Далее частнопрактикующий нотариус обязан застраховать свою ответственность в связи с минимизацией последствий возможной нотариальной ошибки. Профессиональные ошибки государственных нотариусов компенсируются за счет государственных средств, причем ответственность наступает по трудовому (увольнение с должности) и гражданскому (регрессный иск) законодательству.
Итак, нотариусы, занимающиеся частной практикой, самостоятельно заключают трудовые договоры с работниками своих нотариальных контор, выступая в качестве работодателя.
Правовое положение нотариусов, занимающихся частной практикой, в сфере труда осуществляется Трудовым кодексом Российской Федерации. Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» с 6 октября 2006 года в ТрудовойКодекс РФ были внесены изменения, в соответствии с которыми существенно изменилась и правовая регламентация правового статуса частнопрактикующего нотариуса в сфере труда. В результате внесенных изменений работодатели – нотариусы теперь почти во всем приравнены к работодателям - организациям.
Задаваясь вопросом, не противоречат ли принятые положения Основам законодательства о нотариате, в которых указывается что нотариальная деятельность не является предпринимательской проанализируем судебную практику. Так, в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 6 июня 2002 года № 116-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Притулы Галины Юрьевны на нарушение ее конституционных прав положениями абзаца 4 пункта 2 статьи 11, статей 39, 143 и 235 Налогового кодекса Российской Федерации» указано, что данное в Налоговом кодексе определение индивидуальных предпринимателей употребляется в специальном значении исключительно для целей Налогового кодекса.
Таким образом, в ТК РФ появилась норма, по содержанию аналогичная норме п. 4 ст. 23 Гражданского кодекса РФ и норме п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ. Как следует из содержания рассматриваемой нормы под понятием «индивидуальные предприниматели», понимаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, частные охранники, частные детективы.
На наш взгляд, подобная формулировка является несколько неудачной, т.к. при толковании оказывается, что индивидуальными предпринимателями являются не только лица, зарегистрированные в качестве таковых, но и лица, деятельность которых не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли.
В действующей редакции ТК РФ трудовым правоотношениям, работодателем в которых выступает индивидуальный предприниматель, посвящено лишь семь статей, составляющих главу 48 «Особенности регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц. Кроме того, четкого разграничения между работодателем — физическим лицом и работодателем — индивидуальным предпринимателем в бывшей редакции закона вообще не проводилось.
Проведенный анализ внесенных изменений в статью 20 ТК РФ указывает, что к работодателям — физическими лицами относятся следующие категории лиц:
1) физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности (работодатели — индивидуальные предприниматели).
2) физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства (работодатели - физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями).
В соответствии с трудовым законодательством нотариус, занимающийся частной практикой как работодатель, обладает рядом прав и обязанностей.
К основным правам нотариуса, занимающегося частной практикой, как работодателя относятся:
1) Заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работающими у него работниками;
2) Вести коллективные переговоры и заключать коллективные договоры;
3) Требовать от работников добросовестного исполнения своих трудовых обязанностей, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка организации, бережного отношения к имуществу, в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества, и других работников;
4) Поощрять работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности и привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности.
5) Принимать в пределах своей компетенции локальные нормативные акты, являющихся обязательными для работников;
6) Создавать объединения работодателей в целях представительства и защиты своих интересов и вступать в них.
Кроме того, законодатель закрепил за нотариусом, занимающимся частной практикой – как за работодателем комплекс определенных обязанностей:
1) Соблюдать трудовое законодательство, нормативные правовые акты, соглашения, коллективные договоры, соглашения, трудовые договоры;
2) Предоставить работнику работу, в соответствии с трудовым договором;
3) Своевременно выполнять все предписания государственных надзорных и контрольных органов;
4) Рассматривать представления представителей работников о выявленных нарушениях законов и иных актов, содержащих нормы трудового законодательства, а также принимать меры по их устранению и сообщать о принятых мерах и создавать условия, обеспечивающие участие работников в управлении организацией;
5) Ознакомить работника с локальными нормативными актами, связанными с его трудовой деятельностью.
6) Обеспечить справедливую систему оплаты труда.
7) Работодатель обязан выплачивать работникам заработную плату в установленные ТК РФ, коллективными договорами, правилами внутреннего распорядка и трудовым договором сроки.
8) Возместить ущерб, причиненный работнику в связи с исполнением им своих трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред, причиненный работнику неправомерным действием или бездействием работодателя;
9) Осуществлять обязательное социальное страхование работника в порядке, установленном федеральным законом.
Проведенный анализ основных прав и обязанностей нотариуса, занимающегося частной практикой, позволяет сделать вывод о том, что перечень основных прав и обязанностей как работодателя не является исчерпывающим.
Более подробная правовая регламентация правового положения частного нотариуса как работодателя регулируется отдельной главой 48 ТК РФ «Заключение трудового договора с работодателем - физическим лицом», исследование которой будет осуществляться в других параграфах настоящей квалификационной работы.
3. Правовое положение работников, занятых у нотариуса, занимающегося частной практикой.
Правовое положение работников, занятых у нотариуса, занимающегося частной практикой, зависит от их правового статуса. В соответствии с законодательством о нотариате на должность нотариуса может быть назначено только лицо, обладающее определенными в законе требованиями, прошедшее стажировку и получившее лицензию на право заниматься нотариальной деятельностью.
Так гражданин РФ получает право на прохождение стажировки при условии, что он удачно выдержал экзамен. Оплата труда стажеров осуществляется из разных источников в зависимости от того, у государственного или частного нотариуса он её проходил. Так, оплата в первом случае труда производится из фондов заработной платы государственной конторы, во - втором - из фондов региональной нотариальной палаты. В соответствии со ст.19 Основ права и обязанности стажера и помощника нотариуса определяются трудовым договором.
Права и обязанности лиц, работающих у нотариусов, занимающихся частной практикой можно разделить на общие (установленные трудовым законодательством) и специальные (установленные Основами законодательства о нотариате)
В статье 21 ТК РФ законодательно закреплены основные общие права и обязанности работников в сфере трудового права.
Права работников нотариальной конторы тесно корреспондируют с обязанностями нотариуса, занимающегося частной практикой.
К основным правам работников относятся права:
1) на заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке установленном федеральными законами;
2) на рабочее место, соответствующее условиям, предусмотренным государственными нормативными требованиями охраны труда и коллективным договором, а также право на здоровые и безопасные условия труда;
3) на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии с его квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы;
4) на отпуск;
5) право на объединение, включая право на создание профессиональных союзов и вступление в них для защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов;
7) ведения коллективных переговоров и заключения коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а также на информацию о выполнении коллективного договора, соглашений; право защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми способами, не запрещенными законом; право на разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров;
"1.Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)//Собрание законодательства РФ, 26.01.2009, N 4, ст. 445.
2.Закон СССР « О государственном нотариате» // ВВС РСФСР. 1974. № 32. Ст. 852; 1979. № 18. Ст. 429.
3.Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (ред. от 19.07.2009) (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009)// «Российская газета», N 49, 13.03.1993.
4.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998) (ред. от 29.12.2009) (с изм. и доп., вступающими в силу с 29.01.2010)//Собрание законодательства РФ, N 31, 03.08.1998, ст. 3824.
5.Налоговый кодекс РоссийскойФедерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ (принят ГД ФС РФ 19.07.2000) (ред. от 27.12.2009) (с изм. и доп., вступающими в силу с 29.01.2010)// Собрание законодательства РФ, 07.08.2000, N 32, ст. 3340.
6.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 27.12.2009) //Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
7.Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.12.2001) (ред. от 25.11.2009) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) //Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.
8.Федеральный Закон Российской Федерации от 21.07.1993 N 5485-1 «О государственной тайне» (ред. от 01.12.2008) // Российская газета. Федеральный выпуск. N 182, 21.09.1993.
9.Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 24.07.2007) «О коммерческой тайне» (принят ГД ФС РФ 09.07.2004) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2008) //Собрание законодательства РФ, 09.08.2004, N 32, ст. 3283.
10.Федеральный закон от 31.07.1998 N 147-ФЗ (ред. от 29.07.2004) «О введении в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 16.07.1998)//Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, N 31, ст. 3825.
11.Федеральный закон от 05.08.2000 N 118-ФЗ (ред. от 27.12.2009) «О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах» (принят ГД ФС РФ 19.07.2000) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010)// Собрание законодательства РФ, 07.08.2000, N 32, ст. 3341.
12.Федеральный закон от 24.07.2009 N 206-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 17.07.2009)//Собрание законодательства РФ, 27.07.2009, N 30, ст. 3732.
13.Федеральный закон от 28.02.2008 N 13-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 15.02.2008)// Собрание законодательства РФ, 03.03.2008, N 9, ст. 812.
14.Федеральный закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ (ред. от 17.07.2009) «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 16.06.2006)//Собрание законодательства РФ, 03.07.2006, N 27, ст. 2878.
15.Федеральный закон от 30.11.1994 N 52-ФЗ (ред. от 08.05.2009) «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 21.10.1994)//Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3302.
16.Федеральный закон от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»// Собрание законодательства РФ, 27.07.2009, N 30, ст. 3738.
17.Федеральный закон от 24.07.2009 N 213-ФЗ (ред. от 25.12.2009) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»» (принят ГД ФС РФ 17.07.2009)//Собрание законодательства РФ, 27.07.2009, N 30, ст. 3739.
18.Федеральный закон №125-ФЗ 24.07.1998 года «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» //Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, N 31, ст. 3803
19.Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» // Собрание законодательства РФ, 01.01.2007, N 1 (1 ч.), ст. 18.
20.Федеральный закон от 31.12.2002 N 190-ФЗ «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан» //Собрание законодательства РФ, 06.01.2003, N 1, ст. 5
21.Положение о государственном нотариате РСФСР от 4 октября 1922 г. //СУ РСФСР. 1922. № 63. Ст. 807.
22.Положение о государственном нотариате РСФСР от 24 августа 1923 г. // СУ РСФСР. 1923. № 75. Ст. 726.
23.Положение о государственном нотариате РСФСР от 4 октября 1926 г. // СУ РСФСР. 1926. № 74. Ст. 576.
24.Положение о государственном нотариате РСФСР от 20 июля 1930 г. // СУ РСФСР. 1930. № 38. Ст. 476.
25.Положение о государственном нотариате РСФСР от 31 декабря 1947 г. //СП РСФСР. 1948. № 4. Ст. 15.
26.Положение о государственном нотариате РСФСР от 30 сентября 1965 г. //Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1965. № 40. Ст. 991.
27.Постановление Правительства РФ №144 от 05.03.2003 года «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан»// Собрание законодательства РФ, 10.03.2003, N 10, ст. 906
28.Постановление Правительства от 2 октября 2009 г. N 790 «О порядке уплаты страховых взносов лицами, добровольно вступившими в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (вместе с «Правилами уплаты страховых взносов лицами, добровольно вступившими в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством») //Собрание законодательства РФ, 12.10.2009, N 41, ст. 4776
29.Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 6 июня 2002 года № 116-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Притулы Галины Юрьевны на нарушение ее конституционных прав положениями абзаца 4 пункта 2 статьи 11, статей 39, 143 и 235 Налогового кодекса Российской Федерации»//(Документ опубликован не был).
30.«Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса» (утв. Приказом Минюста РФ от 17.02.1997 N 19-01-19-97) (ред. от 18.08.2008) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 12.03.1997 N 1268)// «Российские вести», N 57, 27.03.1997.
31.Постановление Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (ред. от 19.05.2008) «О трудовых книжках» (вместе с «Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей»)//Собрание законодательства РФ, 21.04.2003, N 16, ст. 1539.
32.«Положение о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой» (утв. Решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 10.12.2008)// «Нотариальный вестник», N 1, 2010.
33.Приказ Минюста РФ от 21.06.2000 N 179 (ред. от 18.08.2008) «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса» (вместе с Порядком, утв. Приказом Минюста РФ от 21.06.2000 N 179, решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26.05.2000) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27.06.2000 N 2281)// «Российская газета», N 129, 05.07.2000.
34.Приказ Минюста РФ от 14.04.2000 N 132 (ред. от 18.08.2008) «Об утверждении Положения о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности» (вместе с Положением, утв. Приказом Минюста РФ от 14.04.2000 N 132, решением Федеральной нотариальной палаты от 20.03.2000) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.04.2000 N 2198)// «Российская газета», N 94, 17.05.2000.
35.Приказ Минюста РФ от 16.07.2007 N 149 «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной регистрационной службой государственной функции по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 16.07.2007 N 9854) // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», N 35, 27.08.2007// (Документ опубликован не был).
36.Богомазова Г.Г. Формирование налогооблагаемой базы частнопрактикующих нотариусов// http: www.
[email protected] 37.Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. /- М.: Юристъ, 2005. - 363с.
38.Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В 2-х т. Изд. 6-е, испр. и доп.- М., Волтерс Клувер. 2008. - 602 с.
39.Ершова Е.А. Трудовое право в России: монография/ Е.А. Ершова. – 2007. -620 с.; Циндяйкина Е.П, Цыпкина И.С. Трудовой договор: порядок заключения, изменения и расторжения. 3-е изд./ Е.П. Циндяйкина, И.С. Цыпкина. 2008. – 224 с.
40.Иванова Э.А. О налогообложении частнопрактикующих нотариусов в городе Москве// «Налоги и налогообложение», 2009, N 3.
41.Исайчева Е.А. Энциклопедия трудовых отношений. – 2007. - 920с.
42.Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. / Отв. ред. Ю.П.Орловский. – 2009. - 1500с.
43.Комментарий официальных органов к Трудовому кодексу Российской Федерации. – 2006. - 1328с.
44.Магницкая Е.В., Евстигнеев Е.Н. Трудовое право: учебное пособие. 2-е изд./ Е.В. Магницкая, Е.Е. Евстигнеев. 2008. -208 с.
45.Миллер Н.Н. Налогообложение доходов нотариусов, занимающихся частной практикой.// http: www.
[email protected] 46.Новейшая судебная практика по трудовому законодательству с комментариями / Под ред. О.С. Бойковой, М.В. Филипповой. - 2008, - 216с.
47.Сокол М.П. Об обложении доходов арбитражных управляющих, частнопрактикующих нотариусов и адвокатов налогом на доходы физических лиц // Налоговый вестник. 2006. N 7.
48.Сутягин А.В, Ершов В.А, Толмачев И.А.Справочник практикующего юриста по трудовому праву. 2008. – 304 с.
49. Сутягин А.В, Ершов В.А, Толмачев И.А.Справочник практикующего юриста по трудовому праву. – 2008. - 304с.
50.Фемелиди А.М. Русский нотариат. СПб, 1902//http:www. knigafund.ru
51.Шагивалеева И.З. Нотариат в РФ: учебное пособие./ – Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003. - 108 с.
52. Шагивалеева И.З. Нотариат в РФ: учебное пособие./ – Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003. - 108 с.
53.Шишлова Л.Ю. Судебная практика по НДФЛ: налогообложение индивидуальных предпринимателей, частных нотариусов и адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты // Нормативные акты для бухгалтера. 2008. N 19.