предпринимательская деятельность юридических лиц

Введение
Глава 1. Правовой статус юридических лиц
1.1.Юридические лица: понятие, признаки и виды
1.2.Правовое обеспечение и формы осуществления предпринимательской деятельности юридических лиц
Глава 2 Особенности предпринимательской деятельности юридических лиц
2.1.Предпринимательская деятельность коммерческих организаций
2.2.Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций
Глава 3. Правовые проблемы в сфере предпринимательской деятельности юридических лиц
3.1.Защита прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности……………………………………………………………………48
3.2.Контроль за законностью осуществления предпринимательской деятельности
Заключение

предпринимательская деятельность юридических лиц

Используемые законодательством и практикой иные обозначения типа "хозяйствующий субъект", "банк", "биржа", "арендное предприятие", "малое предприятие", "предприятие с иностранными инвестициями", "совместное предприятие", "холдинг", "финансово-промышленная группа" и некоторые другие, имеющие определенное смысловое значение, подчеркивают характер деятельности предпринимателя, но к организационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих или некоммерческих организаций, предусмотренных ГК.
Например, в соответствии с Законом "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" под хозяйствующими субъектами понимаются коммерческие организации, некоммерческие организации (за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью), а также индивидуальные предприниматели. Деятельность хозяйствующих субъектов подвергается антимонопольному регулированию и контролю в целях обеспечения конкуренции.
Субъектами малого предпринимательства признаются коммерческие организации, в уставном (складочном) капитале которых доля участия государства и общественных организаций не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает предельных уровней, например, в промышленности - 100 человек, в розничной торговле - 30 человек и т.п. (ст. 3 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации").
Дочерние и зависимые общества также не являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций (ст. 105 - 106 ГК). В качестве дочернего общества может выступать любое хозяйственное общество. Особенности правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношениями с "материнскими" (контролирующими) обществами или товариществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних.
Система взаимосвязанных компаний (основной "материнской" и дочерних) может быть холдингом, финансово-промышленной группой (ФПГ), концерном и т.п. Однако указанные группы компаний не являются самостоятельными субъектами права - юридическими лицами. Например, ФПГ - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ (договора простого товарищества - ст. 1041 ГК) в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах").
Определенные коммерческие и некоммерческие организации в силу закона осуществляют исключительные виды деятельности (которыми не вправе заниматься иные юридические лица), им запрещено заниматься иными видами деятельности. Таковыми являются кредитные организации, страховые организации, биржи и ряд других. В наименовании таких организаций должно содержаться указание на характер их деятельности (п. 1 ст. 54 ГК), например ЗАО "Балтийский банк".
В юридической науке существуют споры относительно принципа замкнутости перечня организационно-правовых форм юридических лиц. По мнению некоторых авторов, указанный перечень не должен носить исчерпывающий характер . На наш взгляд, обоснованной является иная точка зрения, в соответствии с которой принцип замкнутого круга организационно-правовых форм юридических лиц позволяет исключить возникновение конструктивно неустойчивых юридических лиц. Кроме того, исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций необходим для целей их государственной регистрации и контроля.
Споры ведутся также по поводу необходимого перечня организационно-правовых форм коммерческих организаций. Следует согласиться с авторами Концепции развития корпоративного законодательства о необходимости сокращения указанного перечня, приведения его в соответствие с известными законодательствами развитых зарубежных стран и тем самым устранения связанных с этим барьеров на пути иностранных инвестиций и международной торговли, усиления защиты прав и интересов участников юридических лиц и их кредиторов.
Глава 2 Особенности предпринимательской деятельности юридических лиц
2.1. Предпринимательская деятельность коммерческих организаций
В настоящее время наиболее распространенной формой коммерческих организаций в России, созданных не в процессе приватизации, являются ООО. Это объясняется рядом обстоятельств: ограниченная ответственность участников (преимущество перед хозяйственными товариществами), менее жесткий режим регулирования по сравнению с АО, правовое положение которых осложнено императивными требованиями к выпуску акций. Таким образом, ООО занимают промежуточное положение между хозяйственными товариществами (ПТ и ТВ), являющимися договорными объединениями лиц (учредительным документом является учредительный договор), и акционерными обществами (ЗАО и ОАО), представляющими собой уставные объединения капиталов (учредительным документом является устав). В наибольшей мере ООО тяготеют к ТВ (определенное сходство правового положения участников ООО и вкладчиков ТВ) и ЗАО (заранее определенный, ограниченный круг участников).
ООО и его разновидность - ОДО являются переходными формами, сочетающими в себе элементы объединения лиц и капиталов, договорные и уставные элементы. Как известно, учредительными документами ООО и ОДО являются учредительный договор и устав (п. 1 ст. 89 ГК РФ). Подобное юридическое решение отечественного законодателя, как справедливо отмечается в Концепции развития корпоративного законодательства, не согласуется с природой ООО как корпорации.
Правовая конструкция ООО возникла в немецком праве, где оно традиционно рассматривалось наряду с АО в качестве корпорации. Договору, заключаемому учредителями при создании немецкого GmBH, российским законодателем была необоснованно придана сила учредительного договора. Это вступает в противоречие с тем, что договор, заключаемый при создании АО, российский законодатель не рассматривает в качестве учредительного договора.
В целях совершенствования системы организационно-правовых форм коммерческих организаций было бы целесообразно отказаться от таких форм, как ОДО, предусмотрев в законе возможность введения уставом ООО дополнительной ответственности его участников, и ЗАО, предусмотрев в законе возможность включения в устав АО положений, ограничивающих размещение (только по закрытой подписке или среди заранее определенного круга лиц) и обращение акций (преимущественное право акционеров или общества на приобретение акций, продаваемых акционером), если число акционеров АО не превышает 50. АО работников (народные предприятия), как уже отмечалось, также необходимо устранить из российского законодательства.
Унифицированной форме ООО следует придать черты полноценной корпорации (уставного объединения капиталов). Элементы договорного объединения лиц (учредительный договор, возможность исключения участника из ООО и др.) в подобной конструкции должны быть устранены. Учредительным документом ООО должен выступать только устав. Договор о создании ООО должен приобрести природу, аналогичную договору о создании АО.
Унифицированная форма АО должна допускать возможность создания и деятельности как АО с постоянным капиталом, так и с переменным капиталом. АО с постоянным капиталом известны российскому законодательству и практике. АО с переменным капиталом также с недавнего времени могут создаваться в России, но на практике не получили распространения, поскольку нормативная основа их создания и деятельности несовершенна. Речь идет об АИФ, предусмотренных Федеральным законом "Об инвестиционных фондах".
Инвесторы АИФ (физические и юридические лица) приобретают акции АИФ. Управление инвестиционным фондом АИФ (имущественным комплексом, находящимся в собственности АИФ) осуществляется управляющей компанией исключительно в интересах акционеров АИФ. Исключительным предметом деятельности АИФ является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Федеральным законом "Об инвестиционных фондах"21. Положения Закона об АО распространяются на АИФ с учетом особенностей, установленных Федеральным законом "Об инвестиционных фондах". АИФ не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций. Акционеры АИФ вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных Законом об АО.
Таким образом, АО с переменным капиталом должны создаваться с единственной целью - аккумулирование средств акционеров для последующего инвестирования в инструменты финансового рынка. ГК РФ допускает принятие федеральных законов, определяющих особенности создания и правового положения АО в сфере инвестиционной деятельности (п. 3 ст. 1 ГК). Очевидно, одним из таких законов является Федеральный закон "Об инвестиционных фондах". Во всяком случае, законодательство об АИФ, как АО с переменным капиталом, должно предусматривать четкие правила выкупа обществом акций у акционеров в зависимости от вида инвестиционного фонда (открытый, закрытый или интервальный фонд).
В разных странах по-разному складывается соотношение источников финансирования экономики: банковского кредитования и инвестиций, привлекаемых посредством эмиссии ценных бумаг. Так, для США и Великобритании, где весьма развит фондовый рынок, характерно привлечение инвестиций посредством эмиссии ценных бумаг. В европейских странах (Германия, Франция) более развито банковское кредитование.
В России, к сожалению, плохо развиты и банковское кредитование (высокая стоимость кредита), и фондовый рынок (недоступен для мелких и средних инвесторов). В таких условиях развитие АО с переменным капиталом, с использованием зарубежного опыта регулирования коллективного инвестирования, могло бы выступить дополнительной альтернативной формой инвестирования российской экономики. Принятие подобных изменений способствовало бы сближению российского и зарубежных законодательств о юридических лицах торгового права и соответственно устранению препятствий на пути международной торговли, способствовало бы более эффективной защите прав участников хозяйственных обществ и их кредиторов.
Что касается гарантий защиты прав участников хозяйственных обществ, то с делением их на две группы в зависимости от количества участников, происходит упрощение и четкая регламентация таких гарантий. Так, для ООО и АО, число акционеров которых не превышает 50, должно быть предусмотрено преимущественное право приобретения продаваемых долей или акций, необязательность формирования совета директоров, возможность ведения реестра самим АО и т.д. Указанное ограничение должно действовать лишь до тех пор, пока количество его акционеров не превысило 50. После этого любые ограничения на обращение акций снимаются; акции должны публично размещаться и обращаться; должна раскрываться информация об АО; предусмотрены особые требования к корпоративному управлению и отчетности. Аналогичные требования, очевидно, должны предъявляться и к тем ООО и АО, с количеством участников менее 50, которые осуществляют исключительные виды деятельности (банковскую, инвестиционную, страховую и некоторые другие).
Гарантии защиты интересов кредиторов хозяйственных обществ тоже могут быть повышены, если законодательно увязать обеспечение их интересов со всеми активами хозяйственного общества, а не только с его минимальным уставным капиталом. Как известно, в российском законодательстве закреплен европейский подход: установление минимального размера уставного капитала, гарантирующего права кредиторов. Минимальный размер уставного капитала, установленный российским законодательством на уровне 100 МРОТ для ООО и ЗАО и 1000 МРОТ для ОАО, не может служить реальной гарантией прав кредиторов. Нормы о порядке и сроках оплаты уставного капитала, о его соответствии стоимости чистых активов организации, направленные на обеспечение прав кредиторов, как показывает практика, довольно часто не соблюдаются. Нередки случаи создания ООО, уставные капиталы которых оплачиваются вкладами, не имеющими какой-либо реальной ценности. Соответственно защита интересов кредиторов таких обществ остается необеспеченной.
Следует согласиться с предложениями об отказе от минимального уставного капитала как требования, зафиксированного на уровне закона, заменив названное требование механизмом, позволяющим кредиторам получать сведения о реальной стоимости чистых активов общества (американский подход).
Не лишено смысла также предложение об отказе от законодательного требования об определении номинальной стоимости доли или акции в уставном капитале хозяйственного общества. Номинальная стоимость отражает лишь минимальную стоимость имущества, которая подлежит внесению при учреждении общества. После создания общества акция либо доля приобретает действительную (больше или меньше номинальной) стоимость. Таким образом, номинальная стоимость никакого практического значения не имеет.
Закон об иностранных инвестициях определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов и условия их предпринимательской деятельности на территории РФ. Основными гарантиями прав иностранных инвесторов являются, в частности:
- гарантии использования любых форм осуществления инвестиций, не запрещенных законом: создание коммерческих организаций со 100% иностранным капиталом или совместно с российским капиталом (совместные предприятия), а также филиалов и представительств иностранных юридических лиц; приобретение ценных бумаг российских эмитентов; участие в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности; приобретение прав на недвижимость; и других;
- гарантии использования на территории России и перевода за ее пределы правомерно полученной прибыли;
- гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями;
- гарантии от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства России ("дедушкина оговорка");
- гарантии судебной защиты.
Закон об иностранных инвестициях, закрепляя систему гарантий прав иностранных инвесторов, исходит из того, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности, предоставленный российским инвесторам, за определенными изъятиями ограничительного или стимулирующего характера.
Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Например, для защиты российского рынка авиационной техники установлено, что создание на территории России авиационной организации с участием иностранного капитала, осуществляющей деятельность по разработке и производству авиационной техники, допускается при условиях, если доля участия иностранного капитала составляет менее 25% уставного капитала такой организации и ее руководитель и входящие в органы управления такой организации лица являются гражданами России (ст. 12 Федерального закона от 8 января 1998 г. "О государственном регулировании развития авиации").
Изъятия стимулирующего характера для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития России. Например, иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, в которой иностранный инвестор владеет не менее чем 10% доли в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме гарантиями и льготами, предусмотренными Законом об иностранных инвестициях (п. 5 ст. 4).
Льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта. Приоритетным признается проект, предусматривающий суммарный объем иностранных инвестиций не менее 1 млрд. руб., а также проект, в котором минимальная доля иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн. руб., и включенный в перечень приоритетных проектов, утверждаемый Правительством РФ.
Не взимается налог на добавленную стоимость с технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему, ввозимых на таможенную территорию России в качестве вклада в уставные (складочные) капиталы организаций (п. 7 ст. 150 НК РФ).
Коммерческие организации с иностранными инвестициями, как уже отмечалось, создаются в формах хозяйственных товариществ и обществ и подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Государственная регистрация юридических лиц в России осуществляется в административном порядке (ФНС России), как в странах системы общего права. Как известно, различают континентальную и англо-американскую модели регистрации юридических лиц. Континентальная система регистрации отличается тем, что регистрация юридических лиц здесь характеризуется предварительной проверкой законности создания юридических лиц и осуществляется судами. Например, в соответствии с ГТУ торговый регистр ведется гражданскими судами первой инстанции, а по французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет - на гражданские суды первой инстанции. Административная процедура регистрации компаний является более рациональной и менее дорогой. Российское законодательство о регистрации юридических лиц в настоящее время предусматривает именно такую упрощенную систему регистрации22.
Правоспособность коммерческих организаций с иностранными инвестициями, как и в странах системы общего права, является общей. Исключение составляют коммерческие организации, осуществляющие исключительные виды деятельности (кредитные, страховые, инвестиционные организации). Как известно, по законодательству зарубежных стран правоспособность юридических лиц торгового права определяется по-разному. Законодательства континентальной правовой семьи, как правило, предусматривают специальную (уставную) правоспособность таких организаций. Например, Акционерный закон Германии устанавливает, что устав АО должен определять предмет деятельности, ФТК предусматривает, что предмет деятельности товарищества определяется уставом товарищества.
Учредительные документы коммерческих организаций с иностранными инвестициями должны удовлетворять требованиям, предусмотренным ГК РФ и другими федеральными законами о соответствующих разновидностях коммерческих организаций. Уставный капитал коммерческих организаций с иностранными инвестициями должен быть сформирован на условиях и в пределах сроков, предусмотренных нормами ГК и федеральных законов о коммерческих организациях отдельных видов. Например, для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, образуемых в форме ООО, обязательны как предоплата 50% уставного капитала, так и завершение его формирования в течение одного года со дня государственной регистрации общества. При создании АО не менее 50% распределенных акций общества должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, а остальные распределенные акции общества должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО).
2.2. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций