Содержание гражданско-правового договора.

СОДЕРЖАНИЕ:

Введение
1. Общая характеристика содержания гражданско-правового договора
1.1. Основные подходы к составлению содержания гражданско-правового договора
1.2. Условия договора, как составляющая часть его содержания
2. Классификация условий договора
2.1. Основные подходы к классификации условий договора
2.2. Обязательные условия
2.3. Факультативные условия
3. Формирования содержания договора
3.1. Основные способы формирования содержания гражданско-правового договора
3.2. Заключение договора на торгах
3.3. Переговоры как основная составляющая при формировании содержания гражданско-правового договора
Заключение
Библиография

Содержание гражданско-правового договора.

Ю.В. Никонорова пишет, что при отсутствии в договоре условия о цене применяется общее правило п. 3 ст. 424 ГК РФ: исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные туристские продукты.38
Однако с этим нельзя согласиться, так как стороной договора является потребитель. И если обратиться по аналогии к нормам договора розничной купли-продажи и бытового подряда, то четко прослеживается позиция законодателя о необходимости установления цены в потребительских договорах в качестве существенного условия в связи с тем, что это условие для потребителя всегда будет иметь первостепенное значение.
По нашему мнению, существенными условиями договора оказания туристских услуг являются предмет, цена и срок предоставления комплекса туристских услуг.
При согласовании предмета договора об оказании туристских услуг стороны договора должны согласовать следующие условия в отношении конкретного туристского продукта:
1) место назначения путешествия;
2) средства, признаки и категории подлежащего использованию транспорта;
3) даты и пункты отъезда и возвращения;
4) место, туристическую категорию или степень комфортности жилого помещения, его основные характеристики, а также порядок организации питания в месте предоставления жилого помещения;
5) маршрут путешествия;
6) специальные требования, которые потребитель сообщил лицу, осуществляющему туристскую деятельность.
Все остальные условия должны содержаться в договоре в соответствии с императивными требованиями законодательства. В связи с этим уместно привести мнение В.В. Витрянского: "Что касается условий конкретного договора и их соотношения с императивными нормами, то они должны соответствовать указанным общеобязательным правилам поведения. Противоречие условий договора императивным нормам влечет их недействительность".39
2.3. Факультативные условия
Обобщая практику того, что принято было именовать "буржуазной юриспруденцией", С.К. Май подчеркивал, что к условиям обычным (он использовал для их обозначения термин "обыкновенные") относятся те, которые вытекают из диспозитивных норм закона и обычаев. Такие нормы могут и не найти никакого выражения в самом договоре и, несмотря на это, должны применяться к порождаемым им отношениям. В отличие от них случайными признаются договорные условия, которые, не будучи основными, необходимыми для всех вообще сделок (договоров) определенного типа, содержат согласованные сторонами положения, которые иногда не совпадают с диспозитивными нормами закона или обычаями.40
Наряду с нормами императивными и диспозитивными включено в гл. 55 ГК и определенное число факультативных норм - таких, для вступления в силу которых сторонам необходимо положительно выразить на то свою волю. Примером последних могут служить нормы, составляющие п. 1 ст. 1054 ГК, которыми предусмотрено право сторон устанавливать в договоре, что его наличие (имеется в виду заключение договора о негласном товариществе) будет скрыто от третьих лиц, или п. 2 ст. 1043 ГК, допускающий включение в договор, совершенный в письменной форме, условия, в силу которого одному из товарищей поручается ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей.
Единственной категорией источников, из которых можно почерпнуть самое минимальное представление о данной категории, остаются вузовские учебники по римскому и российскому гражданскому праву, так как до настоящего времени не появилось современного специального научного исследования по данной тематике
В литературе приводятся следующие определения:
"Факультативными называются обязательства, в которых имеется только один предмет исполнения, однако должник вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом. Поскольку предмет, которым может быть заменено основное обязательство, оговорен заранее, то согласие кредитора на замену исполнения не требуется. Так, если по условиям соглашения должник может передать тонну сахарного песка либо по своему усмотрению сахар-сырец в количестве, достаточном для изготовления тонны сахарного песка, обязательство может считаться факультативным" (М.В. Кротов, 1996).41
"В факультативном обязательстве (от лат. facultas - "способность", "возможность", т.е. необязательность) должник обязан совершить в пользу кредитора конкретное действие, но вправе заменить это исполнение иным, заранее предусмотренным предметом. Так, подрядчик, выполнивший работу с недостатками, обязан их устранить, но вправе вместо этого заново выполнить данную работу безвозмездно с возмещением заказчику убытков от просрочки исполнения (п. 2 ст. 723 ГК). Следовательно, предмет исполнения здесь вполне определен, однако должник по своему усмотрению (выбору) может заменить его другим".42
Факультативными называются "...обязательства, по которым должнику необходимо передать определенное имущество или совершить определенное действие, но с правом их замены... В альтернативном обязательстве есть два и более предмета, а в факультативном только один. Практическое значение этого различия можно проиллюстрировать двумя вариантами приведенного примера для случая, когда от удара молнии сгорело хранилище бензина "Аи-80". Если обязательство носило альтернативный характер, оно сохраняет силу, превратившись в обязательство поставить бензин "Аи-95". Иное дело при факультативном обязательстве: гибель бензина "Аи-80" означает полное прекращение обязательства поставки".43
Факультативные обязательства "...характеризуются тем, что имеют единственный предмет исполнения, однако должник вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом... Право на замену предмета исполнения в факультативном обязательстве принадлежит всегда и исключительно должнику. Кредитор имеет право требования лишь в отношении основного предмета исполнения".44
Отличие факультативного обязательства от альтернативного "...состоит в том, что должник не имеет права выбора - он вынужден заменить предмет исполнения, хотя и заранее предусмотренный. При этом замена предмета исполнения допускается лишь при доказанности невозможности исполнения в отношении "первоначального" предмета...".45
"Факультативное обязательство - это обязательство, в котором определен один основной предмет исполнения обязательства, при этом должник вправе заменить его предусмотренным заранее дополнительным (факультативным) предметом исполнения".46
"По факультативному обязательству должник обязан совершить определенное действие, но ему предоставляется право замены - вместо этого предмета совершить другое... причем кредитор вправе требовать совершения только первого действия".47
Приступая к обзору не особенно богатого, но небезынтересного материала положительного российского законодательства о факультативных обязательствах, хотелось бы в первую очередь сказать два слова тем, кто полагает, что в силу отсутствия в ГК РФ слов "факультативные обязательства" таковых не существует и не может существовать. В качестве примера мы уже ссылались на два тезиса О.Ю. Шилохвоста по этому поводу: сперва поместив совершенно верное утверждение о том, что "...в действующем гражданском законодательстве отсутствует легальное определение правового режима факультативного обязательства",48 он же тремя страницами далее назвал факультативное обязательство институтом, вовсе "...отсутствующим... в действующем законодательстве". Абсолютно идентичное соображение вот уже более 50 лет назад высказывал С.Н. Ландкоф; именно он в свое время уже получил жесткий ответ О.С. Иоффе в том смысле, что "...отсутствие в законе прямых указаний о факультативных обязательствах не препятствует их возникновению в реальной действительности, ибо наш закон не придерживается правила о допустимости устанавливать лишь такие обязательства... которые прямо в нем предусмотрены". Аналогичное суждение высказывают и современные авторы.49
Абсолютно соглашаясь с этим мнением, мы в то же время хотели бы дополнить его еще одним соображением. "Факультативные обязательства" - это научная категория, объединяющая в себе разнообразные обязательства, многие из которых законодательству известны. Известны, но "факультативными" не названы. Отчего? Да главным образом оттого, что в отсутствие в законе общих положений о факультативных обязательствах такое "название" было бы лишено смысла. Положим, про уплату неустойки сказали бы, что в таких-то и таких-то случаях она представляет собой замену исполнения обеспеченного ею обязательства, которое, следовательно, "...является факультативным". И что же? И ничего, потому что такая квалификация в практическом отношении дать ничего не может до тех пор, пока она не получит разъяснения в самом законе: что такого особенного появляется в обязательстве, если оно относится к разряду факультативных. Коль скоро общепризнанных общих положений о факультативных обязательствах не сформулировали пока даже ученые - лица, в чьи прямые обязанности входит такая деятельность, вряд ли можно требовать, чтобы их сформулировал законодатель. Нужно помнить, что если содержание и структура какого-нибудь отдельного обязательства, предусмотренного законом, соответствуют установленной наукой модели обязательства факультативного, то произошло это лишь потому, что именно таким образом эти обязательства конструируются самой жизнью, а вовсе не из желания законодателя "угодить" ученым - сторонникам концепции факультативных обязательств (подкрепив ее "решающим аргументом") и, соответственно, усложнить жизнь их оппонентам.
Большинство примеров факультативных обязательств, известных из литературы, касаются обязательств, которые можно было бы назвать условно-факультативными, т.е. обязательств, которые по своей природе факультативными не являются, но допускают свое превращение в них. Так, обязательства из договоров всех известных ГК РФ и, соответственно, самых распространенных на практике типов (купли-продажи, мены, ренты, аренды, подряда, оказания услуг, займа, кредита, банковского счета и вклада, страхования, поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления и простого товарищества) по общему правилу не являются факультативными. Вместе с тем почти все они могут быть осложнены факультативной оговоркой.
Случайные условия договора выражают особенности взаимоотношений сторон, их специфические требования к предмету и порядку исполнения договора. Ввиду разнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также обычаями и должны определяться при заключении договора. Примером условий этой группы являются договоренности сторон о способах обеспечения исполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков, рассрочке платежа, порядке приемки товара по качеству и особой процедуре разрешения споров (третейский суд).
Выделение обычных и случайных договорных условий оспаривается некоторыми авторами, полагающими, что в действительности они обладают признаками существенных, поскольку в отношении таких условий также необходимо в конечном счете достижение согласия сторон, без чего договор заключен не будет.50
Однако при более внимательном подходе к этому вопросу очевидны практически важные различия между названными группами условий и полезность их разграничения. Существенные условия - это необходимый минимум для заключения договора. Случайных условий в договоре может и не быть. Особенность обычных условий состоит в том, что они не требуют согласования между участниками договора и приобретают правовое значение в силу факта его заключения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из договора или заменены условиями случайными. Объединение всех договорных условий в рамках существенных игнорирует эти особенности отдельных условий договора и может порождать практические неясности.
Наряду с рассмотренными выше тремя группами условий в договоры должны включаться и некоторые другие условия, которые можно назвать юридико-техническими. К ним относятся: обозначение участников договора и их юридический адрес (местожительство граждан и место нахождения юридического лица), язык договора, дата и место его совершения, а также обозначение и подписи лиц, уполномоченных на подписание договора. Все условия договора будут в дальнейшем влиять на взаимные права и обязанности его участников и должны формулироваться с необходимой полнотой и четкостью.
3. Формирования содержания договора
3.1. Основные способы формирования содержания гражданско-правового договора
Вопрос о содержании договора и способах формирования и определения его условий относится к числу важнейших проблем в современном гражданском праве. В условиях рыночной системы хозяйствования договор становится основным инструментом организации имущественных отношений, а договорное регулирование - самостоятельным способом организации договорных взаимосвязей между субъектами предпринимательской деятельности, существующим наряду с нормативно-правовой регламентацией. При этом нормы договорного права создают правовую основу предпринимательской деятельности, определяют типовые модели, в соответствии с которыми субъекты формируют с учетом конкретных обстоятельств договорные отношения, отвечающие их интересам, в отдельных случаях определяют или предопределяют отдельные условия договоров с учетом общественных интересов.
Анализу вопроса о способах определения условий договоров не уделяется должного внимания, однако решение его имеет исключительно важное практическое значение.
Обычно субъекты предпринимательской деятельности формулируют условия гражданско-правовых договоров, в том числе условия о предмете, наиболее конкретным образом, например: поставить такой-то товар и таком-то количестве, по такой-то цене. Между тем допускается определять условия в договоре иным, более абстрактным способом - путем указания лишь некоторых признаков товаров, работ, услуг, их цены и других условий договора (которые позволяют отнести тот или иной товар, работу, услугу, их цену именно к данному договору).51
Так, согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ "в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения". Тем самым условие договора подряда о цене будет считаться согласованным и без указания в нем конкретной стоимости выполняемых работ, если установлен порядок, способы ее определения, в качестве которых, как пояснил Высший Арбитражный Суд РФ, могут использоваться, в частности, базисный уровень сметных цен и индекс стоимостных показателей, определенные областным центром по ценообразованию.52
В качестве другого примера можно привести распространенную практику определения цены товара путем указания какой-либо суммы в иностранной валюте.
Как известно, в соответствии с ч. 2 ст. 317 ГК РФ в договоре, предусматривающем денежное требование, может быть установлено, что "оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах". При этом указывается, что подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.
Указанные положения позволяют учесть инфляционные процессы и устранить их отрицательное влияние на сумму платежей. Условие о цене, сформулированное таким способом, нельзя считать определенным конкретным образом.
На территории России единственным законным платежным средством согласно ст. 140 ГК РФ является рубль (расчеты иностранной валютой по общему правилу не допускаются). Поэтому для того, чтобы определить сумму платежа по обязательству, валюта долга по которому выражена в иностранной валюте, данную сумму необходимо перевести в рублевый эквивалент, исходя из курса иностранной валюты. Сумма платежа будет зависеть от дня (курса иностранной валюты), в который она будет определяться. В этой связи условие о цене товаров, работ, услуг, привязанной к иностранной валюте, является определимым, но не определенным: в рублевой сумме конкретная цена не указана, но предусмотрен признак (способ), позволяющий ее определить.
Зачастую цену товара определяют путем указания иных критериев. Так, по одному из дел Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел спор, связанный с договором аренды бульдозеров, которым арендная плата была установлена в размере суммы, эквивалентной двум килограммам химически чистого золота за один бульдозер в месяц.53
Таким образом, по способу определения важно различать определимые и определенные условия гражданско-правовых договоров, а также учитывать в целом такую характеристику условий гражданско-правовых договоров, как определимость.
Нередко арендаторы рассматривают положение п. 3 ст. 614 ГК РФ, согласно которому размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон не чаще одного раза в год, как основание для расторжения договора аренды, устанавливающего размер арендной платы в иностранной валюте (либо для признания недействительными пунктов договора, предусматривающих условие об арендной плате в иностранной валюте), указывая, что изменение курса иностранной валюты влечет изменение размера арендной платы. Как правило, в удовлетворении таких исков арбитражные суды отказывают. Например, по делу о признании недействительными пунктов договора аренды, устанавливающих арендную плату за пользование земельным участком в иностранной валюте, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа оставил без изменения решение суда первой инстанции, которым арендатору было отказано в удовлетворении заявления, так как ссылка заявителя на п. 3 ст. 614 ГК РФ была сочтена несостоятельной.54
Разъясняя применение п. 3 ст. 614 ГК РФ, Высший Арбитражный Суд РФ указал на то, что установление ставки арендной платы в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, означает установление механизма ее исчисления. Изменение курса иностранной валюты не означает изменения размера арендной платы в соответствии с п. 3 ст. 614 ГК РФ.55 Аналогичным образом следует применять данную норму к отношениям, возникшим из договора, предусматривающего ежеквартальное повышение арендодателем размера арендной платы путем ее индексации с учетом инфляции.56 В таком договоре, как отметил Высший Арбитражный Суд РФ, арендная плата установлена не в твердой сумме, а является определяемой (т.е. подлежащей исчислению по каждому сроку платежа), а условие о размере арендной платы, устанавливающее способ ее расчета, - согласованным. Другими словами, в случае, когда цена товаров, работ или услуг определяется по соглашению сторон в иностранной валюте, изменение курса последней нельзя рассматривать как изменение условия договора, предусматривающего цену данных товаров, работ или услуг.
Как правило, включение в договор определимого условия дает стороне (сторонам) определенные преимущества (учет инфляции, например). В некоторых случаях определение конкретным образом условия договора является вообще затруднительным, в связи с чем остается лишь один вариант - указать признак или признаки, позволяющие его определить.
В судебно-арбитражной практике определимость условий гражданско-правовых договоров учитывается применительно к различным договорным конструкциям.
При рассмотрении спора о взыскании задолженности за поставленную продукцию и пеней за ее неоплату Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа согласился с выводом суда апелляционной инстанции, признавшим договор поставки заключенным исходя из того, что количество и ассортимент поставляемого товара в соответствии с его условиями являются определимыми, и отменившим решение суда первой инстанции, который, наоборот, счел спорный договор незаключенным в связи с недостижением сторонами соглашения по всем существенным условиям для договора поставки.57