Договор строительного подряда для государственных (муниципальных0нужд

План
Введение
Глава 1. Общая характеристика договора строительного подряда
1.1 Понятие договора строительного подряда и характеристика его сторон
1.2 Обязанности подрядчика по договору строительного подряда: проблемы совершенствования закона и практики
1.3 Предмет и существенные условия договора строительного подряда
Глава 2. Заключение договора строительного подряда, права и обязанности сторон
2.1 Порядок заключения договора строительного подряда
2.2 Права и обязанности сторон
Глава 3. Ответственность по договору строительного подряда
3.1 Условия наступления ответственности по договору строительного подряда
3.2 Ответственность за отдельные виды правонарушений при производстве строительных работ
Заключение
Список литературы

Договор строительного подряда для государственных (муниципальных0нужд

Абсолютными новеллами законодательства о подряде являются статьи Гражданского кодекса 726 «Обязанность подрядчика передать информацию заказчику» и 727 «Конфиденциальность полученной сторонами информации».
В соответствии со статьей 726 ГК устанавливается обязанность подрядчика передать заказчику вместе с результатом работ информацию, которая относится к эксплуатации или иной реализации предмета договора. Это необходимо в двух случаях: если это предусмотрено договором либо если без такой информации невозможно использовать результат работы для указанной в договоре цели. Последнее обстоятельство или отсутствие информации в случае возникновения спора должен доказывать заказчик.
Согласно ст. ст. 726 и 727 Кодекса нарушение подрядчиком оговоренной в них обязанности дает заказчику право отказаться от приемки результата работ, а если по причине отсутствия, недостаточности или недостоверности информации он понесет убытки (например, вследствие случившейся из-за этого аварии) - потребовать от подрядчика возмещения убытков. Подрядчик не вправе ссылаться на то, что в договоре нет условия об обеспечении заказчика данной информацией.
Введение в законодательство нормы о передаче информации заказчику обусловлено, на наш взгляд, двумя факторами. Первый - техническая сложность объекта подряда, а второй - его новизна.
Именно в этих случаях в договоре подряда рекомендуется устанавливать ответственность за отказ от передачи информации или за ее непредставление.
Специальные правила о конфиденциальности информации и вытекающей из этого обязанности стороны, которая ее получила (не разглашать и не передавать третьим лицам без согласия другой стороны), относятся в равной степени и к заказчику, и к подрядчику. Статья 727 ГК устанавливает, что порядок и условия пользования соответствующей информацией определяются соглашением сторон. Отсутствие такого соглашения не освобождает сторону от указанной в этой статье обязанности, если контрагент представит доказательства, что он сообщил другому о конфиденциальности информации.
В статье 727 ГК речь идет о «коммерческой» тайне и ничего не говорится о служебной тайне. Однако ученые-правоведы полагают, что сведения, составляющие служебную тайну, подпадают под характеристику названной в ст. 727 ГК «информации о новых решениях и технических знаниях»61.
Законодатель указывает в тексте ст. 727 на ст. 139 ГК РФ «Служебная и коммерческая тайна». Служебная же, как и коммерческая, тайна трактуется как информация, которая «имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами» (п. 1 ст. 139 ГК РФ).
Лица, в т.ч. и сами работники, разгласившие информацию (коммерческую тайну), обязаны возместить потерпевшему убытки (п. 2 ст. 139 ГК РФ). Убытки возмещаются, исходя из смысла ст. 12 ГК, по правилам ст. ст. 15, 393 ГК.
Общие положения о подряде завершают ст. ст. 728 и 729 ГК РФ.
В случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приема заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком (п. 1 ст. 720 ГК), заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат (ст. 728 ГК).
Кроме того, отказ от исполнения договора предусмотрен Кодексом и в других случаях: п. 2 ст. 715, п. 3 ст. 716, ст. ст. 717, 719, п. 3 ст. 723 ГК, которые рассмотрены нами выше. Различие здесь только в терминологии: «отказ от исполнения договора» и «прекращение договора». Однако исходя из буквального значения п. 2 ст. 407 ГК, можно сделать вывод об однозначном восприятии и трактовке понятий «прекращение» и «отказ от исполнения» того или иного договора.
Расходы по возврату имущества лежат на подрядчике, если он нарушил обязательство. Однако дополнительные расходы по возврату имущества, исходя из его каких-то особых свойств либо из-за расстояния перевозки, несет заказчик.
Специальные правила (ст. 729 ГК), посвященные последствиям прекращения договора по указанным в Кодексе основаниям (имеются в виду случаи, когда подрядчик не приступает к выполнению работ или ведет их слишком медленно либо выполнил работы с недостатками), предусматривают необходимость для подрядчика возвратить принадлежащие заказчику материалы и оборудование, вещи, полученные для переработки (обработки), и другое имущество самому заказчику либо передать их третьему лицу по указанию заказчика. При невозможности возврата в натуре имущества, например вследствие его гибели, заказчику должна быть возмещена стоимость имущества. Особо выделен случай, при котором прекращение договора возникает вследствие отмеченных в законе или договоре обстоятельств. Тогда у заказчика есть право требовать передачи результата незавершенной работы. Однако на нем лежит обязанность возместить подрядчику стоимость произведенных им затрат.
Применение последствий, указанных в статье 729 ГК, есть право, а не обязанность заказчика. Он может и не воспользоваться этим правом. Отсюда следует, что и подрядчик не вправе требовать от заказчика принятия незавершенных работ и какой-либо выплаты издержек за произведенные затраты.
Общие положения о подряде - хорошая нормативная база для заключения субъектами гражданского оборота самых различных подрядных договоров, прямо не предусмотренных самим Гражданским кодексом, таких, в частности, как ремонтные работы, работы по архитектурно-строительной перепланировке объекта, окраске фасада здания, переделке его и многих других.
Глава 2. Заключение договора строительного подряда, права и обязанности сторон
2.1 Порядок заключения договора строительного подряда
Законодатель в п. 1 ст. 702 ГК РФ указывает, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Вероятно, поэтому новый ГК РФ (ч. II) дифференцирует подряд лишь в зависимости от:
а) конечной цели работ;
б) того, чьим иждивением (трудом, материалами и пр.) исполняются работы;
в) распределения риска между сторонами62.
Все предшествующие ГК в качестве цели подряда называли «выполнение определенных работ по заданию заказчика» (ст. 350 ГК РСФСР). Новый же Кодекс признает сутью подряда не процесс работы сам по себе, а именно «достижение результата в работе».
Договор подряда должен по своей форме соответствовать общим правилам о форме сделок (ст. 158 - 161 ГК), но как общее правило он должен быть письменным. Договор подряда - консенсуальный, возмездный и взаимный.
Законодатель в ст. 705 ГК РФ исходит из общего и традиционного правила о том, что если иное не предусмотрено Кодексом или Законом, то работы выполняются за риском подрядчика. Но в тех случаях, когда «иное» все-таки предусматривается, то в договоре подряда, согласно этой статье ГК РФ, могут быть два случая риска: риск случайной гибели или повреждения используемых во исполнение договора материалов (имущества), который несет сторона, предоставившая такое имущество, и риск случайной гибели или случайного повреждения результата подрядной работы до ее приемки (!) заказчиком, который несет подрядчик.
Именно после окончания подрядных работ и наступает этот момент «приемки» работ заказчиком. Поэтому распределение риска зависит от ответа на более общий вопрос: в какой момент заказчик становится собственником самого предмета подряда?
При прекращении договора до приемки результата работ заказчик должен оплатить подрядчику стоимость выполненных работ, а подрядчик обязан вернуть ему не отработанный на момент расторжения договора аванс.
Судебная практика:
Постановление ФАС Московского округа от 28.01.2008 № КГ-А41/13187-07-1,2 по делу № А41-К1-13507/06
«...По смыслу статьей 728 и 729 Гражданского кодекса Российской Федерации в их взаимосвязи в связи с расторжением договора по совместному решению, истец должен был оплатить подрядчику стоимость выполненных на момент расторжения спорного договора работ, а ответчик должен был возвратить истцу неотработанный на момент расторжения договора аванс...»
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2010 по делу № А56-6533/2005
«...Во исполнение условий Договора заказчик перечислил на расчетный счет исполнителя сумму, эквивалентную 168 376,60 евро.
Согласно материалам дела заказчик в письме от 22.11.2004 № 1/22 уведомил исполнителя о своем отказе от исполнения Договора и потребовал возместить убытки в связи с тем, что большая часть обязательств по Договору не выполнена, в частности не окончена стадия «ПП» (предпроектные предложения), стадии «Проект» и «Рабочая документация», а также не были представлены к приемке результаты работ.
Оценив все имеющиеся в деле доказательства, в том числе экспертное заключение от 01.04.2010 № 3173/12-3, в соответствии с требованиями названных норм, апелляционный суд подтвердил вывод суда первой инстанции о том, что в установленные Договором сроки заказчик не получил результат работ.
Установив, что заказчик 22.11.2004 в одностороннем порядке отказался от исполнения Договора, суды признали его расторгнутым и с учетом положений статьи 729 ГК РФ признали правомерным требование истца о взыскании суммы перечисленной предоплаты за вычетом произведенных исполнителем затрат в сумме, определенной на основании представленных тремя независимыми организациями (обществом с ограниченной ответственностью «Ленстройдетальпроект», закрытым акционерным обществом «Лимб» и обществом с ограниченной ответственностью «Проектно-конструкторский институт «ГеоИнжПроект») данных.
Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основе полного и всестороннего исследования представленных по делу доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены, основания для удовлетворения жалобы отсутствуют...»
По общему правилу, если исходить из определения подряда в новом Гражданском кодексе не как работы вообще, а как результата работы, то заказчик становится собственником изготовленной вещи с момента принятия ее от подрядчика, когда им подписан акт приемки от подрядчика выполненных работ. С этого момента на заказчика перешел весь риск случайной гибели имущества.
Все это не противоречит также пункту 2 ст. 703 ГК, в котором говорится, что по договору подряда подрядчик передает права на вещь заказчику. Однако передать право на вещь можно только тогда, когда сам обладаешь таким правом. Лицо, не обладающее им, естественно, не может его и передать. В противном случае нарушается известный принцип гражданского права: никто не может передать другому больше прав, чем сам он имеет.
Видимо, поэтому в п. 2 ст. 703 ГК делается оговорка (как отступление от общего правила) о том, что речь идет о подряде, имеющем своим предметом изготовление вещи (!). И пункт этот не действует тогда, когда вещь передается заказчиком подрядчику для обработки (переработки). В этом случае собственником вещи продолжает оставаться заказчик, сохраняющий на вещь правомочия собственника, владения, пользования и распоряжения. И все-таки, надо сказать, что за случайную гибель вещи, переданной заказчиком подрядчику, последний несет по закону ответственность.
Следует помнить, что за пределами ст. 705 ГК остается гибель (повреждение) результата работ по вине заказчика, предоставившего подрядчику хотя и качественные материалы, но не вовремя и т.п. В этих случаях следует руководствоваться нормами обязательственного права: ст. 404 ГК (смешанная ответственность) либо ст. 401 (гибель имущества по вине заказчика).
Риски случайной гибели или повреждения предмета подряда (п. 2 ст. 705 ГК) при просрочке передачи или приемки результата подрядных работ несет сторона, допустившая их. Указанное правило о просрочке должника следует из п. 1 ст. 405 ГК. Поэтому в главе 37 Кодекса хотя и отсутствуют другие специальные нормы о просроченных действиях виновной стороны, следует руководствоваться положениями ст. ст. 405 - 406 ГК о просрочке должника и кредитора.
Бывает также риск изменения цены подряда. Однако подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, согласованной им с заказчиком (п. 6 ст. 709 ГК).
Проанализируем изложенные в ст. ст. 704 - 714 ГК правила об «организации и проведении подрядных работ».
Например:
Отсутствие подписанного акта приема-передачи не освобождает заказчика от оплаты работ, если он использовал их результат.
Судебная практика:
Примечание: По вопросу о взыскании оплаты с заказчика, который использует результат работ по незаключенному договору, но не подписывает акта приема-передачи, см. п. 2.6 материалов к ст. 711 ГК РФ.
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.10.2010 по делу № А45-26552/2009
«...В связи с неоплатой заказчиком выполненных истцом по муниципальному контракту № 08-39.2 работ на сумму 32 796 195 руб., ЗАО «Новосибметропроект» обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.
В соответствии с пунктом 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
Согласно пункту 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.
Правильно применив к спорным правоотношениям указанные нормы права, оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные по делу доказательства, с учетом того, что часть актов приемки проектной продукции муниципальным предприятием подписаны, а акты приемки проектной продукции № № 129-134 от 24.08.2009, № № 136-141 от 24.08.2009, № № 143-146 и № 149 от 24.08.2009 на общую сумму 23 525 816 руб. и прилагаемые к ним результаты выполненных проектных работ муниципальное предприятие получило, однако, не подписало и не представило мотивированный отказ согласно условиям муниципального контракта № 08-39.2, суды первой и апелляционной инстанций, правомерно сославшись на статьи 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обоснованно признали подлежащим удовлетворению требование истца о взыскании задолженности в размере 32 796 195 руб.
Поскольку суды первой и апелляционной инстанции установили, что проектная продукция по муниципальному контракту № 08-39.2 с момента ее передачи муниципальному предприятию используется им в текущей работе при строительстве Новосибирского метрополитена, то есть, результат работ имеет для муниципального предприятия потребительскую ценность, суд кассационной инстанции считает обжалуемые по делу судебные акты законными и обоснованными...»
Норма ч. 2 ст. 703 ГК о передаче прав на изготовление вещи является несколько противоречивой, ибо согласно п. 1 ст. 218 ГК собственником вещи становится тот, кто изготовил или создал ее для себя. Точнее было бы указать, что право собственности на вещь возникнет у заказчика с момента приемки результата работ по акту (ст. 219, 130, 220 ГК РФ и ст. 25 Закона о государственной регистрации имущественных прав на недвижимое имущество и сделок с ним)63.
Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК).
Если же подрядчик привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение указанного п. 1 ст. 706 ГК или вразрез с положениями самого договора, то он несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК).
Наибольшую сложность в подрядных правоотношениях представляет собой сама система генерального подряда с участием в исполнении работы нескольких лиц.
Ведь по общему правилу подрядный договор является двухсторонним. В силу этого и заказчик, и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время определенными правами и обязанностями. Поэтому общий принцип ответственности должника за действие третьего лица в равной мере будет распространяться и на случаи ответственности генподрядчика перед заказчиком за действия субподрядчика, и перед субподрядчиком за нарушение обязательств со стороны заказчика. Имеет место как бы «двойная» ответственность генподрядчика, которую он вправе переложить затем на субподрядчика, если нарушение договорных обязательств имело место по его вине (абз. 1 п. 3 ст. 706 ГК).
Прямое предъявление требований заказчика и субподрядчика друг к другу не допускается, поскольку иное не предусмотрено законом или договором (абз. 2 п. 3 ст. 706 ГК). Тем не менее данное правило не исключает возможности в силу ст. 50 АПК РФ участия заказчика и субподрядчика в судебном споре в качестве третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет спора и представляющих собой конструкцию множественности лиц в обязательстве (ст. 321 ГК) и солидарных обязательств (ст. 322 ГК).
Учитывая многогранность подрядных работ, а также имевшиеся ранее на практике неопределенности во взаимопонимании сторон, с целью обеспечения более устойчивого положения генподрядчика как центральной фигуры подряда законодатель установил:
Первое. Заключение прямого договора самим заказчиком с другим подрядчиком на выполнение отдельных работ допускается только с согласия генерального подрядчика.
Второе. Сторона, заключившая такой прямой договор, непосредственно сама отвечает за невыполнение или ненадлежащее исполнение подрядного обязательства перед заказчиком (п. 4 ст. 706).
Значительное место в главе 37 Гражданского кодекса РФ занимает текст о цене работы (ст. 709 ГК), хотя вроде бы цена и не является существенным условием договора. Об этом свидетельствует отсылочная норма п. 1 ст. 709 ГК к пункту 3 ст. 424 ГК, в котором предусматривается применение цены, взимаемой при обычно сравнимых обстоятельствах за аналогичные работы. Однако в условиях рыночных отношений цена, в том числе и самих подрядных работ, на наш взгляд, является едва ли не главным элементом всякого возмездного договора. Эту мысль косвенно подтверждает и текст самой статьи 709 ГК РФ.
Так, исходя из смысла п. п. 1 - 3 ст. 709 ГК, цена работ определяется в основном тремя способами. Первый - это когда цена указывается в самом тексте договора, что характерно для небольших объемов работ. Второй вариант - цена определяется по курсу котировки какой-либо биржи или рынка, что встречается крайне редко. Третий вариант - цена определяется сметой, составленной подрядчиком, которая становится частью договора подряда и приобретает силу с момента подтверждения ее заказчиком (абз. 2 п. 3 ст. 709 ГК).
В учебнике «Гражданское право» указывается и другой вариант цены (п. 1 ст. 423 ГК): иное встречное предоставление в натуральной либо иной форме64.
По смыслу абзаца 1 п. 6 ст. 709 ГК подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик - ее снижения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Пересмотр твердой цены, как исключение, допускается:
- при существенном изменении обстоятельств выполнения подряда (по правилам статьи 451 ГК РФ);
- при наличии экономии подрядчика (п. 1 ст. 710 ГК);
- при ненадлежащем качестве выполненных по подряду работ (п. 1 ст. 723 ГК);
- при неиспользовании подрядчиком для работ всего материала заказчика (п. 1 ст. 713 ГК).