Краткая история института банкротства в Российской Федерации и Германии

Введение
1.Краткая история института банкротства
в Российской Федерации и Германии
2. Сравнительные характеристики некоторых положений
института банкротства в Российской Федерации и Германии
Заключение
Список нормативно-правовых актов и литературы

Краткая история института банкротства
в Российской Федерации и Германии

Конкурсное производство, несмотря на завуалированную формулировку в российском законодательстве25 по сути направлено на ликвидацию должника. В Положении о несостоятельности конкурсное производство вытесняется единым понятием «производство по делу о банкротстве», которое предусматривает различные юридические способы удовлетворения требований кредиторов.
Понятие «конкурсные кредиторы» в Германии употребляется только применительно к процессу ликвидации должника (конкурсному производству), именно по этому указанное понятие заменено термином «кредиторы по банкротству» (Insolvenzglaubiger; &38 Положения Германии о несостоятельности говорит о том, что «конкурсная масса служит удовлетворению кредиторов по личным обязательствам, которые на момент возбуждения производства по делу о несостоятельности имеют обоснованные имущественные требования к должнику (конкурсные кредиторы)».
В Законе РФ о банкротстве, наоборот, «конкурсные кредиторы» - это общее понятие, отражающее лингвистическую (банкротство), а не правовую (ликвидация) сущность термина Konkurs26. В результате российском законодательстве, по мнению Н.Б. Шеленковой, присутствует концептуальное несоответствие, выражающееся в применении понятия "конкурсный" одновременно и в общем (конкурсные кредиторы), и в специальном (конкурсное производство) значении27.
Лица, обладающие правом на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом, устанавливаются в российском и немецком законодательствах по-разному. Закон о банкротстве в п.1 ст.7 называет в качестве таковых должника, конкурсного кредитора, уполномоченные органы. Положение Германии о несостоятельности в &13 подобное право предоставляет исключительно должнику и кредиторам.
Уделяется внимание в Положении о несостоятельности и вопросам оздоровления должника: &1 устанавливает, что «добросовестному должнику предоставляется возможность освободиться от обязательств, оставшихся непогашенными». Здесь на первый план выступает не требование исполнительного производства, а идея об улаживании юридических и имущественных отношений должника с помощью мирового соглашения. Производство по делу о несостоятельности, нацеленное на удовлетворение солидарных требований кредиторов путем реализации имущества должника, влечет далеко идущие последствия, значительно превосходящие непосредственные задачи процедуры и весьма существенные для дальнейшей судьбы должника28.
Процедуры несостоятельности принуждают кредиторов к пересмотру и преобразованию юридических отношений с должником. И если в ходе судебного разбирательства и последующей процедуры освобождения должника от выплаты оставшейся части долга требования кредиторов не удовлетворятся, они вынуждены будут признать санкционированный отказ от требований. В данном случае такая мера обеспечивает должнику возможность вновь вернуться к предпринимательской деятельности, но уже свободным от каких-либо обязательств. Конкурсный процесс приобретает общественные и социально-политические масштабы, закрепляющие приоритет оздоровления добросовестного должника перед частной автономией и ответственностью по обязательствам.
И в нашем Законе о банкротстве есть глава, регламентирующая финансовой оздоровление.
Однако с#M12293 0 901831019 0 0 0 0 0 0 0 3594722134лучаи финансового оздоровления предприятий, вывода их из состояния кризиса в основном случайность, а не закономерность. Антикризисное управление в России использовалось по большей части для перераспределения собственности, а не восстановления платежеспособности предприятий. Изменится ли что-нибудь в этом вопросе, зависит от действий государства, саморегулируемых организаций и арбитражных управляющих.
Пока у нас отсутствует единая система предотвращения банкротств на ранней стадии. Между тем главный упор в регулировании вопросов несостоятельности предприятий, как отмечалось на недавней конференции по антикризисному управлению, необходимо перенести с ликвидации должника на предупреждение банкротства, сохранение бизнеса и рабочих мест29.
Судебная система Германии построена иначе, чем российская, что отражается на подведомственности дел о банкротстве. Согласно п. 1 ст. 33 Закона РФ о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматривает арбитражный суд по месту нахождения должника - юридического лица или по месту жительства гражданина. #SДела о банкротстве рассматриваются участковыми судами Германии по месту нахождения коммерческого представительства должника или, в случае отсутствия такового, в соответствии с общими процессуальными положениями.
Российское законодательство предусматривает созыв первого собрания кредиторов и относит его к процедуре наблюдения (ст.72 главы «Наблюдение»). Компетенция первого собрания кредиторов включает среди прочих принятие решения о введении внешнего управления и об открытии конкурсного производства (п.1 ст.73 Закона о банкротстве).
В своем сравнительно-правовом исследовании Н.Б.Шеленкова указывает на явную нелогичность приведенных положений. Как первое собрание кредиторов может созываться до окончательного решения арбитражного суда по итогам рассмотрения дела, если результатом подобного рассмотрения может быть отказ в признании должника банкротом? Это можно объяснить тем, что с принятием заявления дело о банкротстве возбуждается, проверка материально-правовой обоснованности заявления приходится на процедуру наблюдения, а так как дело к производству принято, возможны такие меры, как проведение первого собрания кредиторов30.
В немецком праве предусмотрен другой порядок: после принятия заявления суд проверяет обоснованность обстоятельств, содержащихся в заявлении; на данный период может назначаться временный управляющий. Открытие производства по делу о банкротстве осуществляется судами Германии самостоятельно по завершении указанной проверки. Таким образом, после принятия судом Германии решения по заявлению устанавливаются сроки проведения двух первых собраний кредиторов.
Временный управляющий может назначаться немецкими судами на период рассмотрения заявления, что отражает суть примененного в данной связи термина «временный». В названный период производство о банкротстве открытым не считается, и предъявление кредиторами требований, как и проведение первого собрания кредиторов, происходить не может. Права и обязанности временного управляющего в немецком праве имеют отличия, они включают обеспечение сохранности имущества для наилучшего удовлетворения кредиторов в случае открытия производства по делу по банкротстве, в том числе получение от должника всей необходимой информации (ознакомление с бухгалтерскими книгами и деловыми бумагами и пр.), управление имуществом должника в случае наложения на последнего запрета распоряжаться имуществом. Важная особенность по сравнению с российским законодательством состоит также в том, что немецкий законодатель закрепляет специальные обязанности должника в данный период, в том числе требует его личного присутствия.
Закон о банкротстве устанавливает, что при введении наблюдения органы управления должника продолжают осуществлять свои полномочия с установленными ограничениями, а именно: органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.
Органы управления должника не вправе принимать решения:
о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;
о создании филиалов и представительств;
о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);
о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций;
об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
о заключении договоров простого товарищества (ст.64 Закона о банкротстве)
В этом отношении законодательные нормы Германии имеют диспозитивный характер - суды Германии могут самостоятельно налагать любые ограничения на деятельность и личность должника в зависимости от обстоятельства дела, например суд по собственному усмотрению может отобрать у должника право распоряжаться имуществом, приостановить взыскание с должника по исполнительным документам, арестовать должника (&22 Положения Германии о несостоятельности).
В отличие от немецкого законодателя, который в Положении о несостоятельности стремится к унифицированности положений о последствиях открытия производства, авторы российского Закона о банкротстве поместили в свой закон различные нормы, касающиеся внешнего управления и открытия конкурсного производства (главы VI и VII указанного Закона соответственно).
Конкурсное производство, описанное в нашем законодательстве, можно сравнить с имеющимся в действующем Положении Германии о несостоятельности, относящихся к ликвидации должника.
Особую позицию Положение о несостоятельности занимает в вопросе о распределении имущества: оно осуществляется не государственными органами, а возлагается на конкурсных управляющих, деятельность которых базируется на принципах частного права. Конкурсный управляющий назначается официальным актом, исполняет свои полномочия под надзором суда и несет ответственность за свои действия. В этом проявляется комплексный характер дел о несостоятельности. Государство не намерено и не может вести собственное разбирательство, поскольку вопрос касается предпринимательской деятельности, в равной степени подверженной влиянию как экономических, так и юридических факторов31. Такой подход определяет повышенные требования к личности конкурсного управляющего – согласно п.1 &56 конкурсным управляющим назначается пригодное в конкретном случае, в частности компетентное и независимое от кредиторов и должника физическое лицо.
Касательно вопроса об отказе должника от исполнения договоров и о признании недействительности его сделок, по общему установлению немецкого законодателя, договоры должника с третьими лицами, заключенные до открытия производства и не исполненные полностью или частично сторонами, признаются не подлежащими исполнению. Управляющему предоставляется право принять решение о необходимости исполнения таких договоров, основанием здесь является действительная значимость договоров для успешного удовлетворения требований кредиторов. При этом третьи лица вправе потребовать от управляющего сделать указанный выбор; если решение управляющего будет отрицательным, то третье лицо может потребовать возмещение реального ущерба, возникшего в результате неисполнения договора; такие требования признаются конкурсными (&103, &106 Положения о несостоятельности). Из данного правила существуют исключения - в отношении договоров имущественного найма, а также служебных и иных трудовых соглашений должника право выбора управляющего не применяется (&108 Положения о несостоятельности). Кроме этого, особый порядок вводится в отношении финансовых операций, имеющих рыночную или биржевую котировку (например, фьючерсные или опционные сделки): если период или срок исполнения таких договоров наступает после открытия производства, то контрагент вправе потребовать от управляющего не исполнения договора, а лишь возмещения, вызванного отказом от исполнения. Положение Германии регулирует действие поручений и полномочий, выданных должником до открытия производства.
Немецкое законодательство о несостоятельности в целом говорит не о сделках, а о правовом действии (бездействии), причем не только должника, но и третьих лиц (например, при взыскании по исполнительным документам). Возможность признания правовых действий недействительными зависит здесь от 5 признаков: сущности таких действий (например, дарение или предоставление обеспечения под ссудный капитал), их имущественного воздействия на кредиторов, срока совершения (выделяются шесть периодов до принятия заявления судом и один период после такого принятия), экономического положения должника в указанный период, а также характера осведомленности кредитора или третьего лица. И последнее важное отличие: признание сделок недействительными осуществляется судами Германии только по заявлению управляющих; российское же законодательство дает право на подачу подобных заявлений и кредиторам32.
Статья 134 Закона о банкротстве устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:
судебные расходы должника, в том числе расходы на опубликование сообщений, предусмотренных #M12293 0 901831019 1265885411 24576 1376109634 2376962375 807147257 136951043 4241974460 350793394статьями 28#S и #M12293 1 901831019 1265885411 25514 4207644973 807147257 10 1486464867 4252122065 394202211554#S Закона о банкротстве;
расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;
текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;
требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве;
задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;
иные связанные с проведением конкурсного производства расходы33.
В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и (или) экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.
Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Немецкому же законодательству известны так называемые требования из конкурсной массы, расходы производства, требования по обязательствам, возникших в результате действий управляющих и пр.34, подлежащие удовлетворению вне очереди, и требования кредиторов по делу о банкротстве. В Положении о несостоятельности нет рангов «очередности» конкурсных требований. Согласно &39 Положения удовлетворение требований конкурсных кредиторов производится в следующей очередности, а при равной очередности пропорционально суммам, причитающимся им:
1. по процентам, начисляемых на требования конкурсных кредиторов с момента возбуждения производства по делу о несостоятельности;
2. по издержкам отдельных конкурсных кредиторов, связанных с их участием в производстве по делу о несостоятельности;
3. по денежным штрафам, денежным взысканиям, наложенным в административном порядке, принудительным выплатам, а также в связи с такими дополнительными последствиями совершения преступления или административного правонарушения, которые обязывают к уплате денежных сумм;
4. по требованиям об исполнении безвозмездных обязательств должника;
5. по требованиям о возврате займа, предоставленного в погашение взносов участника общества для образования капитала, и по приравненным к ним требованиям.
Одновременно вводится понятие последующих требований, большинство которых ранее относилось к требованиям, не подлежащим удовлетворению, в том числе относительно процентов по денежным обязательствам, начисляемым после открытия производства.
Положение Германии о несостоятельности использует термин «план преодоления несостоятельности», который заменил принудительное и судебное мировое соглашения (&218 - 261). Наиболее наглядно это проявляется при определении целей такого плана (в том числе распределения банкнотной массы между кредиторами, продажи предприятия или восстановления платежеспособности должника).
Особый вид производства Положением о несостоятельности предусмотрен в отношении физических лиц, не осуществляющих самостоятельную предпринимательскую деятельность или когда размер их деятельности незначителен (&304-312). По таким делам предусмотрено упрощенное производство.
В России признаки несостоятельности гражданина такие же, как и для юридического лица (см.выше). Единственное отличие - арбитражный суд возбуждает дело о банкротстве при установлении признаков банкротства и при условии, что требования к гражданину должнику составляют не менее 10000 рублей. Упрощенное производство по таким делам не предусмотрено.
В отличие от России открытие производства по делу о банкротстве потребителей осуществляется судами Германии только в случае недостижения внесудебного соглашения о выполнении плана погашения долгов (Schuldenbereinigungsplan). Таким образом, к заявлению должника всегда прилагается документ, подтверждающий, что в течение 6 месяцев до момента подачи заявления соответствующее согласие с кредиторами не было достигнуто.