И хотя это всего лишь один случай, надо учитывать, что один на 22 подобных обращения - это уже почти 5%. Причем супружеские пары, обращавшиеся за помощью, были отнюдь не безбедные.
Эти же авторы далее пишут: "Несмотря на то что перед началом проведения процедуры обе стороны дают информированное согласие на проведение процедуры, их решение нельзя рассматривать как окончательное и неизменное".66 Учитывая, что большинство суррогатных матерей идет на эксперимент со своим здоровьем исходя из своего материального положения, возникает вопрос, как ей быть с ребенком, который не является к тому же генетически родным. Если генетические родители отказываются от услуг вынашивающей матери на поздних сроках беременности, когда нельзя сделать аборт, ребенок становится никому не нужным. Первым, к кому будут предъявляться возникающие в этом случае юридические претензии, станет медицинское учреждение. Несмотря на то что оно выступает лишь в роли посредника, оказывающего специфические услуги, последствия, которые возникают у вынашивающей матери, являются следствием именно медицинского вмешательства. Генетические родители никаких действий по отношению к суррогатной матери не осуществляют. Практика показывает, что генетические родители и суррогатная мать могут и не знать друг друга.
В Российской Федерации супруги в заявлении ставят подпись о том, что они предупреждены, что медицинское учреждение не решает юридических вопросов, связанных с усыновлением, и не участвует в обсуждении условий соглашения между бесплодной парой и суррогатной матерью. Однако такая позиция не соответствует положениям гражданского законодательства о возмещении вреда. В любом случае может быть предъявлено требование о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, тем более что в результате беременности у суррогатной матери могут возникнуть заболевания, влекущие за собой неблагоприятный исход. Статья 1064 ГК РФ устанавливает общий принцип: "Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред". Новым для российской практики будет вопрос, следует ли рассматривать ребенка, рожденного по программе заменяющего материнства, как вред в гражданско-правовом смысле.67
На практике обычно в договоре с суррогатной матерью указывается только сумма оплаты дополнительного питания, медицинского обследования, родов в хороших клиниках, а также сумма, необходимая суррогатной матери для восстановления здоровья после родов и дальнейшего лечения возможных в будущем осложнений, связанных с данными беременностью и родами, причем выплату этой суммы лучше оговаривать после официальной регистрации генетическими родителями ребенка в органах ЗАГСа.