Опека и попечительство в гражданско-правовом аспекте.

Оглавление


Введение
1.Социальные основания и источники правового регулирования опеки и попечительства
1.1.Социальные основания опеки и попечительства
1.2. Действующее законодательство об опеке и попечительства
2.Гражданско – правовое регулирование опеки и попечительства
2.1.Роль органов опеки и попечительства
2.2. Гражданско-правовой договор об опеки и попечительстве
2.3. Актуальные проблемы гражданско – правового регулирования опеки и попечительства
Заключение
Список использованной литературы

Опека и попечительство в гражданско-правовом аспекте.

Федеральным законом №122- ФЗ от 21.07.1997г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»37 сведения о жилом помещении (не зависимо от того, кому оно принадлежит), где проживает недееспособный, находящийся под опекой или в пансионате в трехдневный срок со дня установления опеки должны направляться в регистрационную палату.
Опекун ежегодно, не позднее 1 февраля, должен представлять в отдел опеки и попечительства по месту своего жительства письменный отчет за предыдущий год о хранении и управлении имуществом подопечного. Форма такого отчета должна быть утверждена Постановлением Правительства РФ, но до сегодняшнего дня такой формы нет.
Отчет подписывается начальником отдела опеки и попечительства и опекуном, хранится в личном деле подопечного.
При наличии квартиры в собственности подопечного к указанному отчету необходимо прикладывать справку об отсутствии задолженности по оплате коммунальных услуг, электроэнергии, газа.
При нахождении имущества за пределами места жительства подопечного орган опеки и попечительства, на территории которого проживает недееспособный, ежегодно запрашивает акт контрольного обследования и сохранности жилого помещения и иного имущества, закрепленного за подопечным38.
Опекуны и попечители обязаны заботиться о переданном им имуществе, не допускать уменьшения стоимости имущества подопечного и способствовать извлечению из него доходов. Исполнение опекунами и попечителями указанных обязанностей осуществляется за счет имущества подопечного.
Опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, а попечитель не вправе давать согласие на заключение такого договора, если срок пользования имуществом превышает пять лет. Речь идет о всех видах договоров о пользовании имуществом, включая договор аренды (глава 34 ГК), договор найма жилого помещения (глава 35 ГК).
В исключительных случаях заключение договора о передаче имущества подопечного в пользование на срок более чем пять лет допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора, если федеральным законом не установлен иной предельный срок. В настоящее время таких исключений федеральные законы не устанавливают.
Законодатель чётко разграничил имущество подопечного и опекуна, в особенности их денежные средства (в том числе пособия и иные социальные выплаты). Установлено, что опекуны или попечители не имеют права на суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на содержание подопечных социальных выплат.
В соответствии со статьей 31 Закона об опеке суммы пособий и иных выплат, предназначенных для проживания, питания и обеспечения других нужд подопечного, принадлежат самому подопечному и расходуются в соответствии с ГК РФ и Законом №48-ФЗ.
Так, например, опекун вправе вносить денежные средства подопечного, только в кредитные организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат Российской Федерации. К таким кредитным организациям относится, например, Сберегательный Банк России.
В соответствии с пунктом 1 статьи 37 ГК доходы подопечного, расходуются опекуном исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства.
В настоящее время все пенсии недееспособных будут перечислять на расчетный счет подопечных.
Ряд норм Закона № 48-ФЗ содержат специальные правила об управлении отдельными видами имущества подопечных.
Следует отметить, что уже сейчас, по прошествии двух лет действия нового закона, исследователи усматривают некоторые несогласованности норм. Так, в частности, следует отметить несогласованность норм п. 5 ст. 19 и ст. 21 Закона №48-ФЗ. В первом случае законодатель указывает, что опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, а попечитель не вправе давать согласие на заключение такого договора, если срок пользования имуществом превышает пять лет. В исключительных случаях заключение договора о передаче имущества подопечного в пользование на срок более чем пять лет допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора, если федеральным законом не установлен иной предельный срок.
Из этого положения можно сделать вывод, что опекун может без предварительного разрешения органов опеки и попечительства заключить договор найма или безвозмездного пользования имуществом подопечного на срок не более пяти лет.
В то же время в ст. 21 указано, что опекун без предварительного разрешения органа опеки и попечительства не вправе совершать, а попечитель не вправе давать согласие на совершение сделок по сдаче имущества подопечного внаем, в аренду, в безвозмездное пользование или в залог, по отчуждению имущества подопечного (в том числе по обмену или дарению), сделок, влекущих за собой отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей и на совершение любых других сделок, влекущих за собой уменьшение стоимости имущества подопечного.
При заключении соглашения на раздел наследства также требуется согласие органов опеки и попечительства.(ст. 1167 ГК РФ)
В иных ситуациях отчуждение недвижимого имущества, принадлежащего подопечному, не допускается даже с согласия органа опеки и попечительства.
2. Договорной характер и актуальные проблемы гражданско – правового регулирования института опеки и попечительства
2.1. Роль органов опеки и попечительства
В российской правовой системе разграничение понятий «опеки» и «попечительства» было исторически обусловлено дифференциацией объема дееспособности граждан. Опека и попечительство над несовершеннолетними охватываются единым назначением – восполнение дееспособности, защиты прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей, - поэтому подлежат правовому регулированию в рамках единого института, который носит название «опека и попечительство».
«В процессе развития данного института в России произошло смещение акцентов в сторону охраны личности: из отечественного правового оборота изымается понятие «опеки над имуществом», имущественные обязанности опекунов (попечителей) отходят на второй план, а первостепенной задачей становится охрана личности ребенка»39.
Исходя из смысла ст. 121 и 123 СК РФ, следует сделать вывод, что родители, уклоняющиеся от воспитания своего ребенка, не вправе препятствовать назначению опеки. Кроме того, защита прав и интересов детей в ситуации, когда родители в силу различных обстоятельств (смерть, лишение свободы, длительное заболевание, связанное с нахождением в стационарном лечебном учреждении) лишены возможности осуществлять их воспитание, возлагается на органы опеки и попечительства.40
По мнению исследователя Михеевой Л.Ю. опека и попечительство может рассматриваться в трех аспектах:
1) как вид социальной заботы;
2) как система правоотношений
3) как институт законодательства. 41
Полномочия любого органа опеки и попечительства подразделяются на две группы:
1) защита прав и интересов несовершеннолетних, проживающих в биологической семье;
2) защита прав и интересов несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей. При этом в каждой группе можно выделить деятельность по защите личных неимущественных и имущественных прав несовершеннолетних.
Согласно п. 8 ч. 1 ст. 8 Закона № 48-ФЗ предусматривает, что представление законных интересов несовершеннолетних и недееспособных граждан, находящихся под опекой или попечительством, в отношениях с любыми лицами (в том числе в судах), если действия опекунов или попечителей по представлению прав подопечных противоречат интересам последних или законодательству либо если опекуны или попечители не осуществляют защиту интересов подопечных, осуществляют органы опеки и попечительства самостоятельно.
Органы опеки и попечительства также оказывают содействие опекунам и попечителям в исполнении их обязанностей, осуществляя их подбор и назначение, контролируя их деятельность.
Поэтому такие органы ставятся Законом об опеке и попечительстве в особое процессуальное положение, им отводится основная роль в защите лиц, находящихся под опекой и попечительством. Поскольку органы опеки и попечительства не могут самостоятельно выполнять все функции в указанной сфере, свою деятельность они осуществляют во взаимодействии с другими органами исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органами местного самоуправления, образовательными и медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, и т. д.42
С 26 июня 2010 года вступил в силу новый Закон г. Москвы №12 от 14 апреля 2010г. «Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве».
Закон дает толкование месту органов местного самоуправления в работе по организации опеки. Согласно этому закону, органы местного самоуправления являются уполномоченными органами в сфере организации и деятельности по опеке, попечительству и патронажу в городе Москве.
Вводится понятие «уполномоченные организации» -- образовательные, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, которые в соответствии с федеральным законодательством могут осуществлять отдельные полномочия в сфере опеки, попечительства и патронажа или оказывать помощь детям, нуждающимся в помощи государства, их законным представителям, детям-сиротам и детям, оставшимся без попечения родителей, лицам из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в возрасте от 18 до 23 лет, семьям, принявшим ребенка (детей) на воспитание.
К уже имеющимся формам семейного устройства детей (усыновление, опека, попечительство) добавляется – патронатное воспитание. Это форма семейного устройства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, на установленный договором о патронатном воспитании срок.
В ст.4 Закона № 48-ФЗ указаны полномочия уполномоченных органов в сфере опеки, попечительства и патронажа.
Устанавливается, что на все время нахождения ребенка под опекой, попечительством, в приемной семье ребенку и приемному родителю предоставляется сопровождение. Сопровождение осуществляет уполномоченный орган, расположенный по месту жительства семьи, на основании договора о сопровождении семьи (ст.9). Сопровождение предполагает оказание уполномоченными организациями профессиональной консультативной, юридической, психологической, педагогической, медицинской, социальной помощи, предусмотренной федеральным законодательством и правовыми актами города Москвы.
Над лицами в возрасте от 18 до 23 лет после окончания их пребывания в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, устанавливается постинтернатный патронат на основании договора о постинтернатном патронате. Постинтернатный патронат осуществляется в форме посещения постинтернатным воспитателем лица, в отношении которого установлен постинтернатный патронат, в целях его воспитания и сопровождения.
Над детьми, нуждающимися в помощи государства (дети еще не лишившиеся родительского попечения, находящиеся в обстановке, представляющей действиями или бездействием родителей, угрозу их жизни и здоровью либо препятствующей их нормальному воспитанию или развитию ) устанавливается социальный патронат.
В ст.20 Закона № 48-ФЗ указаны виды государственной поддержки приемных семей и семей, принявших детей на патронатное воспитание.
Статья 22 Закона №48-ФЗ устанавливает, что контроль за условиями жизни и воспитания усыновленного ребенка, в случае назначения ежемесячной компенсационной выплаты усыновителям, осуществляется до достижения ребенком 18 лет (ранее было до 3-х лет).
При осуществлении полномочий по защите имущественных прав несовершеннолетних орган опеки и попечительства:
1) дает согласие (выдает разрешения): – на совершение сделок по отчуждению имущества несовершеннолетних, в том числе обмену или дарению, сдаче внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих несовершеннолетнему прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества несовершеннолетнего (ст. 37 ГК РФ);
– отчуждение жилых помещений, в которых проживают несовершеннолетние, оставшиеся без попечения родителей (ст. 292 ГК);
– обмен жилыми помещениями, которые предоставлены по договорам социального найма и в которых проживают несовершеннолетние (ст. 72 ЖК РФ);
2) принимает необходимые меры к охране имущественных прав несовершеннолетних в случаях, предусмотренных законодательством;
3) представляет в установленном порядке сведения в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, о проживающих в жилом помещении членах семьи собственника данного жилого помещения, находящихся под опекой или попечительством, либо несовершеннолетних членах семьи собственника данного жилого помещения, оставшихся без родительского попечения;
4) готовит письменные заключения, представительствует в суде по вопросам защиты прав и законных интересов детей.
В настоящее время работа органов опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних также ориентирована на борьбу с последствиями, а не причинами социального сиротства. Выявление детей и семей с детьми, находящихся в трудной жизненной ситуации, изъятие детей из семьи, установление их статуса, устройство, лишение родителей родительских прав – вот схема работы действующих на данный момент органов опеки и попечительства. В данной схеме нет места для профилактической, реабилитационной работы ни с ребенком, ни с его родителями.
Единственным основанием для отказа в выдаче разрешения на совершение сделки является нарушение прав несовершеннолетнего. При рассмотрении обращений граждан с просьбой дать согласие на совершение сделки с имуществом несовершеннолетнего орган опеки и попечительства в первую очередь руководствуется принципом наилучше- го обеспечении прав ребенка, закрепленным Конвенцией ООН «О правах ребенка»43, Семейным кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»44.
По мнению Г.А.Магдесян «существует противоречивость положения органов опеки и попечительства как участников гражданских правоотношений, в том числе и правоотношений, связанных с деятельностью по опеке и попечительству»45.
С одной стороны, органы опеки и попечительства активно участвуют в различных гражданских правоотношениях от имени публичных образований.
С другой стороны, они не имеют собственного интереса и сами по себе не обладают гражданской правосубъектностью. Подвергая критической оценке попытки законодателя и правоприменительной практики наделить эти и подобные органы статусом юридического лица, Г.А.Магдесян считает, что у органов опеки и попечительства отсутствует статус юридического лица и гражданской правосубъектности.
Тем не менее, сам по себе этот факт еще не решает проблему их участия в гражданско-правовых отношениях. В связи с этим заслуживает внимания вопрос об особой, исключительной правоспособности таких органов, который по существу только начал разрабатываться в науке гражданского права.
Органы опеки и попечительства обладают правоспособностью иного рода, отличной от общей правоспособности, которая позволяет восполнять отсутствие признаков юридического лица и выполнять государственные функции в гражданском обороте. Поэтому она является над-специальной (сверх-специалыюй), либо может называться более благозвучно - исключительная правоспособность.
В связи с изложенным в часть первую ГК РФ необходимо внести положение о правоспособности государственных органов и органов местного самоуправления, поместив его в специальную статью 124-1 и назвав ее "Государственные органы без образования юридического лица", наделив их правоспособностью, которая., может именоваться исключительной. Хотя ст. 28 ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве» именуется «Ответственность органов опеки и попечительства», в действительности субъектами ответственности за незаконные действия этих органов являются субъекты РФ в соответствии со ст. 1069 ГК РФ; для наступления такой ответственности необходимо установить не только незаконный характер действий (бездействия) органов опеки и попечительства, но и конкретную вину их должностных лиц.
Особенности дачи разрешения органа опеки и попечительства на совершение сделок с имуществом несовершеннолетнего заключаются в следующем:
1) действующим законодательством (ст. 37 ГК РФ) не предусмотрен контроль органа опеки и попечительства за совершением сделок с имуществом несовершенно- летних;
2) практически все сделки разрешаются при условии одновременного приобретения жилого помещения с включением несовершеннолетних в число сособственников. Условие одновременности, с учетом практики работы органа по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, означает предоставление на регистрацию договоров, как на отчуждаемое жилое помещение, так и на приобретаемое.
Таким образом, утрата и возникновение права собственности у несовершеннолетнего на недвижимое имущество, происходит одновременно, либо утрата права собственности по сделке отчуждения не осуществляется;
3) обязанность по защите прав детей возлагается действующим законодательством на родителей (законных представителей) детей, а орган опеки и попечительства вмешивается только тогда, когда они действуют не в интересах своих детей. Это связано с презумпцией «добросовестности родителей» и конституционным принципом неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны;
4) согласие органа опеки и попечительства является предварительным разрешением, на основании которого законные представители ребенка вправе, а не обязаны совершать сделку. Условие приобретения несовершеннолетнему собственности также указывается для родителей (законных представителей) ребенка. Неисполнение условий данного разрешения не означает нарушения прав ребенка, как указывается в Постановлении Пленума Верховного Суда.
Незаконность или необоснованность решения органа опеки и попечительства о даче согласия на совершение сделки с имуществом несовершеннолетних может быть установлена только решением суда или прокуратурой.
Сделка с имуществом несовершеннолетнего может быть признана незаконной также только на основании решения суда. При этом решением суда должно быть установлено, что в результате сделки нарушены имущественные права несовершеннолетних.
Так, в августе 2008 года было подано заявление в органы опеки и попечительства г. Перми с просьбой предоставить разрешение на отчуждение жилой комнаты в коммунальной квартире (право собственности на комнату перешло к подопечному в порядке наследования). Подопечный в комнате не проживал, ему принадлежала на праве собственности квартира. Орган опеки и попечительства, рассматривая заявление в сентябре 2008 года, руководствуясь положениями подпункта 4 пункта 1 статьи 20 Закона № 48-ФЗ, отказал в выдаче предварительного разрешения на совершение сделки по отчуждению принадлежащей подопечному комнаты. Мотивом отказа было положение подпункта 4 пункта 1 статьи 20 ФЗ "Об опеке и попечительстве", устанавливающее условие перемены места жительства подопечного при отчуждении недвижимого имущества, принадлежащего подопечному.
Законодатель, очевидно, преследовал цель защитить имущественные права подопечного при распоряжении его имуществом, а также защитить право проживания подопечного46
Органы опеки и попечительства, проверяя законность сделки по отчуждению недвижимости, устанавливают, соответствует ли она интересам несовершеннолетнего и не ухудшаются ли условия проживания несовершеннолетнего, если он не является собственником в отчуждаемом жилом помещении, или не уменьшается ли его собственность в случае, если несовершеннолетний является собственником квартиры.