Проблемы правового регулирования сделок с заинтерисованностью

Введение
Глава 1. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
Глава 2. Категории сделок, охватываемых понятием "сделки, в совершении которых имеется заинтересованность"
Глава 3. Порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Последствия несоблюдения процедуры заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
Заключение
Список литературы:

Проблемы правового регулирования сделок с заинтерисованностью

По общему правилу лица, которые потенциально могут быть признаны заинтересованными, должны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии и аудитора общества определенную информацию. В частности, имеется в виду информация о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% и более голосующих акций общества (долей паев); о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности; об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.
Сделки с заинтересованностью заключаются (совершаются) исполнительными органами общества. Собрание акционеров и совет директоров эти сделки лишь одобряют. Однако если, например,крупная сделка может быть предметом как предварительного, так и последующего одобрения 15, то сделка с заинтересованностью подлежит непременно предварительному одобрению (п. 1 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах").
Вместе с тем в юридической литературе уже было высказано мнение о том, что и "при существующем регулировании не следует полностью исключать возможность принятия в отдельных случаях судом во внимание решения о последующем одобрении сделки, если все обстоятельства ее совершения и исполнения свидетельствуют, что экономического ущерба обществу оно не наносит. Такой подход, если он будет признан допустимым, возможен при двух непременных условиях (помимо отмеченных): а) решение об одобрении сделки должно отвечать всем требованиям, указанным в абз. 1 п. 2 ст. 83 указанного Закона, - содержать данные о лице (лицах), являющемся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цене, предмете сделки и иных ее существенных условиях; б) решение об одобрении принято компетентным органом до рассмотрения спора по поводу ее действительности (недействительности) судом" 16.
Согласно позиции ВАС РФ требования ФЗ "Об акционерных обществах" к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя.
В качестве иллюстрации данного положения можно привести следующее дело. Акционерное общество произвело размещение дополнительных акций при участии посредника (андеррайтера). Акции в количестве, превышающем 2% ранее размещенных эмитентом голосующих акций, были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом. Генеральным директором общества - покупателя акций являлось лицо, занимающее должность в органах управления эмитента.
Акционер эмитента (акционерного общества) обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций в связи с нарушением заинтересованным лицом требований, установленных п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах".
Ответчики - эмитент, андеррайтер и покупатель - иск не признали, указав, что эмитент не являлся стороной в сделке купли-продажи акций, заключенной между андеррайтером и покупателем.
Суд удовлетворил иск. Как следовало из материалов дела, андеррайтер при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента. Следовательно, эмитент является продавцом (стороной) в оспариваемом договоре. При совершении такой сделки должны соблюдаться положения ФЗ "Об акционерных обществах", установленные для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Суд правомерно признал сделку недействительной 17.
Следует отметить, что в случае если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, к порядку ее совершения применяются только положения о сделках с заинтересованностью.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" разделяет компетенцию общего собрания и совета директоров по данным вопросам:
Общее собрание акционеров
Совет директоров
- Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях отсутствия необходимого кворума заседания совета в части незаинтересованных директоров (п. 2 ст. 83);
- Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях если все члены совета признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами (п. 3 ст. 83);
- Если стоимость (цена) предмета сделки составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
- Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
- Если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (п. 4 ст. 83)
- Сделка между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности (п. 6 ст. 83)
Данные положения сочетают в себе некоторые нюансы, на которые не все исследователи обращают внимание. Так, в зависимости от числа акционеров необходимо различное количество голосов незаинтересованных членов совета директоров. Для обществ с числом акционеров 1000 и менее необходим обычный кворум, иначе решение будет выносить общее собрание, в то время как для более крупных обществ достаточно наличия хотя бы одного независимого директора, не заинтересованного в совершении данной сделки, и такое решение будет принято 18.
И еще один интересный момент, связанный с порядком принятия решения об одобрении сделок с заинтересованностью.
В том случае, когда решение об одобрении сделки необходимо принимать на общем собрании акционеров, то это решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций.
Разъясняя это положение, ВАС РФ в своем постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 указал, что речь идет именно о всех не заинтересованных в такой сделке акционерах, являющихся владельцами голосующих акций, а не только присутствующих на собрании.
В решении об одобрении сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателем, а также цена, предмет сделки и иные существенные условия. Цена определяется советом директоров в соответствии с требованиями ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" к крупным сделкам. В связи с этим также возникают некоторые проблемы. Указанная норма не в полной мере регулирует процедуру принятия такого решения 19, в частности, о кворуме совета директоров по вопросу определения рыночной цены, а также последствий отсутствия в совете директоров незаинтересованных членов. Видимо, предполагается аналогия процедуры принятия решения об оценке и процедуры одобрения такой сделки, однако прямо об этом не сказано.
Вместе с тем ВАС РФ высказал свое мнение по этому вопросу, указав, что стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" и не может быть ниже рыночной цены этого имущества 20.
В качестве примера было приведено следующее дело.
Совет директоров акционерного общества принял решение о заключении сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, определив стоимость отчуждаемого имущества ниже его рыночной стоимости. В последующем имущество было отчуждено исполнительным органом общества по этой цене.
Общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании сделки недействительной.
Согласно п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров общества должно быть установлено, что стоимость, которую общество получит за отчуждаемое имущество или предоставляемые услуги, не ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии со ст. 77 этого же Закона, либо стоимость приобретаемого имущества или услуг не превышает рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии с той же статьей Закона.
Независимый оценщик, привлеченный судом по инициативе истца, в заключении об оценке отчужденного имущества указал, что его рыночная стоимость значительно превышает ту, которую определил совет директоров общества.
Поскольку общество произвело отчуждение имущества по заниженной цене, нарушив при этом положения ст. 77 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах", суд удовлетворил иск.
В другом случае при рассмотрении иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, арбитражный суд установил, что исполнительным органом общества имущество отчуждено по цене ниже определенной советом директоров общества.
Заключение исполнительным органом сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, на иных (менее выгодных) условиях, чем предусмотрено в решении совета директоров общества, свидетельствует о нарушении требований, установленных п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" 21. Поэтому суд признал сделку недействительной 22.
Обратим внимание на то, как Закон дает определение категории независимых директоров, применяемой для совета директоров в обществах с числом акционеров более 1000. Таковыми являются члены совета директоров, не являющиеся и не являвшиеся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; аффилированным лицом общества (за исключением члена совета директоров общества).
Как видно, независимый директор не должен представлять интересы какой либо группы акционеров, а должен быть просто наемным профессионалом в своей сфере деятельности.
В п. 5 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" содержится исключение из правил, предусмотренных п. 4 этой же статьи. Оно касается сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Для заключения сделок, названных в п. 5 комментируемой статьи, в определенных случаях не требуется одобрения общего собрания. Для этого, как мы уже отмечали, необходима совокупность следующих обстоятельств:
а) условия сделки "с заинтересованностью" не должны существенно отличаться от условий аналогичных сделок, которые ранее совершались между теми же субъектами (обществом и заинтересованным лицом), т.е. до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым. При этом "существенность" определяется в каждом случае с учетом конкретных обстоятельств;
б) соответствующие сделки с "заинтересованностью" могут совершаться без предварительного одобрения только в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.
В случае отсутствия хотя бы одного из указанных обстоятельств для совершения сделки "с заинтересованностью" необходимо соответствующее решение общего собрания акционеров общества 23.
В качестве иллюстрации применения данного положения можно привести следующие два судебных спора.
Акционер общества обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки, совершенной обществом с нарушением ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах".
Ответчик иск не признал, указав, что оспариваемая сделка совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах". Поэтому решения общего собрания акционеров на ее совершение не требовалось.
Суд в удовлетворении иска отказал.
Согласно п. 4 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания акционеров в случае, если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 указанного Закона (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания акционеров).
Из материалов дела следовало, что между обществом и другой стороной (обществом с ограниченной ответственностью) в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности был заключен договор поставки. Срок действия договора составлял шесть месяцев. Товары поставлялись отдельными партиями в обусловленные сроки. Сумма оплаты по договору превышала 2% активов общества-покупателя. Через месяц после заключения договора генеральный директор общества-покупателя приобрел более 20% доли в уставном капитале общества-поставщика, т.е. стал лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки.
Общее собрание акционеров общества было проведено после возникновения и исполнения обязательств по оспариваемому договору.
При таких обстоятельствах оспариваемый договор не требовал одобрения общего собрания акционеров.
В другом случае арбитражный суд обоснованно признал необходимым соблюдение требований ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" при заключении сделки в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышала 2% активов акционерного общества. На момент заключения сделки генеральный директор этого общества являлся лицом, заинтересованным в ее совершении, поскольку занимал должность члена совета директоров общества с ограниченной ответственностью - другой стороны сделки. В этом случае решение о заключении такой сделки должно быть принято общим собранием акционеров 24.
Глава XI ФЗ "Об акционерных обществах" определяет понятие сделок с заинтересованностью, устанавливает определенную процедуру их совершения и определяет последствия нарушения этой процедуры, которые заключаются в том, что:
1) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований, предусмотренных указанным Законом, может быть признана недействительной (п. 1 ст. 84);
2) заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу (п. 2 ст. 84).
Несоблюдение процедуры заключения сделки, безусловно, является нарушением требований к ней и может повлечь признание ее недействительной. Однако к числу минусов законодательства можно отнести неясность в отношении того, какие нарушения порядка совершения подобных сделок могут признаваться существенными для целей признания их недействительными. В соответствии с ГК РФ юридические лица действуют своей волей и в своем интересе. Волю юридического лица, следовательно, нельзя считать сформированной, если органы, которые только и вправе решать вопрос об одобрении или неодобрении сделок с заинтересованностью, не давали согласия на заключение сделки или не были информированы о ней. В этом смысле сделки с заинтересованностью, совершенные с нарушением процедуры, следует рассматривать как сделки с дефектом воли юридического лица 25.
Последствия признания сделки недействительной очевидны и нелицеприятны для ее сторон. Но ответственность заинтересованных лиц возможна, когда она реально может компенсировать ущерб, что является чрезвычайно редким случаем.
Число споров, связанных с признанием сделок недействительными, в последние годы постоянно растет. Ежегодный прирост дел этой категории составляет 10-12%. Усиление активности истцов в использовании названного средства правовой защиты вызывает обоснованную обеспокоенность в высших судебных инстанциях 26. Судебная практика свидетельствует о том, что нередко это средство защиты используется недобросовестными истцами в целях передела собственности или избежания ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора. Многие исследователи также отмечает негативную тенденцию к увеличению числа исков недобросовестных лиц о признании сделок недействительными, предъявляемых с единственной целью расстроить эти сделки и причинить вред их сторонам. При существующих нормах Закона круг лиц, признаваемых заинтересованными, настолько широк, что признать сделками с заинтересованностью можно немалую часть сделок акционерного общества. При этом страдают права и законные интересы не только участников сделок, но и их кредиторов, добросовестных приобретателей имущества и иных лиц.
Признание новой редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" сделок с заинтересованностью оспоримыми, а не ничтожными, безусловно, сократит такие проявления. Вместе с тем проблемным представляется то, что признание таких сделок недействительными в настоящее время осуществляется по формальным признакам нарушения процедуры, без необходимости наступления каких бы то ни было негативных последствий для общества. Поэтому вполне возможно злоупотребление акционерами своим правом на иск по сделкам, не только не несущим в себе риска таких последствий, но и выгодным для общества. Подобные недобросовестные действия могут быть организованы, в частности, конкурентами и иными лицами, действующими во вред обществу.
Необходимость правового регулирования сделок с заинтересованностью и установления особого порядка их совершения не вызывает сомнения, так же как и то, что общество и его акционеры должны иметь способы судебной защиты своих прав. Отметим, что один из таких способов содержится в ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах", которая устанавливает, что члены совета директоров, генеральный директор (в том числе временный) и (или) члены коллегиального исполнительного органа общества несут ответственность перед обществом и акционерами за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если они действовали не в интересах общества, осуществляли свои права и исполняли обязанности в отношении общества недобросовестно и неразумно.
Такое средство правовой защиты соответствует мировой практике и адекватно защищает права акционеров. Более того, в иностранном праве оно является основным.
Тем не менее более популярным и распространенным в России способом правовой защиты является иск о признании сделки недействительной, в том числе и сделок с заинтересованностью. Поскольку данный способ более прост, акционеры предпочитают его искам о взыскании убытков с руководства общества. По статистике Высшего Арбитражного Суда РФ, доля споров о возмещении убытков среди всех дел, ежегодно рассматриваемых арбитражными судами, не превышает 5-7%. Более того, эта доля ежегодно сокращается.
Другой не менее важный вопрос - срок исковой давности. Исходя из того что неправильно совершенная сделка с заинтересованностью - это сделка с дефектом воли, началом течения срока исковой давности следует считать тот момент, когда устранен этот дефект воли, т.е. когда органы, компетентные формировать волю юридического лица на совершение сделок с заинтересованностью, узнали или должны были узнать о наличии такой заинтересованности. В ст. 181 ГК РФ для предъявления иска о признании оспоримой сделки недействительной установлен всего годичный срок исковой давности, поэтому указанные вопросы чрезвычайно важны для участников сделки.
Еще один момент, на который редко обращается внимание, связан с тем, что при разрешении спора о признании сделки недействительной суд должен установить, имела ли место заинтересованность на момент совершения сделки 27. Например, нельзя сделать вывод, что лицо заинтересовано в совершении сделки на основании данных о том, что оно выступало учредителем юридического лица-контрагента. Необходимо точное доказательство, что оно на момент заключения сделки являлось его акционером (с пакетом более 20%).