Отпуска по Российскому трудовому законодательству: проблему правового регулирования

Введение
Глава 1. Понятие и виды отпусков
1.1. Понятие и виды отпусков
1.2. Ежегодные оплачиваемые отпуска
1.3. Ежегодные дополнительные отпуска и порядок их предоставления
Глава 2. Проблемы правового регулирования отдельных видов отпусков
2.1. Проблемы правового регулирования отпусков в связи с обучением в образовательных учреждениях
2.2. Проблемы правового регулирования отпусков, предоставляемых работникам в связи с рождением и воспитанием детей
Заключение
Список использованной литературы:
Нормативные акты:

Отпуска по Российскому трудовому законодательству: проблему правового регулирования

Однако теперь из ст. 119 Трудового кодекса РФ данная норма исключена, оставив, таким образом, только один способ компенсации - предоставление ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска.30
Продолжительность дополнительного отпуска работника с ненормированным рабочим днем не может быть меньше переработанного времени. Но в любом случае этот отпуск не может быть меньше трех календарный дней. При предоставлении отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в качестве компенсации переработанных часов, они не оплачиваются, но в дальнейшем за переработку предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск, исходя из среднего заработка работника.
Однако если продолжительность отпуска не компенсирует переработанные работником часы, они должны быть либо оплачены в повышенном размере, установленном для оплаты сверхурочных работ, либо путем предоставления дополнительного отпуска, оплачиваемого по среднему заработку работника. Нельзя не заметить, что продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день в названных ведомственных нормативных актах связана с занимаемой работником должностью. Хотя законодательство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина, в том числе и в сфере труда, независимо от должностного положения. Поэтому правовым критерием для определения продолжительности отпуска за ненормированный рабочий день является количество отработанных сверх нормальной части рабочего времени часов. Данная переработка прогнозируется при установлении в организации компенсации за работу в режиме ненормированного рабочего дня. Такой прогноз должен строиться на объеме функциональных обязанностей работника, потребности выполнения им трудовой функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.31
Нормативные правовые акты об установлении компенсации за ненормированный рабочий день федерального уровня могут быть обжалованы на предмет их несоответствия федеральным законам в Верховном Суде РФ. С заявлением об этом могут обратиться лица, на которых они распространяются, а также организации, обладающие полномочиями выступать в защиту неопределенного круга лиц.
Право на дополнительный оплачиваемый отпуск возникает одновременно с правом на основной отпуск. В связи с чем у работодателя возникает обязанность в установленные законодательством сроки предоставить работнику не только основной отпуск, но и дополнительный. Отказ от предоставления дополнительного отпуска в установленные законодательством сроки, например по окончании рабочего года, позволяет работнику самостоятельно реализовать право как на основной, так и на дополнительный отпуск. Таким образом, основные и дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска имеют единый порядок предоставления.
Глава 2. Проблемы правового регулирования отдельных видов отпусков
2.1. Проблемы правового регулирования отпусков в связи с обучением в образовательных учреждениях
Первый Кодекс законов о труде от 09.11.1922г.32 никак не выделял работников, совмещающих работу с обучением. По мере становления образования в СССР, «успешно обучающимся в вечерних и заочных высших и средних специальных учебных заведениях, на период выполнения лабораторных работ, сдачи зачётов и экзаменов, подготовки и защиты дипломного проекта, а также лицам, успешно обучающимся в вечерних (сменных) профессионально-технических училищах, и лицам, обучающимся без отрыва от производства в вечерних (сменных, сезонных) и заочных средних общеобразовательных школах рабочей и сельской молодёжи, для подготовки и сдачи экзаменов»33 стали предоставляться отпуска большей, по сравнению с обычной, продолжительностью.
Учебные отпуска в случаях, предусмотренных ст. 173 - 176 ТК РФ, ст. 50 Закона РФ от 10.07.92 N 3266-1 «Об образовании»34 и ст. 17 ФЗ от 22.08.96 N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»35, предоставляются, в зависимости от обстоятельств, как с сохранением среднего заработка, так и без сохранения. В любом случае срок учебного отпуска исчисляется в календарных днях.
Давая характеристику учебным отпускам, необходимо разграничить их с ежегодными оплачиваемыми отпусками, в первую очередь дополнительными, порядок исчисления продолжительности которых установлен ст. 120 ТК РФ. Это разграничение важно еще и потому, что законодатель в ст. 173 ТК РФ называет учебные отпуска «дополнительными отпусками с сохранением заработка», что нередко ставит на практике определённые проблемы36.
Согласно ст. 120 ТК РФ, продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются, и, как следствие этого, фактическая продолжительность отпуска увеличивается. Это касается исключительно ежегодных (основных и дополнительных) отпусков.
Принято делить отпуска, как и все виды освобождения работника от работы на целевые и нецелевые. С этой точки зрения целевыми отпусками называют такие отпуска, которые предоставляются не для отдыха и, как правило, не связывается с трудовой деятельностью работника37.
Однако не бывает, конечно же, отпусков без цели. Целью всех без исключения отпусков является освобождение работников от выполнения ими своих трудовых обязанностей. В свою очередь эта большая цель может быть подразделена на подцели. Целевым назначением ежегодных дополнительных отпусков, указанных в ч. 1 ст. 116 ТК РФ (отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда; имеющим особый характер работы и др.), является предоставление работникам времени отдыха большей продолжительности в связи с особым характером работы, ее условиями, воздействием на здоровье вредных производственных факторов, а также в связи с защитой от неблагоприятных последствий работы в таких условиях.
Учебные же отпуска являются средством, с помощью которого обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений. Поэтому законодатель включил их в раздел VII ТК РФ «Гарантии и компенсации», в то время как нормы, касающиеся ежегодных отпусков, входят в раздел V «Время отдыха», чем подчёркивается их иное назначение.
Законодательное закрепление гарантий на дополнительные учебные отпуска работникам, совмещающим работу с обучением, не обусловлено характером и условиями работы и не связано с влиянием такой работы на здоровье работника. В отличие от ежегодных оплачиваемых отпусков, учебные имеют иное целевое назначение. Их целью является учеба (причем успешная), совмещаемая с работой.
Исходя из буквального толкования указанных норм ст. 173 - 176 ТК РФ следует прийти к выводу о том, что дополнительные оплачиваемые отпуска в связи с обучением не являются ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками, о которых идет речь в ст. 120 и ч. 1 ст. 116 ТК РФ. В пользу данного утверждения свидетельствует и различный подход законодателя к порядку суммирования дополнительных ежегодных отпусков с ежегодными оплачиваемыми отпусками и порядку присоединения к учебным отпускам ежегодных оплачиваемых отпусков.
В первом случае на основании ч. 2 ст. 120 ТК РФ работодатель обязан суммировать дополнительный ежегодный с основным ежегодным отпуском. А во втором - присоединение ежегодных оплачиваемых отпусков к учебным отпускам (независимо от их оплаты) согласно ч. 2 ст. 177 ТК РФ допустимо лишь по соглашению работодателя и работника.
Следующим критерием разграничения ежегодных оплачиваемых и учебных отпусков является основание их предоставления.
Необходимое основание для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска - время фактической работы и иные периоды времени, дающие на него право (ст. 121 ТК РФ). Основанием же предоставления учебных отпусков является успешное совмещение обучения работника в соответствующих образовательных учреждениях либо его допущение к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования или в имеющие государственную аккредитацию иные образовательные учреждения.
Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 17 ФЗ N 125-ФЗ, отдельным основанием для возникновения у работника права на учебный отпуск является справка-вызов из вуза, форма которой утверждена в приложении N 1 к Приказу Минобразования России от 13.05.2003 N 205738.
На практике зачастую возникает вопрос, распространяются ли на порядок исчисления продолжительности оплачиваемых учебных отпусков положения ст. 120 ТК РФ, согласно которой нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.
Существуют различного рода мнения по этому вопросу. Например, Н. Ковязина, отвечая на подобный вопрос, указывает, что «средний заработок для оплаты учебных отпусков исчисляется в порядке, установленном для ежегодных отпусков. В соответствии со ст. 120 ТК РФ в число календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, не включаются»39.
Несостоятельность приведенной позиции выражается в том, что, как уже было отмечено, нормы ст. 120 ТК РФ принципиально не относятся к учебным отпускам. Порядок исчисления средней заработной платы для оплаты учебного отпуска определяется на основании универсального правила ч. 4 ст. 139 ТК РФ. В силу указанной нормы средний дневной заработок исчисляется в данном случае путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).
При ответе на комплексный вопрос об оплате и включении праздничных дней в учебные отпуска в литературе можно встретить и другие мнения, характеризующиеся незавершенностью.
Например, В.Архипов, ссылаясь на п. 12 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» от 11.04.2003 N 21340, освещает лишь аспект исключения праздничных дней из расчетного периода при определении среднего дневного заработка для оплаты учебного отпуска41.
Как уже было отмечено, работодатель предоставляет учебный отпуск на основании справки-вызова, в которой определен период учебных мероприятий (промежуточных аттестаций, итоговых государственных экзаменов и т.п.).
Здесь необходимо уточнить, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период учебного отпуска, включаются в его срок и оплачиваются, если в соответствии с законом иное не предусмотрено коллективным договором или трудовым договором (ч. 2 ст. 9 ТК РФ).
На практике могут встречаться самые различные ситуации, связанные с предоставлением учебных отпусков.
Например, в период ежегодного оплачиваемого отпуска работник представляет работодателю справку-вызов вуза на экзаменационную сессию с просьбой продлить ему ежегодный отпуск на период сессии. ТК РФ не предусматривает обязанности работодателя в этом случае продлевать или переносить работнику ежегодный оплачиваемый отпуск.
Тем не менее, в соответствии с ч. 1 ст. 125 ТК РФ по соглашению между работодателем и работником его ежегодный отпуск может быть разделен на части при условии, что одна из этих частей должна быть не менее 14 календарных дней.
С другой стороны, работник вправе потребовать от работодателя предоставление отпуска без сохранения заработной платы в случаях, предусмотренных ст. 173, 174 ТК РФ. В этих случаях праву работника корреспондирует обязанность работодателя.
Схожая ситуация с работником, находящимся в отпуске без сохранения заработной платы, - работодатель вправе, но не обязан предоставить оплачиваемый отпуск при предъявлении вызова. Если же срок справки-вызова попадает на период, когда работник должен приступить к исполнению трудовых обязанностей, то в пределах этого срока работодатель обязан предоставить работнику отпуск с сохранением заработной платы.
Нередко возникает вопрос о том, каковы права работника на получение пособия по временной нетрудоспособности, если он заболел в период нахождения в учебном отпуске. Согласно п. 25 Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию, утв. Постановлением Президиума ВЦСПС от 12.11.1984 N 13-642, в таком случае пособие выдается со дня, когда работник по окончании указанного отпуска должен был приступить к работе.
Нередко возникает также проблема, связанная с определением того, что можно считать успешным обучением43.
В литературе лицами, которые обучаются успешно, признаются;
а) по вечерней форме обучения в высших учебных заведениях – студенты, которые в соответствии с учебным планом сдали все зачёты, а также выполнили предусмотренные для данного семестра другие работы;
б) по заочной форме обучения в высших учебных заведениях – студенты, которые не имеют задолженности за предыдущий курс или семестр и к началу сессии выполнили все контрольные и курсовые работы по дисциплинам, выносимым на сессию»44.
Но проблемы остаются, ведь работодатель узнаёт о необходимости предоставления отпуска работнику, совмещающему работу с обучением, только из справки-вызова. Решение о допуске учащегося к тем или иным испытаниям принимается учреждением образования. Решение же о допуске к экзаменам или зачётам учащихся, получивших неудовлетворительные оценки по итогам текущего учёта знаний, как правило, принимается учреждение образования в индивидуальном порядке.
Самостоятельная же оценка работодателем успешности обучения своего работника не входит в его компетенцию, и введения им любого порога успешности выше установленного минимума будет незаконным. Если учебное заведение выдало справку-вызов, то работодатель обязан предоставить обучающемуся работнику дополнительный отпуск. Обратной силы положение об успешности не имеет, - т.е., даже если, например, студент, будучи отправленным в учебный отпуск, не сдал сессию, работодатель не имеет права производить какие-либо вычеты из его зарплаты за неуспешное обучение45. Это подтверждается также и тем, что перечень оснований, на которых работодатель может производить удержания из заработной платы работника, установленный ч. 2 ст. 137 ТК РФ, является закрытым, и такого основания как неуспешное обучение. В этом перечне нет.
Кроме того, как представляется не может применяться при регулировании отношений по предоставлению отпусков работникам, совмещающим обучение с работой и статьи 249 ТК РФ, в соответствии с которой работник обязан возместить затраты, понесенные работодателем при направлении его на обучение за счет средств работодателя, в случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором или соглашением об обучении работника за счет средств работодателя.
Обучение, оговариваемое в этой статье, подразумевает именно направление работодателем работника на такое обучение, а не самостоятельное обучение работника в образовательном учреждении. Более того, в указанном случае, когда работник учится по направлению работодателя, ему не предоставляется отпуск для сдачи экзаменов, как правило, не происходит совмещения учебы и работы, а само обучение является условием для последующей работы.
Далее, в ст. 249 ТК говорится о том, что само обучение должно происходить за счёт работодателя. В то же время суммы, получаемые работником при предоставлении ему учебного отпуска, являются лишь формой гарантии, сохранением заработка, обеспечивающим получение работником образования.
Наконец, при обучении за счёт работодателя должен заключаться письменный ученический договор, который является приложением к трудовому договору (ст. 198 ТК РФ). В случае же с учебным отпуском договор не заключается, т.к. предоставление такого отпуска по заявлению работника является обязанностью работодателя и в договоре можно лишь оговорить условия, улучшающие положение работника.
Есть и другие отпуска, схожие по своей природе с учебными отпусками. Например, отпуска, предоставляемые для завершения диссертаций на соискание учёной степени кандидата наук или доктора наук, называются творческими отпусками. Также творческими называются отпуска, которые предоставляются авторам для подготовки рукописей учебников.
Например, в соответствии с приказом Минобразования России от 25.04. 2000 № 1210 «О конкурсе по созданию новых учебников по общеобразовательным дисциплинам для студентов средних специальных учебных заведений» руководители государственных высших учебных заведений и учреждений среднего профессионального заболевания могут предоставлять победителям первого тура конкурса на создание новых учебников (учебных пособий) для студентов средних специальных учебных заведений творческие отпуска на подготовку рукописей учебников (учебных пособий) в соответствии с установленным порядком.
В статье 177 ТК РФ установлено два ограничения гарантий обучающимся работникам. В соответствии с первым из них, гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением, предоставляются при получении образования соответствующего уровня впервые. Указанные гарантии и компенсации также могут предоставляться работникам, уже имеющим профессиональное образование соответствующего уровня и направленным на обучение работодателем в соответствии с трудовым договором или соглашением об обучении, заключенным между работником и работодателем в письменной форме.
Второе ограничение предполагает, что работнику, совмещающему работу с обучением одновременно в двух образовательных учреждениях, гарантии и компенсации предоставляются только в связи с обучением в одном из этих образовательных учреждений (по выбору работника).
Вышеуказанная норма не запрещает устанавливать для повышающих второе образование гарантии, аналогичные предусмотренным законодательством для получающих образование впервые посредством коллективно-договорного регулирования или в индивидуальном порядке. Это следует также из п. 5 ст. 17 ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном заболевании», согласно которому для работников организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, совмещающих учёбу в высших учебных заведениях с работой, коллективным договором или трудовым договором могут предусматриваться увеличение продолжительности дополнительных отпусков, предоставление отпуска с сохранением заработной платы вместо отпуска без сохранения заработной платы и иные льготы.
Учебные отпуска введены законодательством наряду с ежегодными отпусками, которые предоставляются работнику для отдыха. Следовательно, при совпадении ежегодного оплачиваемого отпуска и учебного отпуска, ежегодный отпуск должен переноситься или продлеваться. Отказывать в предоставлении учебного отпуска по мотиву того, что работник может использовать свой очередной отпуск для экзаменационной сессии, работодатель не вправе. Не вправе работодатель и отзывать работника из учебного отпуска или требовать явки на работу после экзаменов.
Если работник-учащийся не участвовал в экзаменационной сессии или в иных учебных мероприятиях, на время проведения которых законодательством предусмотрен отпуск, то требовать предоставления учебного отпуска впоследствии он не вправе (исключением является только временная нетрудоспособность работника).
Продолжительность отпуска, установленная законом, является общей и рассчитана на соответствующий курс обучения. Это означает, что если образовательное учреждение предусматривает возможность сдачи экзаменов, выполнения лабораторных работ в несколько этапов, разделение учебного отпуска возможно. При этом, конечно, необходимо исходить из общей продолжительности отпуска.
Согласно нормам Трудового кодекса РФ, учебные отпуска – одна из форм гарантий, предоставляемых работникам, совмещающим работу с обучением при получении образования соответствующего уровня впервые. Работник, совмещающий работу с обучением одновременно в двух образовательных учреждениях, имеет право на обусловленные данным обстоятельством гарантии и компенсации только в связи с обучением в одном из этих образовательных учреждений по своему выбору (ст. 177 ТК РФ).