Договор коммерческой концессии

СОДЕРЖАНИЕ:

Введение
1. Характеристика договора коммерческой концессии
1.1. Понятие, форма и регистрация договора коммерческой концессии
1.2. Содержание договора и обязанности сторон по договору
1.3. Договор коммерческой субконцессии
2. Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии
2.1. Исполнение договора коммерческой концессии
2.2. Прекращение договора коммерческой концессии
Заключение
Библиография

Договор коммерческой концессии

Коммерческая концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг, т.е. в процессе исполнения договора возникают непосредственные контакты с третьими лицами. В этой связи законодатель установил ответственность правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть субсидиарной или солидарной. Так, согласно ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.
По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.
1.3. Договор коммерческой субконцессии
На современном этапе социально-экономического развития Российского государства широкое распространение получают партнерские отношения, облеченные в соответствующую договорную форму. При этом наибольший интерес представляют уже не обычные товары и услуги, а объекты интеллектуальной собственности. Одним из наиболее распространенных в странах с развитой рыночной экономикой способов использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, является договор коммерческой концессии. Однако данная правовая форма до настоящего времени в России не получила широкого применения в предпринимательской деятельности. Возможно, причиной сложившейся непопулярности указанной правовой конструкции являлось отсутствие упорядоченного законодательства в сфере исключительных прав. Появление четвертой части Гражданского кодекса РФ (Собрание законодательства РФ. 2006. № 52 (ч. 1). Ст. 5496) позволит наиболее эффективно использовать договор коммерческой концессии в экономическом обороте интеллектуальной собственности.
Федеральный закон "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" внес значительные изменения в правовое регулирование договора коммерческой концессии. Эти изменения, во-первых, затронули само понятие договора коммерческой концессии в части изменения объекта договора (из объектов интеллектуальной собственности, права пользования которыми предоставляются на основании коммерческой концессии, исключено фирменное наименование (Михайлова Ю.П. Договор коммерческой концессии и часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации // Государство и право. 2007. № 9. С. 102)), а во-вторых, ст. 1027 ГК РФ дополнена п. 4, который предусматривает возможность применения к договорам коммерческой концессии специальных норм части четвертой ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии. Таким образом, положения о договоре коммерческой концессии приведены в соответствие с нормами части четвертой ГК РФ.
Договор коммерческой концессии является одним из инструментов, опосредующих использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. В один ряд с франчайзингом можно поставить лицензионный договор. В работах некоторых авторов указанные договорные конструкции отождествляются (Интеллектуальная собственность. Перевод с английского / П.Б. Мэггс, А.П. Сергеев; Пер. Л.А. Нежинской. М.: Юрист, 2000. С. 359). Однако, на наш взгляд, они различны по своей юридической природе, что находит свое подтверждение и в законодательстве. В целом исследованию различных вопросов коммерческой концессии посвящено множество научных работ, в которых рассматриваются различные аспекты правового регулирования исследуемого явления (например: Орлова О.А. Договор коммерческой концессии по российскому и зарубежному законодательству: Дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2003; Бородина Ж.Н. Правовое регулирование коммерческой концессии (франчайзинга): Дис. канд. юрид. наук. Казань, 2005 и др.).
Реализация договоров коммерческой концессии предполагает возможность возникновения новой модели гражданско-правового договора - коммерческой субконцессии. В свете распространения договора коммерческой концессии появление соответствующего субдоговора становится неизбежным. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет границы своего воздействия на соответствующий рынок, при этом не несет никаких дополнительных затрат, а получает от этого прибыль. Необходимо отметить, что правовая судьба договора коммерческой субконцессии непосредственно связана с судьбой первичного договора, на основе которого он заключен (Сланова А.В. Договор коммерческой концессии в гражданском праве Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. Краснодар, 2006. С. 123).
Статья 1029 ГК РФ указывает, что договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, так и обязанностью пользователя. Условия договора коммерческой субконцессии должны быть согласованы с правообладателем или определены непосредственно в договоре коммерческой концессии (Казанцев В.И., Васин В.Н. Гражданское право. Общая часть. Особенная часть с комментариями и примерами. М.: Книжный мир, 2007. С. 286).
Важным для правоприменителя является положение ГК РФ о применении к договору коммерческой субконцессии правил о коммерческой концессии - первичном договоре, что позволяет говорить об определенной зависимости рассматриваемого субдоговора. Следует особо подчеркнуть, что в связи с возможностью субсидиарного применения норм о лицензионном договоре к договору коммерческой субконцессии возникает справедливый вопрос: а возможно ли нормы о сублицензионном договоре применять к договору коммерческой субконцессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии? На наш взгляд, ответ на этот вопрос дает п. 5 ст. 1029 ГК РФ, который распространяет на договор коммерческой субконцессии правила о договоре коммерческой концессии, а соответственно к последнему могут применяться правила разд. VII ГК. Данное логическое утверждение позволяет определенным образом соотнести положения о договоре коммерческой субконцессии и сублицензионном договоре.
Договор коммерческой субконцессии можно назвать самостоятельным гражданско-правовым договором. Что касается определения договора коммерческой субконцессии, то законодательное его закрепление отсутствует и может вызвать определенные трудности при определении юридической природы рассматриваемой правовой конструкции. С другой стороны, учитывая особенности субконцессии, можно на доктринальном уровне сформулировать следующее определение: по договору коммерческой субконцессии одна сторона (вторичный правообладатель), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (вторичному пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных вторичным правообладателем по основному договору коммерческой концессии, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). В соответствии с приведенной дефиницией договор коммерческой субконцессии является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим.
Стороны договора коммерческой субконцессии будут именоваться "вторичный правообладатель" и "вторичный пользователь", права и обязанности которых будут корреспондировать с правами и обязанностями правообладателя и пользователя соответственно. Если статус вторичного правообладателя (пользователя по договору коммерческой субконцессии) определен - это коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, то в отношении вторичного пользователя необходимо сказать, что он должен соответствовать требованиям, предъявляемым к пользователю по договору коммерческой концессии и соответственно также обладать предпринимательским статусом.
Предмет договора коммерческой субконцессии представляет собой действия вторичного правообладателя, который заключил договор коммерческой концессии с правообладателем, по предоставлению вторичному пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора права использовать в предпринимательской деятельности вторичного пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных вторичным пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. Кроме того, может предусматриваться постоянное техническое и консультативное содействие вторичному пользователю, который, в свою очередь, использует данный комплекс исключительных прав и платит вознаграждение, предусмотренное договором, в форме и порядке, согласованных сторонами.
Вместе с тем укажем, что законодатель исключил возможность установления договором коммерческой субконцессии условий, по которым вторичный правообладатель получает право определять цену товаров или услуг, реализуемых последним (как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела). Также вторичный пользователь может обладать правом каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории). В ином случае речь могла бы идти о жестком разделе рынка (прикреплении потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором фактически диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Такого рода условия прямо объявлены ничтожными (п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК). Исключение территориальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, которым вторичный правообладатель не вправе отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг, ссылаясь на региональные ограничения сферы своей деятельности по договору.
Договор коммерческой субконцессии должен быть обязательно заключен в письменной форме, в противном случае он должен быть признан ничтожным (п. 1 ст. 1028). Обязанность осуществления регистрации самого договора по общему правилу также лежит на вторичном правообладателе, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Пункт 2 ст. 1028 ГК РФ содержит положение, что договор подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, а если он зарегистрирован за рубежом, соответственно пользователя. Учитывая, что в договоре коммерческой субконцессии пользователь выступает по отношению к вторичному пользователю в качестве правообладателя, то и регистрировать соответствующий субдоговор необходимо в органе, зарегистрировавшем пользователя (вторичного пользователя, если пользователь зарегистрирован в иностранном государстве), в том же порядке, в каком регистрируется договор коммерческой концессии (Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. № 105н "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 19 сентября 2005 г. № 38). Вместе с тем договор коммерческой субконцессии (как и основной договор) на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков также под угрозой ничтожности.
В отношении срока договора коммерческой субконцессии законодатель четко определил, что он не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается (абз. 2 п. 1 ст. 1029 ГК РФ). С другой стороны, в случае досрочного прекращения договора коммерческой концессии договор субконцессии может быть трансформирован в договор между основным правообладателем и вторичным пользователем при их обоюдной заинтересованности, что, по сути, означает преобразование уже существовавших опосредованных отношений между этими сторонами в прямые договорные отношения (Сланова А.В. Договор коммерческой концессии в гражданском праве Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. Краснодар, 2006. С. 123). Необходимо указать, что вторичный пользователь не получает прав и обязанностей первичного пользователя, которые тот имел в силу договора коммерческой концессии. Вторичный пользователь сохраняет по отношению к правообладателю только те права и обязанности, которые получил по договору коммерческой субконцессии. Это общее правило действует, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии. Однако правообладатель имеет право отказаться от такого замещения (Белов В.А. Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики. М.: Юрайт, 2007. С. 117).
Договор коммерческой субконцессии может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам гражданского права в соответствии с главой 29 ГК РФ. Любые изменения рассматриваемого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ). Только с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для заказчиков вторичного правообладателя.
Стороны договора коммерческой субконцессии имеют право на досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны. Таким же правом обладает и правообладатель по основному договору, и если он пожелает воспользоваться таким правом, то обеим сторонам субдоговора придется подчиниться. Отметим, что вторичного пользователя о расторжении договора субконцессии в связи с расторжением основного договора должен уведомить именно вторичный правообладатель как непосредственный контрагент. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора, заключенного без указания срока, подлежит обязательной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК РФ), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается прекращенным для третьих лиц, включая заказчиков вторичного пользователя.
Особо следует обратить внимание на тот факт, что в случае расторжения основного договора коммерческой концессии вторичный пользователь не теряет права, предоставленные по субконцессии, а права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии переходят к правообладателю, если последний не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. В этом случае классическое правопреемство теряет свой вид. Вторичный пользователь не получает прав и обязанностей первичного пользователя, которые тот имел в силу договора коммерческой концессии. Вторичный пользователь сохраняет по отношению к правообладателю только те права и обязанности, которые получил по договору коммерческой субконцессии. Это общее правило действует, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии. Отметим, что данная норма является диспозитивной и может быть изменена в субдоговоре.
Ответственность сторон по договору коммерческой субконцессии существенно отличается от ответственности по другим субдоговорам. Как правило, в субдоговоре контрагенты отвечают непосредственно и только друг перед другом; сторона основного договора, не являющаяся контрагентом по субдоговору, субъектом ответственности в субдоговоре не является и не отвечает перед третьими лицами за деятельность субконтрагента (Там же. С. 125 - 126). В субконцессии же вторичный правообладатель несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии (п. 4 ст. 1029 ГК РФ).
Изложенное позволяет заключить, что субконцессионные отношения являются самостоятельными и оформляются отдельным гражданско-правовым договором - договором коммерческой субконцессии.
Ведение предпринимательской деятельности по договору коммерческой субконцессии позволяет вторичному пользователю исключительных прав, принадлежащих первичному правообладателю, достичь определенных коммерческих успехов не только за счет деловой репутации правообладателя по договору коммерческой концессии, но и определенных успехов в данной сфере пользователя.
Легальное понятие договора коммерческой субконцессии в действующем гражданском законодательстве отсутствует. Данный факт может вызвать определенные трудности при установлении субъектного состава рассматриваемой правовой конструкции. Перечисленные обстоятельства указывают на необходимость более подробного рассмотрения вопроса о сторонах договора коммерческой субконцессии и выявления их особенностей.
Исходя из смысла ст. 1027 и 1029 ГК РФ, мы можем сформулировать следующую дефиницию договора коммерческой субконцессии: по договору коммерческой субконцессии одна сторона (вторичный правообладатель), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (вторичному пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных вторичным правообладателем по основному договору коммерческой концессии, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). В соответствии с приведенным определением сторонами договора коммерческой субконцессии будут являться вторичный правообладатель и вторичный пользователь.
Как участники оборота вторичные правообладатели получают права, а также возможности по распоряжению ими только от первичных правообладателей. Свобода действий производных праводателей имеет определенные пределы. Как первоначальные, так и производные обладатели прав имеют возможность передавать свои полномочия по распоряжению правами посредникам. Тем самым функции праводателя может выполнять лицо, не являющееся обладателем прав, но имеющее распорядительные полномочия в силу закона или договора (Астахова М.А. Оборот прав на результаты интеллектуальной деятельности: Дис. канд. юрид. наук. Тюмень, 2007. С. 83). Учитывая изложенное, особенностью договора коммерческой субконцессии является то, что права вторичного правообладателя являются производными от прав правообладателя по договору коммерческой концессии и ограничены правами, предоставленными по данному договору. Вторичный правообладатель наделяется распорядительными полномочиями, если это указано в соответствующем договоре коммерческой концессии, а в некоторых случаях реализация полномочий по распоряжению результатами интеллектуальной деятельности может быть и его обязанностью.
Положения п. 5 ст. 1029 ГК РФ позволяют говорить о применении к договору коммерческой субконцессии правил о коммерческой концессии - первичного договора. Таким образом, требования к сторонам договора коммерческой концессии необходимо учитывать при исследовании субъектного состава соответствующего субдоговора, за исключением особенностей последнего.