Договор строительного подряда в предпринимательстве.

СОДЕРЖАНИЕ:

Введение
1. Характеристика договора строительного подряда
1.1. Понятие и значение договора строительного подряда в предпринимательстве
1.2. Признаки и существенные условия договора строительного подряда
2. Обязанность и ответственность сторон по договору строительного подряда
2.1. Обязанность подрядчика по договору строительного подряда
2.2. Обязанность заказчика по договору строительного подряда
2.3. Основания и условия ответственность сторон по договору строительного подряда
3. Проблемные вопросы договора строительного подряда в предпринимательстве
3.1. Качество работ по договору строительного подряда
3.2. Проблемы договора строительного подряда
Заключение
Библиография

Договор строительного подряда в предпринимательстве.

Так, по мнению С.А. Верба, в зависимости от характера выполняемых работ следует выделять договоры на подготовительные работы к строительству основных объектов, договоры подряда на производство строительно-монтажных работ, договоры подряда на специальные строительные работы, договоры подряда на монтажные работы, договоры на монтаж оборудования. По сроку действия можно выделить генеральный договор с дополнительным соглашением к нему на каждый год строительства, кроме первого, и годовой договор. По системе построения договорных связей можно говорить о существовании главного (генерального) подрядного договора, субподрядного договора и прямого договора.26
Следует полагать, что рассмотренные классификации договоров подряда на капитальное строительство объединяет общий недостаток: в пределах одной и той же классификационной группы подвиды рассматриваемого договора выделены по разным основаниям. Например, договор подряда на подготовительные работы выделен по характеру производства работ. Согласно такому основанию можно выделить договор подряда по капитальному строительству на основной цикл работ. Генеральный договор подряда и годовой договор подряда на капитальное строительство выделены по сроку их действия, генеральный и субподрядный договор выделяются в зависимости от того, какие системы договорных связей лежат в основании.
Очевидно, что предложенная ранее учеными классификация договоров строительного подряда (подряда на капитальное строительство) нуждается в уточнении применительно к складывающимся на сегодняшний день отношениям, что обусловлено существенно изменившейся ролью государства в сфере строительства. Классификация представляет собой распределение предметов по группам (классам), где каждый класс имеет свое постоянное определенное место. Классификация любого понятия предполагает его разделение. Такое разделение может быть произведено через дихотомию, или иначе "деление надвое". С ее помощью, используя последовательно определенное основание (критерий), делят понятие на две группы, одну из которых характеризует наличие этого основания, а другую - его отсутствие.
В связи с этим классификация договоров строительного подряда может быть представлена в следующем виде. В зависимости от характера выполняемых работ следует выделить договоры на выполнение общестроительных работ, договоры на выполнение строительно-монтажных работ, договоры на выполнение отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ, а также договоры на выполнение пусконаладочных работ.27
В зависимости от системы построения договорных связей, на наш взгляд, следует выделить прямой договор, договор генерального строительного подряда и субподрядный договор.
В зависимости от цели, которую преследует заказчик, следует выделить договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений, договоры на реконструкцию объектов недвижимости и договоры на капитальный ремонт зданий или сооружений, если в отношении последних в применении правил строительного подряда иное не установлено соглашением сторон.
Выделять сегодня договоры строительного подряда по критерию срока действия договора представляется сомнительным. В рыночных условиях хозяйствования плановые предпосылки договора строительного подряда перестают действовать, и, как следствие, стороны самостоятельно определяют срок договора.
Вопрос о существенных условиях договора строительного подряда (с использованием данных, относящихся к договору подряда) освещается в литературе по-разному. В.И. Синайский выделял такие существенные принадлежности договора подряда, как самостоятельность подрядчика в исполнении предприятия, цена и срок.28 Д.И. Мейер и Г.Ф. Шершеневич писали не о существенных признаках подряда/строительного подряда, а об их характерных признаках. С точки зрения Д.И. Мейера, характеристическим признаком, отличающим его от личного найма, является то обстоятельство, что подрядчик не сам оказывает услуги как наемник, а производит их через другие лица.29 Г.Ф. Шершеневич среди характерных признаков подряда выделяет и раскрывает трудовой элемент, капиталистический элемент и исполнение предприятия.30 И.М. Тютрюмов, не освещая существенные условия договора подряда/строительного подряда, сосредоточивается на отграничении договора подряда/строительного подряда от смежных гражданско-правовых договоров.31 Таким образом, современный исследователь вполне может констатировать, что классическая русская цивилистика своеобразно подходила к раскрытию социально-экономической и правовой сущности договора подряда/строительного подряда, но в целом выделяемые существенные условия и характерные черты договора подряда сходны с теми положениями, которых придерживается современная российская наука гражданского права.
В современной литературе вопрос о существенных условиях договора строительного подряда освещается неоднозначно.
Предлагается рассматривать в качестве существенных условий договора строительного подряда предмет, цену и срок, причем под предметом понимается сооружение или предприятие.32 Представляется, что в данном и тождественных ему подходах допускается смешение понятий "объект" и "предмет гражданско-правового договора". По мнению Т.В. Киретовой, ГК РФ установил, что существенными условиями договора подряда являются предмет и сроки выполнения работ.33 Таким образом, указанный автор не рассматривает цену договора в качестве существенного условия, что вряд ли верно относительно возмездных договоров. Тот же автор в целом правильно обращает внимание на то, что необходимо как можно четче и жестче формулировать условия договора подряда для обеспечения его воздействия на качество работ.34 Цена же договора подряда, бесспорно, обладает стимулирующим характером, и умелое хозяйственное и организаторское использование цены выполняемых строительных работ влияет в том числе и на их качество. Позиция Т.В. Киретовой, исключающая из числа существенных условий договора подряда цену, обедняет набор имущественно-правовых средств воздействия на качество результата строительных работ.
Достаточно подробно определяет существенные, характерные признаки договора подряда Е.Л. Абрамцова, с точки зрения которой в качестве таковых: а) предметом договора подряда является результат работы; б) подрядчик обязан выполнить работу своим иждивением, т.е. из своего материала, своими силами и средствами, если иное не предусмотрено договором; в) работа должна быть выполнена подрядчиком за свой риск, если иное не предусмотрено законом или договором; г) заказчик обязан оплатить работу подрядчику при условии, что она выполнена надлежащим образом, т.е. доброкачественно и в согласованный срок, а не любую работу.35 Думается, что излишне подробное раскрытие существенных условий договора подряда с указанием на права и обязанности сторон не нужно. Ясно, например, что оплате в соответствии с принципом надлежащего исполнения обязательств подлежит надлежаще выполненная работа и только та, которая предусмотрена договором. Подрядчик, конечно, не имеет право навязывать заказчику незаказанную и не обусловленную договором работу. Принципиальнее то, что Е.Л. Абрамцова предлагает разграничивать объект и предмет договора подряда. Она верно полагает, что предмет и объект договора подряда не тождественны по содержанию,36 но невозможно согласиться с ее разграничением предмета и объекта договора подряда, поскольку с ее точки зрения объектом договора подряда является совершение положительных действий подрядчиком, выполнение им определенной работы по заданию заказчика. Предметом же договора подряда, по мнению Е.Л. Абрамцовой, является результат выполненной подрядчиком работы - построенное здание, сооружение, изготовленная вещь, отремонтированное имущество.37 Высказанное Е.Л. Абрамцовой мнение о соотношении между предметом и объектом договора подряда/строительного подряда вызывает возражения по существу.
П.С. Озеров полагает, что "работа" и "результат" должны рассматриваться как двуединый предмет договора строительного подряда. Включение работ в предмет договора строительного подряда обусловлено тем, что "работы" относятся к видообразующим признакам договора строительного подряда".38 Точке зрения П.С. Озерова (и другим подобным точкам зрения), видимо, противостоит взгляд о том, что "сами работы не могут быть объектом правоотношений между заказчиком и подрядчиком".39 Думается, что последний вывод представляет собой не что иное, как теоретическую эквилибристику. К такой оценке можно прийти хотя бы на основе внутренней противоречивости предлагаемых аргументов. Пытаясь доказать, что работы не могут быть объектом правоотношений между заказчиком и подрядчиком, исследователь пишет: "...правильнее говорить о действиях по оказанию услуг (но не действиях по выполнению работ) как объектах гражданских правоотношений".40 И здесь же написано так: "Исчерпывается такой объект правоотношения, как действия обязанных лиц, действиями по оказанию услуг? Думается, что нет".41 Но если такой объект правоотношения, как действия обязанных лиц, не исчерпывается действиями по оказанию услуг, то почему в этот объект не включаются действия по выполнению работ? Если придерживаться выдвинутой точки зрения, то договор подряда становится договором возмездного оказания услуг, поскольку подрядчик совершает действия по оказанию услуг в пользу заказчика за плату, на возмездной основе. Никаких разумных доводов в пользу того, что действия по выполнению работ не включаются в объект правоотношений, складывающихся между заказчиком и подрядчиком, не приводится.
Известно, что гражданское законодательство на примере ст. 432 ГК РФ определяет, какие условия относятся к существенным, оставляя вопрос о несущественных условиях открытым. Это связано с тем, что договор считается заключенным с момента согласования существенных условий. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Характеристика предмета гражданско-правового договора является в литературе спорной. Например, имеется взгляд о том, что предмет договора - это то, что будет доставлено кредитору посредством исполнения обязательств, возникших в результате договора.42 Такая позиция допускает существование беспредметных договоров, что в принципе неверно. Если в момент заключения договора подряда его результата нет, это далеко не означает отсутствия предмета. Кроме того, критикуемая позиция (и иные тождественные или аналогичные позиции) не разграничивает понятия "объект договора" и "предмет договора". Как бы ни трактовать понятие договора - юридический факт, правоотношение, документ, в любом случае, существует объектно-предметное единство гражданско-правового договора.
Представляется, что предмет гражданско-правового договора характеризуется как разновидность согласованной деятельности, в качестве которой может выступать продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг либо организация финансовых потоков. Предметом договора строительного подряда является строительная деятельность его субъектов, направленная на достижение результата и создание соответствующего объекта - завершенного строительством, реконструкцией или капитальным ремонтом объекта недвижимости. Предмет - процесс, а результат - объект. Такой подход оптимально объясняет соотношение деятельности сторон и получаемых результатов, регулирующее воздействие закона и договора. В процессе строительства, реконструкции или капитального ремонта объекта недвижимости закон и договор регулируют деятельность заказчика и подрядчика, устремленную на достижение адекватного результата, а после его достижения регламентируются взаимоотношения сторон именно во взаимосвязи с качеством достигнутого результата. Таким образом, предмет и объект договора строительного подряда органично и неразрывно друг с другом связаны. Исходя из изложенного, невозможно согласиться с той точкой зрения, что предметом договора строительного подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму.43 Изложенный подход петербургских ученых к пониманию предмета договора строительного подряда как его существенного условия, видимо, соответствует их пониманию предмета гражданско-правового договора, который они, видимо, квалифицируют как вещи и действия.44
С разграничением предмета и объекта договора строительного подряда связан рисковый характер самого договора. Поскольку объект договора строительного подряда в момент установления договорных отношений отсутствует, это создает теоретическую и практическую возможность недостижения запланированного результата - объекта строительства, реконструкции или капитального ремонта.
Таким образом, существенными условиями договора строительного подряда будут предмет, объект, цена и срок. Кроме того, в объект договора строительного подряда включаются взаимосвязанные со строительными работами услуги. Такой вывод вытекает из содержания п. 2 ст. 779 ГК РФ, в соответствии с которым правила гл. 39 ГК РФ применяются к различным договорам оказания услуг, заключению услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным гл. 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51 и 53 ГК РФ. Услуги, оказываемые по договору строительного подряда, могут быть как производственного, так и социально-бытового характера, в любом случае они отражают устремления заказчика и подрядчика к достижению конечного результата строительных работ. В связи с услугооказывающим характером договора строительного подряда (тем, что, в общем-то, в предметно-объектный состав договора строительного подряда входят и работы, и услуги) возникает вопрос о разграничении и соотношении работ и услуг. Л.В. Санникова на основе деления всех благ на вещественные и невещественные полагает, что в отличие от работ услуги имеют своим предметом невещественные блага.45 Однако вещественная природа объекта договора строительного подряда не вызывает сомнений, точно так же, как и то, что производственная услуга взаимосвязана с объектом договора строительного подряда - вещью, подлежащей созданию, реконструкции или капитальному ремонту по договору строительного подряда. Таким образом, взаимосвязь услуги с невещественным благом не столь очевидна, а услуга может оказываться в отношении вещественного блага. Исходя из такого понимания соотношения работ и услуг, трудно согласиться с О.М. Щуковской в том, что "отличие между работой и услугой обнаруживает себя через направленность деятельности: цель работы состоит в создании новой или обновленной переработанной вещи и ее последующей передаче... тогда, как в услугах такая цель отсутствует".46 Обоснование отстаиваемой точки зрения о вещественном характере оказываемых по договору строительного подряда услуг видится в содержании § 631 Германского гражданского уложения, согласно которому предметом договора подряда может быть как изготовление или изменение вещи, так и иной результат, достигнутый путем выполнения работы или оказания услуг.
2. Обязанность и ответственность сторон по договору строительного подряда
2.1. Обязанность подрядчика по договору строительного подряда
Система прав подрядчика по договору строительного подряда состоит из следующих юридически обеспеченных возможностей. Подрядчик имеет право требовать оплаты работ по правилам ст. 746 ГК РФ. Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. Поскольку действующее законодательство каких-либо особенностей по оплате выполненных строительных работ не устанавливает, то практически такие особенности могут появиться на договорной основе. В сложившейся договорной практике применяются различные системы оплаты строительных работ; иногда применяется авансирование. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии с общими правилами оплаты работ, выполняемых по договору подряда (ст. 711 ГК РФ).
Оплата выполненных подрядчиком работ сверх обусловленной сметы возможна лишь в случае соблюдения установленного порядка превышения согласованной сметы. Подрядчик имеет право требовать оплаты выполненных и принятых заказчиком строительных работ. Таким образом, если работы не приняты заказчиком, то у подрядчика не возникает адекватного права требования. Доказательства принятия заказчиком выполненных подрядчиком работ могут быть различны: по одному из дел арбитражный суд указал, что наличие на актах сдачи-приемки печати заказчика свидетельствует о том, что перечисленные в акте работы им приняты47 и, следовательно, подлежат оплате. Этот казус из судебной практики подтверждает ее противоречивость: по другому рассмотренному судами общей юрисдикции делу наличию печати на договоре с заказчиком не было придано никакого юридического значения.48 Подобные противоречия вскрывают немалую разницу в подходах арбитражных судов и судов общей юрисдикции к разрешению одних и тех же правовых вопросов.
Подрядчик имеет право требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов. В этом же случае у него возникнет право требования оплаты работ в повышенном размере.
Другая юридически обеспеченная возможность подрядчика состоит в том, что он может требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации. В современных условиях снижения качества проектных и изыскательских работ такая ситуация возникает с определенной частотой. Однако данное правило явно недостаточно, поскольку в связи с установлением и устранением подрядчиком дефектов в проектной и технической документации у него могут возникнуть не только расходы в имуществе, но и неполученные доходы. В системе предпринимательской деятельности исключения из принципа полного возмещения убытков должны быть все-таки исключениями, поскольку рыночная система базируется на необходимости извлечения коммерческих доходов. Какими соображениями законодатель руководствовался в данном случае, ограничивая право подрядчика на возмещение убытков при установлении и устранении дефектов проектной и технической документации разумными расходами, остается неясным.49
Принципиальное значение имеет право подрядчика на отказ от договора в случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования. Невозможность использования предоставленных заказчиком материалов и оборудования характеризируется юридически или фактически. Юридическая невозможность возникает, к примеру, в случае виндикации переданных заказчиком подрядчику материалов и оборудования или установленной непригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве.50 Фактическая невозможность использования предоставленных заказчиком материалов и оборудования складывается в условиях юридической чистоты отношений по поводу переданных заказчиком материалов и оборудования, но недопустимости использования материалов и оборудования по существу. Например, в переданных заказчиком материалах и оборудовании подрядчиком установлены недостатки, препятствующие использованию материалов и оборудования по назначению. В этом случае подрядчику рекомендуется фиксировать выявленные недостатки путем составления совместно с заказчиком соответствующего акта.