Вход

Прекращение юридических лиц

Рекомендуемая категория для самостоятельной подготовки:
Дипломная работа*
Код 342351
Дата создания 07 июля 2013
Страниц 69
Мы сможем обработать ваш заказ (!) 29 марта в 12:00 [мск]
Файлы будут доступны для скачивания только после обработки заказа.
4 610руб.
КУПИТЬ

Введение

Прекращение юридических лиц

Фрагмент работы для ознакомления

В вышеназванных решениях отражаются:
1) основания для принятия решения о ликвидации органа или учреждения:
2) дата, на которую проводится ликвидация органа или учреждения;
3) срок проведения ликвидационных мероприятий;
4) создание ликвидационной комиссии с назначением Председателя ликвидационной комиссии при ликвидации органа или учреждения;
5) источник финансирования расходов, связанных с проведением ликвидации;
6) перечень органов или учреждений, которым передаются функции, права и обязанности, активы (финансовые и нефинансовые) и обязательства (далее - активы и обязательства) ликвидируемого органа или учреждения.
При необходимости в указанных решениях отражаются вопросы, связанные с передачей имущества Федеральному агентству по управлению федеральным имуществом.
ГЛАВА 2. ПОРЯДОКПРЕКРАЩЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
2.1. Порядок реорганизации юридических лиц
Первая общая проблема, на наш взгляд, - отсутствие унифицированной по организационно-правовым формам юридических лиц и формам реорганизации процедуры. Представляется, что реорганизация, так же как и ликвидация, должна четко подразделяться на стадии. Например, слияние и присоединение в Законе о реорганизации ФРГ и немецкой литературе представляют как единство четырех этапов: 1) заключение договора о слиянии или присоединении (§ 4 - 7, 36, 37 Закона), 2) составление правлением отчета о слиянии или присоединении и проверка слияния или присоединения (§ 9 - 12, 36 Закона), 3) утверждение общим собранием каждого торгового общества (аналоги российских АО и ООО) договора о слиянии или присоединении (§ 13, 36 Закона), 4) регистрация слияния или присоединения (§ 16 - 20, 36, 38 Закона). Естественно, что все классификации преследуют определенные цели и поэтому отличаются друг от друга. Так, применительно к торговым (хозяйственным) обществам в Германии не выделяют в качестве самостоятельных этапов принятие совместным общим собранием акционеров сливающихся обществ устава нового общества и выборы наблюдательного совета, а при присоединении - утверждение устава общества в новой редакции; в России же не требуется составления исполнительным органом общества отчета о слиянии или присоединении и проверки слияния или присоединения.
На примере АО как наиболее распространенной в мире и универсальной формы в результате анализа действующего законодательства и правоприменительной практики России с учетом принципов корпоративного управления предлагается выделять:
предварительную стадию - компетентные органы ведут переговоры о возможности, целесообразности и экономической эффективности реорганизации;
стадию оформления инициативы - совет директоров (или иные полномочные лица) выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации в конкретной форме, акционеры решают принципиальные вопросы реорганизации и обсуждают существенные условия договоров о слиянии, присоединении;
организационную стадию - совет директоров и иные компетентные органы и лица разрабатывают проект договора о слиянии или присоединении, подготавливают передаточный акт или разделительный баланс, разрабатывают устав или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы, подписывают договор о слиянии или присоединении;
стадия утверждения - общее собрание акционеров утверждает договор о слиянии или присоединении, устав общества или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы, передаточный акт или разделительный баланс;
регистрационная стадия - проходит государственная регистрация создания и прекращения юридического лица, с момента которой по общему правилу АО считается реорганизованным.
Такое деление логично и правомерно. Например, недопустимо утверждение передаточного акта и разделительного баланса как документов о правопреемстве одновременно с принятием решения о реорганизации. Невозможно их утверждение до удовлетворения требований, заявленных кредиторами в определенный период времени, или, если такие требования не были заявлены, то до окончания срока, установленного для ответа на полученное письменное извещение о проводимой реорганизации. Ведь в этих документах должны быть отражены перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения, раздела имущества. Применительно к одной из форм реорганизации Г.Ф. Шершеневич писал: «Во всяком случае слияние предполагает договор между сливающимися товариществами, который заключается их правлениями на основания постановления общих собраний1.
Итак, созыв общего собрания акционеров необходим дважды: на стадиях оформления инициативы и утверждения. Это не только средство реализации прав акционеров на участие в управлении, знак признания верховенства власти общего собрания акционеров. Доктринальная детализация реорганизации АО и ее легальное закрепление позволят решить как минимум два практических вопроса: о сроках уведомления кредиторов и о моменте возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом у них акций.
Современное гражданское и акционерное законодательство, соблюдая принципы неприкосновенности собственности, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения восстановления нарушенных прав (п. 1 ст. 1 ГК), уделяет большое внимание вопросу гарантий прав кредиторов юридических лиц при его прекращении2. Сопоставление сроков уведомления кредиторов и предъявления ими требований, с одной, и сроков государственной регистрации - с другой стороны, наглядно демонстрирует, что «привязка» уведомления к решению второго собрания может привести к исчезновению должника - и кредиторам придется обращаться к его правопреемникам. Примечательно, что нормы о продаже и аренде предприятия (ст. ст. 562 и 657 ГК), аналогичные, на наш взгляд, по своей природе рассматриваемым, указывают на: а) необходимость уведомления до передачи имущества; б) право кредитора требовать признания договора недействительным.
Само решение о реорганизации не является сделкой, но ее порядок и условия определяются в договоре о слиянии, договоре о присоединении. Передачу прав и обязанностей, конвертацию акций, обмен акций общества на вклады участников ООО или паи членов ПК также осуществляют посредством сделок. Признание их недействительными на первых же этапах существования новых юридических лиц в одном случае (например, при разделении) ставит под угрозу их имущественное положение и тем самым правовой статус. В другом случае (например, при слиянии) практически невозможно применить последствия признания сделки недействительной, так как заключившие ее субъекты уже не существуют1. При другом варианте прекращения юридических лиц - ликвидации - кредиторам предоставляется срок для предъявления своих требований до регистрации ликвидации.
Схожая ситуация при определении момента возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом у них акций. Сюда следует также добавить, что неопределенная природа этого права ставит под сомнение возможность включения встречной обязанности АО в состав его имущества и, следовательно, возможность перехода этой обязанности к его правопреемникам. Кроме того, в литературе правильно отрицается наличие вещно- или обязательственно-правовой связи в их классическом понимании между реорганизованным юридическим лицом и его правопреемником2. Погашение акций осуществляется при их выкупе (п. 6 ст. 76 ФЗ об АО) и при реорганизации (п. 4 ст. 16, п. 4 ст. 17 ФЗ об АО), а не после нее. Наконец, вопрос о выкупе акций надо рассматривать в совокупности с нормами ч. 2 п. 3 ст. 18, ч. 3 п. 3 ст. 19 ФЗ об АО. Они устанавливают обязанность (!) акционера реорганизуемого в форме разделения или выделения АО, голосовавшего против или не принимавшего участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества. На наш взгляд, такое навязывание акций, в том числе при негативном отношении акционера к реорганизации, вряд ли вписывается в систему мер обеспечения его прав (см., например, п. 6 ст. 28, ст. ст. 40, 41 ФЗ об АО). Возникающие на практике споры пока можно нейтрализовать только предложением АО и органам, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, следить за тем, чтобы срок организационных мероприятий от даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации до завершения реорганизации в форме разделения или выделения не был меньше 75 дней - срока для реализации акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций и для исполнения АО корреспондирующей обязанности (ч. 2 п. 3 и п. 4 ст. 76 ФЗ об АО)1.
Эти проблемы будут решены при условии легальной «привязки» начала течения сроков уведомления кредиторов и момента возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом у них акций к стадии оформления инициативы, к решению первого общего собрания акционеров.
Основными документами при реорганизации являются:
решение компетентного органа о реорганизации (это может быть как орган управления реорганизуемого юридического лица2, так и полномочный представитель собственника3);
договор о слиянии или присоединении;
передаточный акт или разделительный баланс;
учредительные документы новых юридических лиц, изменения и дополнения в учредительные документы существующих или новая редакция таких документов;
акт государственной регистрации4.
В ГК и специальных законах особое внимание уделяется передаточному акту и разделительному балансу как документам о правопреемстве. Они должны отвечать ряду обязательных требований к оформлению и содержанию, частично содержащихся в ГК и специальном законодательстве о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц, частично выработанных практикой1. Так, например, недопустимо утверждение этих документов одновременно с принятием решения о реорганизации. Невозможно их утверждение до удовлетворения требований, заявленных кредиторами в определенный период времени, или если такие требования не были заявлены, то до окончания срока, установленного для ответа на полученное письменное извещение о проводимой реорганизации. В передаточном акте или в разделительном балансе должны быть отражены перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения, раздела имущества, в связи с чем составлению разделительного баланса или передаточного акта должна предшествовать инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемых юридических лиц.
Несмотря на прямое указание ст. 59 ГК, некоторые авторы критично оценивают значение этих документов. В.А. Рахмилович писал, что «вряд ли их можно считать правоустанавливающими документами в том смысле, что без этого документа нет перехода соответствующего права. Скорее они являются доказательствами решения о распределении прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица. К правопреемникам переходят и не отраженные в этих документах и даже не выявленные на момент реорганизации права и обязанности реорганизованных правопредшественников»2. Более того, принимая во внимание, что состав имущества и обязательств реорганизованного юридического лица может не соответствовать составу имущества и обязательств, которые должны перейти к правопреемнику в результате реорганизации, высказано мнение о необходимости отказа от составления и утверждения передаточного акта и разделительного баланса, а состав передаваемых имущества и обязательств определять в договоре о слиянии (присоединении) либо в решении о разделении (выделении)1.
Подобные высказывания слабо сообразуются с действующим гражданским, налоговым законодательством и актами о бухгалтерском учете, игнорируют разную правовую природу этих документов и легально закрепленные различия в их содержании.
Принудительная реорганизация применяется в российской практике весьма редко2, хотя соответствующие права предоставлены компетентным органам. Так, антимонопольные органы в соответствии с п. 1 ст. 22 Закона о конкуренции могут адресовать хозяйствующим субъектам предписание осуществить реорганизацию юридического лица в форме разделения или выделения, то есть только в формах, подразумевающих увеличение числа субъектов и уменьшение имущественной базы, доли на рынке и т.п. В соответствии со ст. 19 Закона о конкуренции в случае, когда коммерческие и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушения антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.
Решение о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации принимается при совокупности следующих условий: 1) возможность организационного и территориального обособления ее структурных подразделений; 2) отсутствие между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи; 3) возможность юридического лица в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций и некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.
Больше мы не встретим такой четкой схемы. При отсутствии единого правового акта о прекращении деятельности юридического лица следует хотя бы конкретизировать в ГК основания и порядок принудительной реорганизации, дать закрытый перечень лиц, которые могут ее требовать, а также включить в ФЗ отсылочную норму.
Современное гражданское законодательство, соблюдая принципы неприкосновенности собственности, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения восстановления нарушенных прав (п. 1 ст. 1 ГК), уделяет большое внимание вопросу гарантий прав кредиторов юридического лица при его прекращении.
Применительно к реорганизации они выражаются в комплексе следующих норм:
1) субъект, принявший решение о реорганизации, обязан письменно уведомить кредиторов о том, что юридическое лицо находится в процессе прекращения;
2) право кредитора реорганизуемого юридического лица потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должника;
3) ответственность юридического лица по своим обязательствам всем своим имуществом;
4) система субсидиарной ответственности у ряда юридических лиц;
5) солидарная ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица вновь возникших лиц в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного;
6) документ, оформляющий прекращение, должен содержать, в частности, сведения о заявленных кредиторами требованиях, о результатах их рассмотрения, правопреемстве (в случае наличия такового) по всем обязательствам юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Согласно п. 4 ст. 9 ФЗ о госрегистрации регистрирующему органу запрещено требовать представления других документов, кроме установленных этим Законом. Налоговые органы дают прямо противоположные разъяснения1, и это не случайно.
Согласно п. 1 ст. 60 ГК учредители (участники) или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.
Пункт 5 ст. 51 ФЗ об ООО, п. 6 ст. 15 ФЗ об АО, п. 7 ст. 29 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»2 отводят реорганизуемому юридическому лицу 30 дней с даты принятия решения о реорганизации, а при реорганизации в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из юридических лиц, участвующих в слиянии или присоединении, на письменное уведомление об этом всех своих кредиторов (ФЗ об ООО и «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» смягчили формулировку - «всех известных ему кредиторов») и публикацию в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении.
Кредиторы реорганизуемого юридического лица в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.
В ФЗ об ООО особо подчеркнуто, что государственная регистрация юридических лиц, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном законом.
Доказательствами уведомления кредиторов, представляемыми при регистрации реорганизации, являются:
опубликование в органе печати необходимой информации;
копии уведомлений кредиторов.
Об отсутствии кредиторов представляется справка, составленная в произвольной форме.
2.2. Порядок ликвидации юридических лиц
Ликвидация юридического лица состоит из следующих этапов:
1) принятие решения о ликвидации;
2) формирование ликвидационной комиссии;
3) публикация сообщения о ликвидации;
4) составление промежуточного ликвидационного баланса;
5) осуществление расчетов с кредиторами и по окончании расчетов составление ликвидационного баланса;
6) государственная регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией.
Согласно п. 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. N 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)» обязанности по проведению ликвидации юридического лица не могут возлагаться арбитражным судом на государственный или муниципальный орган, по иску которого судом принято соответствующее решение.
Так, Региональное отделение комиссии по рынку ценных бумаг обратилось в соответствии с подп. 19 ст. 42 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и п. 2 ст. 61 ГК РФ в арбитражный суд с иском от имени названной комиссии о ликвидации акционерного общества, допустившего совершение сделок с грубым нарушением законодательства РФ о ценных бумагах.
Арбитражный суд удовлетворил иск, возложив проведение ликвидации общества на истца.
Некоторые арбитражные суды при удовлетворении исков налоговых органов о ликвидации юридических лиц в связи с нарушениями налогового законодательства возлагали ее проведение на эти органы1.
Действующее законодательство не предусматривает возможности возложения обязанностей по осуществлению ликвидации юридического лица на указанные государственные органы при обращении их в суд с такими исками. Соответствующие обязанности должны возлагаться на лиц или органы, уполномоченные на то законами или учредительными документами юридического лица2.
Также в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. N 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)» рассмотрен вопрос о применении правил ГК РФ о ликвидации юридических лиц к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица. В пункте 15 названного письма говорится о том, что Государственная инспекция обратилась в арбитражный суд с иском о прекращении предпринимательской деятельности гражданина Н., осуществляющего ее без образования юридического лица. Иск был заявлен на основании ст. 6 Закона РФ 18 июня 1993 г. N 5215-1 «О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением» и п. 11 ст. 7 Закона РСФСР «О государственной налоговой службе в РСФСР». Решением суда, оставленным в силе апелляционной инстанцией, в удовлетворении иска отказано.
Суд кассационной инстанции указанные решения отменил и принял постановление о прекращении предпринимательской деятельности гражданина Н.
Очень похожие работы
Пожалуйста, внимательно изучайте содержание и фрагменты работы. Деньги за приобретённые готовые работы по причине несоответствия данной работы вашим требованиям или её уникальности не возвращаются.
* Категория работы носит оценочный характер в соответствии с качественными и количественными параметрами предоставляемого материала. Данный материал ни целиком, ни любая из его частей не является готовым научным трудом, выпускной квалификационной работой, научным докладом или иной работой, предусмотренной государственной системой научной аттестации или необходимой для прохождения промежуточной или итоговой аттестации. Данный материал представляет собой субъективный результат обработки, структурирования и форматирования собранной его автором информации и предназначен, прежде всего, для использования в качестве источника для самостоятельной подготовки работы указанной тематики.
bmt: 0.00531
© Рефератбанк, 2002 - 2024