Банковская информация и обеспечение банковской тайны

Введение
Глава 1. Основы правового регулирования банковской тайны
1.1. Понятие банковской тайны
1.2. Правовое регулирование банковской тайны
1.3. Место банковской тайны среди других видов информации с ограниченным доступом
Глава 2. Особенности раскрытия информации, относящейся к банковской тайне
2.1. Раскрытие в силу предписания закона
2.2. Предоставление информации с согласия клиента
2.3. Иные исключения из банковской тайны
Глава 3. Ответственность за разглашение банковской тайны
3.1. Административная ответственность
3.2. Уголовная ответственность
3.3. Гражданско-правовая ответственность
Заключение

Банковская информация и обеспечение банковской тайны

Как мы уже выяснили при сравнении банковской и коммерческой тайны, приведенные характеристики могут отсутствовать в отношении банковской тайны.
Информация, составляющая охраняемую законом тайну третьих лиц (коммерческую, личную, семейную, банковскую), может подпадать под режим служебной тайны, если она была получена представителем государственного или муниципального органа в процессе исполнения служебных обязанностей в случаях и в порядке, установленных федеральным законом. В этой связи необходимо отметить, что банковские служащие не являются субъектами служебной тайны, а их обязанность хранить банковскую тайну возникает в силу их особого статуса пользователей информации, составляющей банковскую тайну21.
Соотношение банковской тайны, личной тайны и семейной тайны. В соответствии с Конституцией РФ (ч. 1 ст. 23 и ч. 3 ст. 56) каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, и это право не подлежит ограничению. Понятия "банковская тайна" и "личная и семейная тайна" могут пересекаться.
Но следует иметь в виду, что личная тайна является тайной "первичной", а банковская - "вторичной". Институт банковской тайны является одной из гарантий конституционного права на личную и семейную тайну, тем не менее, режим банковской тайны не совпадает с режимом личной тайны даже в отношении банковской информации, касающейся физических лиц. Конституционный суд РФ отмечает, что "поскольку сведения о вкладах и счетах граждан в банках представляют собой информацию персонального характера, законодатель установил специальный правовой режим банковской тайны"22.
Правоотношения по охране личной и семейной тайны являются абсолютными. Кредитная организация обязана не посягать на личную и семейную тайну любого лица как член того неопределенного круга обязанных лиц, которые противостоят в абсолютном правоотношении управомоченному лицу. Но эта обязанность не является обязанностью по охране банковской тайны. Как уже отмечалось, отношения по охране банковской тайны являются относительными, физические лица выступают в качестве их участников исключительно как клиенты кредитной организации, информация о них становится известной кредитной организации в связи с осуществлением ею профессиональных функций.
Можно утверждать, что банковская тайна является гарантией личной и семейной тайны. Практическое применение данного вывода можно проследить в решениях Конституционного суда РФ23. КС РФ, сославшись на конституционные гарантии неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия, указал, что Конституция РФ определяет основы правового режима и законодательного регулирования банковской тайны как способа защиты сведений о частной жизни граждан, в том числе об их материальном положении, и защиты личной тайны. Таким образом, банковская тайна (в отношении сведений о гражданине) не является личной тайной, а является одной из гарантий защиты личной тайны.
Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с ограниченным доступом. С такими режимами информации, как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений.

Глава 2. Особенности раскрытия информации, относящейся к банковской тайне
2.1. Раскрытие в силу предписания закона
Статья 857 ГК РФ закрепляет, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть представлены исключительно в случаях и в порядке, установленном законом. Наиболее развернутый перечень таких случаев содержится в законе о банках, при этом иные федеральные законы устанавливают детализацию полномочий и процедуры получения соответствующих сведений. Случаи предоставления сведений, относящихся к банковской тайне, можно классифицировать по нескольким основаниям. Во-первых, критерием классификации может являться наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации на раскрытие информации.
Во-вторых, случаи предоставления банковской тайны следует различать по порядку и форме их предоставления. Так, сведения могут предоставляться:
1) по специальным запросам государственных органов в форме справок или отдельных документов;
2) в составе отчтеной или иной обобщенной документации кредитной организации (аудиторам, Банку России);
3) в порядке уведомления без предварительного запроса государственных органов о наличии определенных, предусмотренных законом обстоятельств в отношении конкретного клиента банка (налоговых органов об открытии и закрытии банковского счета);
4) в силу предписания закона при выявлении установленных признаков - Комитету по финансовому мониторингу.
Третьим основанием классификации является статус лица, которого касаются предоставляемые банком сведения. Так, законом N 395-1 предусмотрены различные основания для получения сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях и о физических лицах, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Более того, информация различается по объему: в одних случаях предусмотрена обязанность давать справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в других - справки могут касаться только операций.
Рассмотрим далее полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания предоставления им сведений.
Налоговые органы. Очевидно, что самое важное значение институт банковской тайны имеет в отношениях между налоговыми органами и кредитными организациями. Налоговые органы стремятся получить максимально возможную информацию в наикратчайшие сроки от банков, напротив, банки заинтересованы в большей степени оберегать интересы клиентов, так как именно клиенты являются источником их благополучия. Таким образом, налицо очевидный конфликт интересов.
Банковский закон предоставляет налоговым органам право получать справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности. Налоговый кодекс РФ наделил налоговые органы достаточно широкими полномочиями в отношении получения от банков информации по клиентам последних:
- банки открывают счета организациям, индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;
- банки обязаны сообщить об открытии или закрытии счета организации, индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту их учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия такого счета;
- банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа;
- налоговые органы вправе требовать от банков документы, подтверждающие исполнение платежных поручений налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов и инкассовых поручений (распоряжений) налоговых органов о списании со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов сумм налогов, пеней и штрафов;
- если налоговые органы приходят к выводу, что в банке могут быть необходимые им документы, то эти документы могут быть истребованы у банка, но только на основании проводимой в отношении него проверки (встречной).
Статья 86 НК РФ не обязывает банк предоставлять какие-либо документы - только справки. Документы могут быть истребованы должностным лицом налогового органа на основании статьи 87 НК РФ при проведении встречной налоговой проверки, или в целях подтверждения исполнения платежных поручений налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов и инкассовых поручений (распоряжений) налоговых органов о списании со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов сумм налогов, пеней и штрафов (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).
Мнения судов по данному вопросу различны. Так, в одном случае налоговым органом в банк были направлены требования о предоставлении информации о движении денежных средств по счетам налогоплательщика и копии документа, на основании которого банком совершена кредитная запись, подтверждающая зачисление денежных средств на счета проверяемых налогоплательщиков. Банк выполнил первое требование, но отказался выполнять второе. Арбитражный суд указал, что поскольку запрашиваемые налоговым органом документы не относятся к справкам по операциям и счетам организаций, а являются документами, содержащими банковскую тайну, у банка отсутствует обязанность предоставлять по запросу налогового органа копии расчетно-платежных документов24.
В других делах относительно предоставления банком запрошенных налоговым органом документов Федеральный арбитражный суд (ФАС) Уральского округа пришел к выводу, что "распечатка счета и документы, на основании которых совершены записи по нему, не являются справками по операциям и счетам, которые инспекция вправе требовать у банка на основании п. 2 ст. 86 НК РФ"25.
Вопрос о том, что же считать документом, а что справкой, остается открытым. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа, разрешая вопрос о законности требования налогового органа выписки из книги учета векселей и лицевых счетов (распечаток), по которым отражены операции по погашению (учету) векселей, постановил, что "справка - это документ, содержащий информацию о запрашиваемых сведениях", и признал правомерным привлечение банка к ответственности за непредоставление указанной информации26.
В случае когда банк выступает в качестве налогового агента, он обязан представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов (п. 3 ст. 24 НК РФ), в том числе и документы, охраняемые в режиме банковской тайны. Судебная практика сводится к тому, что обязанность банка как налогового агента по раскрытию информации распространяется и на сведения о физических лицах27. Так, в одном деле арбитражный суд указал, что, согласно пункту 1 статьи 93 НК РФ, истец является налоговым агентом и по требованию должностного лица, проводящего налоговую проверку, обязан предоставить все необходимые для проверки сведения, в том числе сведения, содержащие банковскую тайну. По мнению суда, в данном случае сохранность тайны вклада физического лица должна обеспечиваться институтом налоговой тайны28.
Правоохранительные органы. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - закон № 395-1) устанавливает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также по счетам и вкладам физических лиц предоставляются органам предварительного следствия при выполнении двух условий, а именно если:
1) информация имеет отношение к делу, находящемуся в производстве данного органа и
2) имеется согласие прокурора.
В отношении налоговых преступлений закон допускает раскрытие банковской тайны даже без возбуждения уголовного дела. Так, предусматривается, что справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдаются кредитной организацией органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений (п. 3 ст. 26 № 395-1).
В ходе досудебного производства доступ к банковской информации может быть получен в результате проведения следственных действий в порядке, предусмотренном УПК РФ29. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в кредитных организациях, может осуществляться только по решению суда (ст. 29, 183 УПК РФ). Конституционный суд распространил данные требования УПК РФ и на обыск, при проведении которого производится изъятие банковских документов, так как "требование о производстве выемки "..." только на основании судебного решения обусловлено не особенностями проводимого в этих целях одноименного следственного действия, а специфическим характером содержащейся в изымаемых предметах и документах информации"30. Поэтому решение суда требуется вне зависимости от того, как оформляется изъятие документов - как результат обыска или как выемка.
Законодательство РФ не содержит специальных указаний на то, в каких случаях суды должны давать санкцию на доступ к банковской информации, а в каких отказывать. Представляется, что решение данного вопроса должно зависеть от степени обоснованности подозрений следователя и остается на усмотрение суда.
Помимо вышеперечисленных положений статья 26 закона N 395-1 содержит норму о предоставлении кредитными организациями информации об операциях юридических и физических лиц соответствующему государственному органу на основании Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Указанным законом установлены конкретные случаи обязательного предоставления информации банками.
Право получать информацию, относящуюся к банковской тайне, в форме справок также принадлежит:
- судам;
- арбитражным судам (судьям);
- Счетной палате РФ;
- таможенным органам;
- Агентству по страхованию вкладов;
- в случае смерти клиента банка - также нотариусам, физическим лицам, указанным в завещательном распоряжении клиента, и иностранным консульским учреждениям.
Правом ознакомления с банковскими документами, охраняемыми в режиме банковской тайны, обладает Банк России.
В Российской Федерации перечень лиц, которым кредитная организация обязана предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну, определен федеральными законами. В число таких законов входит не только N 395-1, но и законы, регулирующие деятельность соответствующих государственных органов и организаций. Последние действуют даже в том случае, если N 395-1 данному государственному органу или должностному лицу вовсе не предоставлено право доступа к банковской тайне (судебные приставы).
2.2. Предоставление информации с согласия клиента
Ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ "О кредитных историях" сформулированы общие принципы и правила формирования кредитной истории, накопления и обработки информации, имеющей принципиальное значение при заключении договоров займа (кредита) в части касающейся действия норм настоящего Закона.
Основной законодательный постулат, принятый за базис при построении рассматриваемой статьи, можно сформулировать следующим образом: накопление содержания кредитной истории осуществляется посредством активных действий источников формирования кредитной истории на основе одностороннего предоставления информации, определенного настоящим Законом.
Основным объектом правоотношений в данной сфере является информация, под которой понимаются сведения об окружающем мире и происходящих в нем процессах либо данные, осведомляющие о положении дел, которые воспринимаются человеком непосредственно или с помощью технических устройств.
Предоставление информации в бюро кредитных историй осуществляется на основании договора об оказании информационных услуг, сторонами которого соответственно выступают источник формирования кредитной истории и бюро кредитных историй. Заранее оговоримся, что не следует рассматривать обозначенный договор, как очередное нововведение в отечественный правовой оборот. Правовое регулирование подобного рода договорных отношений осуществляется на основе ГК РФ и его норм о договорах оказания услуг и положениями информационного законодательства31.
Определяя процедуру накопления сведений, составляющих кредитные истории, законодатель вместе с тем опускает ряд принципиальных моментов, заключаемого договора, которые имеют существенное значение для участников договорных отношений. В частности, не определен характер и основа предоставления информационных услуг (возмездная или безвозмездная).
Договор об оказании информационных услуг можно определить как соглашение в силу, которого одна сторона (источник формирования кредитной истории) обязуется предоставить другой стороне (бюро кредитных историй) все имеющиеся в его распоряжении сведения, составляющие кредитную историю.
Объектом договора вопреки абсолютному большинству мнений выступает не информация, что было бы вполне логичным, а некие информационные услуги. Последние трактуются как действия субъектов (собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными продуктами. Информационные продукты (продукция) - документированная информация, подготовленная в соответствии с потребностями пользователей и предназначенная или применяемая для удовлетворения потребностей пользователей. Таким образом, объектом договора выступают действия одной из его сторон по передачи информации. Предметом договора являются сведения, формирующие кредитную историю.
Предоставление сведений иного рода не охватывается рамками рассматриваемого договора. Объект как предмет договора, в силу их прямого указания законом являются существенными условиями последнего.
В силу особого предмета договора - сведений конфиденциального характера, можно сделать вывод, что предоставление информационных услуг носит безвозмездный характера. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Продажа такого рода сведений может быть расценена как прямое нарушение действующего законодательства.
Момент заключения договора и момент его исполнения рассрочены во времени. В силу договорных обязательств источник формирования кредитной истории осуществляет передачу сведений, составляющих кредитную историю лишь по мере их накопления.
Договор предоставления информационных услуг может быть заключен как бессрочно, так и на определенный срок. В последнем случае при достижении предельного срока действия договорных отношений он может быть продлен на тех же условиях. В случае, если срок действия договора не оговорен, стороны вправе расторгнуть его в одностороннем порядке при условии обязательного своевременного уведомления контрагента. Предположительно последнее должно поступить не менее чем за месяц до предполагаемой даты расторжения договора. Расторжение договора об оказании информационных услуг не снимает с источника формирования кредитной истории обязанности участия в процессе накопления банка данных кредитных историй. В этой связи на него возлагается обязанность заключить аналогичный договор с иным по его усмотрению кредитным бюро.
Законодатель особо оговаривает возможность заключения многосубъектного договора, где на стороне получателя сведений могут выступать несколько бюро кредитных историй. Особенностью такого рода договорных отношений является обязательное уведомление каждого из получателей о сложившейся "корпорации". Законодательно истребование согласие на участие на стороне получателя нескольких бюро от каждого из них специально не оговорено. Соответственно такого рода договор регулирует исключительно отношения по информационному обмену между источником формирования кредитной истории и бюро кредитных историй (одним или несколькими). Отношения в рамках сложившейся "корпорации" бюро могут являться объектом самостоятельных договорных обязательств.
Законодатель подчеркивает, что договор об оказании информационных услуг между источником формирования кредитной истории и кредитным бюро является договором присоединения.
Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.