Изнасилование (характеристика основного состава)

Введение
Глава 1. Преступления против половой свободы и половой неприкосновенности в истории уголовного права России. Этапы развития
1.1. Дореволюционный этап (начало XI-1917)
1.2 Советский и постсоветские этапы(1917-1996)
1.3 Современный этап и последние изменения
Глава 2. Уголовно-правовая характеристика состава изнасилования
2.1 Объект
2.2 Объективная сторона
2.3. Субъект
2.4. Субъективная сторона
Глава 3 Отграничение изнасилования от смежных составов
3.1 ст.132 УК РФ
3.2. ст.133 УК РФ
3.3 ст. 134 УК РФ
Заключение
Список использованных источников

Изнасилование (характеристика основного состава)

Значительные трудности вызывает на практике юридическая оценка "добровольного" полового сношения совершеннолетнего мужчины с малолетней девочкой. В ряде случаев суды относили такие сексуальные девиации (отклонения от половой морали) к изнасилованию. Однако сам по себе малолетний возраст девочки не может служить основанием для квалификации полового акта с ней при ее согласии на вступление в половую связь как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Как насильственный половой акт вопреки видимой "добровольности" следует рассматривать только такие случаи, когда ввиду своего малолетнего возраста, умственной отсталости и т.п. потерпевшая заведомо для виновного не могла понимать характера совершаемых с нею действий. В остальных случаях содеянное образует состав преступления, предусмотренный ст. 134 УК РФ.
В случаях, когда имело место изнасилование потерпевшей, не достигшей 14-летнего возраста, а в дальнейшем совершение с ее согласия последующих половых актов, действия виновного подлежат квалификации по совокупности ст. 131 и ст. 134 УК РФ.
Изнасилование в соответствии с вышеуказанным Постановлением Пленума Верховного суда следует признавать совершенными с использованием беспомощного состояния потерпевшего лица в тех случаях, когда оно в силу своего физического или психического состояния (слабоумие или другое психическое расстройство, физические недостатки, иное болезненное либо бессознательное состояние, малолетний или престарелый возраст и т.п.) не могло понимать характер и значение совершаемых с ним действий либо оказать сопротивление виновному лицу. При этом лицо, совершая изнасилование либо насильственные действия сексуального характера, должно сознавать, что потерпевшее лицо находится в беспомощном состоянии.
«Как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей следует квалифицировать, как правило, и случаи вступления в половое сношение без применения физического или психического насилия с малолетними девочками»16. Если потерпевшая из-за своего возраста или умственной отсталости не осознает характера и значения, совершаемых с ней сексуальных действий, что выясняется в каждом случае индивидуально, следует считать, что она в силу этого находится в беспомощном состоянии.
Решая вопрос о том, является ли состояние потерпевшего лица беспомощным, судам следует исходить из имеющихся доказательств по делу, включая соответствующее заключение эксперта, когда для установления психического или физического состояния потерпевшего (потерпевшей) проведение судебной экспертизы является необходимым.
Насильственные действия лица должны рассматриваться как покушение на изнасилование, если установлено, что они предшествовали половому акту, который виновный по не зависящим от него причинам не мог начать, хотя, и преодолевал сопротивление потерпевшей. Эту ситуацию необходимо отличать от добровольного отказа от пре­ступления (ст. 31 УК)17.
Далее рассмотрим объективную сторону убийства, сопряжённого с изнасилованием.
Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ (в ред. Федерального закона от 21 июня 2004 г. N 73-ФЗ) совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. Среди прочих отягчающих обстоятельств в п. "к" ч. 2 ст. 105 УК предусмотрено и такое, как сопряженность убийства с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера.
Как разъясняет Пленум Верховного Суда РФ в п. 13 Постановления от 27 января 1999 г. "О судебной практике по делам об убийстве", под таким квалифицированным видом убийства следует понимать убийство в процессе совершения указанных преступлений или с целью их сокрытия, а также совершенное, например, по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих преступлений. Исходя из ст. 17 УК, содеянное полностью охватывается п. "к" ч. 2 ст. 105 и дополнительной квалификации по ст. 131 или ст. 132 не требует.
Вместе с тем на протяжении десятилетий судебная практика шла по иному пути, поддерживаемая большинством ученых-юристов. Так, в п. 16 Постановления N 11 от 15 июня 2004 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации" Пленум Верховного Суда указал, что при совершении убийства в процессе изнасилования или насильственных действий сексуального характера содеянное виновным лицом подлежит квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных п. "к" ч. 2 ст. 105 и ч. 1 ст. 131 или ч. 1 ст. 132 УК РФ либо по соответствующим частям этих статей при наличии квалифицирующих признаков. Очевидно, что в свете изменений, внесенных в Кодекс, данное положение вступает в противоречие с законом и подлежит пересмотру. Однако вокруг самой целесообразности дополнения ст. 17 среди криминалистов с новой силой разгорелся спор об уголовно-правовой оценке убийств, сопряженных с иными преступлениями.
Некоторые ученые путем толкования текста закона стремятся избежать изменений устоявшихся правил квалификации таких деяний. Так, по мнению Ш. Салихова, внося изменения в ст. 17 УК, законодатель подразумевал, что речь идет о совершении двух или более тождественных преступлений (в частности, убийств)18. Но такая форма множественности преступлений, как неоднократность, исключена из уголовного законодательства (хотя, видимо, по недосмотру она сохранилась в качестве конститутивного признака составов преступлений, предусмотренных ст. ст. 154 и 180 УК). Если же автор имеет в виду п. "а" ч. 2 ст. 105, то в соответствии с п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда от 27 января 1999 г. по данному пункту следует квалифицировать убийство двух или более лиц, если действия виновного охватывались единым умыслом и были совершены, как правило, одновременно, т.е. имеет место не серия преступлений, а одно, но с несколькими потерпевшими. П. Яни пытается "обойти" ст. 17 УК, прибегая, на наш взгляд, к казуистике, когда утверждает, что в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание, соответствующими пунктами ч. 2 ст. 105 УК предусмотрено не совершение иных, помимо убийства, преступлений, а именно сопряженность с ними убийства19. Такой вывод, как признает сам автор, он делает, "невзирая на замысел разработчиков изменений от 21 июня 2004 г.", т.е. вопреки воле законодателя.
Сторонники квалификации убийства, сопряженного с изнасилованием, по совокупности преступлений, предусмотренных п. "к" ч. 2 ст. 105 и соответствующими частями ст. 131 УК (такую рекомендацию дает, в частности, Л.А. Андреева20), высказывают следующие замечания. Во-первых, при такой оценке деяния явно нарушается принцип справедливости, закрепленный в ст. 6 УК РФ, в соответствии с которым никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление. Здесь же налицо двойное вменение признаков преступления. Во-вторых, сравнение верхних пределов санкций ч. 1 ст. 131, ч. 1 ст. 105 и ч. 2 ст. 105 позволяет сделать вывод, что законодатель уже учел сопряженность двух преступлений, на что справедливо указали В. Коняхин и Н. Огородникова21. В-третьих, представляется, что одновременное совершение убийства и изнасилования не является более общественно опасным, нежели их совершение с разрывом во времени, в то время как наказание при применении указанной квалификации может быть назначено значительно более суровое, что также несправедливо.
Нельзя согласиться и с теми учеными, которые предлагают вменять виновному в изнасиловании и убийстве, помимо п. "к" ч. 2 ст. 105 и п. "а" ч. 3 ст. 131 (А.Е. Якубов22) или п. "б" ч. 3 ст. 131 (А.Н. Игнатов23, Я.М. Яковлев24, С.В. Бородин25). В первом случае допускается, что психическое отношение насильника к смерти потерпевшей выражается одновременно и в форме умысла, и в форме неосторожности, что, разумеется, невозможно. При втором варианте убийство фактически рассматривается в виде последствия изнасилования или покушения на него. Кроме того, здесь дважды учитывается уже не только совершение изнасилования, но и убийства.
Однако и квалификация содеянного только по п. "к" ч. 2 ст. 105, которая предлагалась еще задолго до внесения изменений в уголовное законодательство, в частности И. Гальпериным26, имеет существенные недостатки: не получают оценки квалифицирующие признаки изнасилования, что препятствует осуществлению дифференциации уголовной ответственности; нет ясности, как квалифицировать случаи, когда одно из сопряженных преступлений является неоконченным, в результате чего неизбежны противоречия при правоприменении.
Выход видится только в принятии предложения Б. Волженкина27, получившего поддержку в ученой среде28, изменить конструкцию статей Особенной части УК, с тем чтобы квалифицирующие обстоятельства, например убийства, характеризовали признаки основного состава именно данного преступления, а не являлись самостоятельными преступлениями со своими специфическими объектами и отягчающими признаками. Это означает, в частности, исключение из ч. 2 ст. 105 УК признаков составов похищения человека, захвата заложника (п. "в"), разбоя, вымогательства, бандитизма (п. "з"), изнасилования, насильственных действий сексуального характера (п. "к"). При этом квалификация убийства, совершаемого в совокупности с данными преступлениями, должна осуществляться по соответствующим частям ст. 105 УК и статьи, устанавливающей ответственность за сопутствующее убийству преступление. Например, ч. 1 ст. 105 и ч. 1 ст. 131 УК.
Однако, на наш взгляд, отказ от использования в качестве квалифицирующего обстоятельства наличия в деянии признаков иного преступления должен коснуться только реальной совокупности преступлений, как в случае семи названных видов квалифицированного убийства, но не учтенной законодателем в качестве единого преступления идеальной совокупности. Так, явно нецелесообразно исключать из ст. 131 п. "г" ч. 2, п. п. "а" и "б" ч. 3. Отметим, что на эти отягчающие обстоятельства изнасилования распространяется исключение, закрепленное в ч. 1 ст. 17 УК, поэтому дополнительное вменение ст. ст. 121, 109, 118, 122 Уголовного кодекса, как это предлагалось ранее некоторыми учеными, не допускается.
Исходя из п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда от 27 января 1999 г., убийство с целью скрыть изнасилование или облегчить его совершение следует считать убийством, сопряженным с изнасилованием. При этом нельзя согласиться с мнением, что убийство, сопряженное с изнасилованием, является лишь частным случаем убийства, совершенного с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение29, поскольку такое убийство возможно и по мотивам мести за оказанное сопротивление, и из садистских побуждений, что характерно, в частности, для сексуальных маньяков.
Убийство, сопряженное с изнасилованием, будет иметь место и в случае, когда виновный убивает не саму жертву изнасилования, а другое лицо, но в связи с изнасилованием, например с целью запугать жертву, подавить ее сопротивление или для нейтрализации лица, способного воспрепятствовать совершению преступления или впоследствии изобличить преступника. При групповом изнасиловании половой акт с потерпевшей и лишение ее жизни могут осуществляться разными соучастниками. Все соучастники, умыслом которых охватывалось убийство потерпевшей, должны нести ответственность по п. "к" ч. 2 ст. 105 УК.
Представляется, что по смыслу уголовного закона при покушении на убийство, сопряженное с оконченным изнасилованием, применяется квалификация по ст. 30 и п. "к" ч. 2 ст. 105, без ссылки на ст. 131, а при оконченном убийстве и покушении на изнасилование - по п. "к" ч. 2 ст. 105 УК, хотя такая оценка содеянного не может быть признана удовлетворительной.
В случае убийства женщины с целью совершения полового акта с трупом, возможного при наличии у виновного такой сексуальной перверсии, как некрофилия, в юридической литературе предлагалось инкриминировать ч. 1 ст. 105 УК РФ30. Однако, по нашему мнению, здесь допустимо привлечение к уголовной ответственности по п. "к" ч. 2 ст. 105, поскольку убийство имеет целью облегчить совершение другого преступления, а именно: предусмотренного ст. 244 УК - надругательства над телами умерших. В случае реального осуществления такого надругательства ст. 244 должна применяться дополнительно, так как будет присутствовать совокупность преступлений.
Добровольный отказ от изнасилования исключает ответственность за покушение на изнасилование. В этом случае ответственность может наступить лишь за фактически совершенные действия, содержащие состав иного преступления, например за причинение вреда здоровью, нанесение побоев, развратные действия, хулиганство и т.д.
Добровольный отказ признается только в случае, когда виновный объективно мог завершить начатое преступление и сознавал это. Вынужденный отказ от изнасилования (например, при появлении людей, способных задержать насильника, или при невозможности совершить половой акт по физиологическим причинам) не может считаться добровольным.
Мотивы добровольного отказа для юридической оценки значения не имеют. Это может быть жалость к потерпевшей, боязнь разоблачения и ответственности, опасение заразиться венерическим заболеванием и т.д.
Так, К., применив насилие, пытался изнасиловать З., проживающую в соседнем населенном пункте. В процессе борьбы З. сказала, что знает К. и сообщит об изнасиловании в милицию. После этого К. прекратил попытку сломить сопротивление З. В его действиях имеется добровольный отказ от изнасилования31.
Далее рассмотрим особенности определения объективной стороны рассматриваемого преступления в зарубежных странах.
Объективная сторона изнасилования имеет сложный характер, складывающийся из двух действий: совершения определенных сексуальных действий и применения физического насилия или угрозы его применения. Особой формой изнасилования является использование беспомощного состояния потерпевшей.
Одно из главных различий в юридической конструкции состава изнасилования заключается в определении того, какие именно сексуальные действия могут образовывать его объективную сторону.
Согласно традиционному подходу, изнасилование предполагает только естественное совокупление (половое сношение) посредством насилия. Соответственно, виновным (исполнителем) может быть исключительно мужчина, а потерпевшей - только женщина.
Однако в настоящее время такого традиционного подхода придерживается уже меньшинство стран, среди которых государства СНГ и Балтии, Болгария, Венгрия, Индия, КНР, Пакистан, Уганда.
В большинстве стран объективную сторону изнасилования теперь могут составлять не только естественное половое сношение, но и некоторые другие действия сексуального характера. Причем такой широкий подход ныне встречается во всех основных системах уголовного права (Австралия, Австрия, Англия, Аргентина, Бельгия, Вьетнам, Германия, Исландия, Испания, Коста-Рика, Люксембург, Куба, Нидерланды, Панама, Перу, Сальвадор, Судан, Франция, Хорватия, Швеция, Эквадор).
Необходимость четкого разграничения в уголовном законе полового сношения и других действий сексуального характера вызвана тем, что первое имеет более высокую общественную опасность, обусловленную естественными биологическими различиями между мужчиной и женщиной. Очевидно, современный зарубежный законодатель все чаще игнорирует указанные биологические различия в угоду сторонникам концепции формального равноправия полов.
Некоторые страны (Парагвай, Польша) пошли по третьему пути. Ответственность за насильственное половое сношение и прочие действия сексуального характера установлена в одной статье, но в разных ее частях и с различным размером санкций.
Какие сексуальные действия могут составлять объективную сторону изнасилования в законодательстве стран, где данное деяние имеет более широкую трактовку?
К таким сексуальным действиям законодатель относит, как правило, все виды так называемого "полового проникновения" (франц. "penetration sexuelle", исп. "acceso carnal").
Так, по УК Бельгии, Вьетнама, Люксембурга, Франции это "любой акт сексуального проникновения" ("tout acte de penetration sexuelle"), по УК Аргентины - "проникновение любого вида в тело", по УК Германии - "проникновение в тело", по УК Нидерландов - "действия, содержащие или включающие проникновение в тело половым путем"
При этом в некоторых странах уголовный закон описывает виды и способы полового проникновения предельно конкретно, с медицинской точностью.
Например, Закон о половых преступлениях Англии 2003 г. (ст. 1) в качестве элемента объективной стороны изнасилования называет намеренное проникновение в вагину, анус или рот другого лица половым членом, УК Эквадора (ст. 512) - "полное или частичное введение мужского полового члена вагинальным, анальным или оральным путем".
Наиболее широко определяют данный элемент объективной стороны изнасилования уголовные кодексы Испании и некоторых латиноамериканских стран. Так, по УК Испании (ст. 179) он включает "половое проникновение вагинальным, анальным или оральным путем, или введение частей тела или предметов каким-либо из первых двух путей", по УК Коста-Рики (ст. 156) - "половое проникновение оральным, анальным или вагинальным путем. Такое же наказание налагается, если деяние состоит во введении вагинальным или анальным путем одного или нескольких пальцев или предметов". Согласно УК Панамы (ст. 216) изнасилование может быть совершено в результате полового проникновения с использованием гениталий или других частей тела, а также путем введения любого предмета в гениталии, рот или анус жертвы.
Пожалуй, наиболее широко подошел к определению объективной стороны изнасилования законодатель в УК австралийского штата Новый Южный Уэльс: "любое вагинальное, анальное, оральное проникновение или куннилингус".
Есть государства, где законодатели определяют вышеуказанные сексуальные действия весьма нечетко, используя аналогию и оценочные понятия.
Например, по УК Австрии, Перу, Хорватии, Швеции объективная сторона изнасилования может включать "половое сношение или иное, равносильное (аналогичное) ему сексуальное действие", по УК Исландии - "половое сношение и другие сексуальные действия". УК Кубы говорит об изнасиловании "нормальным или противоестественным путем".
В США в соответствии с современными законоположениями ответственность за изнасилование наступает, если оно совершено, помимо традиционного способа, путем анального или орального проникновения, а также введением в генитальное или анальное отверстие какого-либо предмета и, кроме того, путем умышленного (намеренного) прикосновения к интимным частям тела потерпевшего с целью получения полового удовлетворения или возбуждения. Перечисленные способы указаны, например, в определении "проникновения" 188 в § 750.520а УК Мичигана, который оказал большое влияние на законодательство других штатов32. Однако в уголовных кодексах ряда штатов (например, в УК Нью-Йорка) нетрадиционные способы выделяются в самостоятельные преступления.
Нередко толкование категории "половое проникновение" дается также в доктрине и судебной практике и имеет сложный, запутанный характер. Так, во французской доктрине уголовного права понятие "сексуальное проникновение" означает "проникновение половыми органами или в половые органы". Согласно решению Палаты по уголовным делам Кассационного Суда Франции от 9 декабря 1993 г., введение палки в анус другого лица не соответствует этому определению и образует, скорее, пытки или акты жестокости. Тем не менее, Кассационный Суд признал, что подобные действия могут составить изнасилование, если мотив, которым руководствуются его исполнители, - причинение вреда половой неприкосновенности жертвы (решение Палаты по уголовным делам от 6 декабря 1995 г.). Для решения этого сложного вопроса Кассационный Суд предлагает судьям ставить перед жюри четкий вопрос по этому поводу, а не ограничиваться вопросом о том, виновен ли обвиняемый в совершении изнасилования.