ПРОБЛЕМЫ ТИПОЛОГИИ ОСНОВНЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ СОВРЕМЕННОСТИ

ВВЕДЕНИЕ
1.1.Понятие правовой системы и ее виды
ГЛАВА 2. Элементы правовых систем
ГЛАВА 2. Виды правовых систем и их специфика
2.1. Семья романо-германского права.
2.2. Семья англосаксонского права.
2.3. Мусульманская правовая система
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

ПРОБЛЕМЫ ТИПОЛОГИИ ОСНОВНЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ СОВРЕМЕННОСТИ

Романо-германская правовая семья на ее первой, доктринальной стадии развития - проявление правовой культуры того вре­мени. В сложных правовых случаях даже суды обращались за советами на юридические факультеты и мнение ученых учиты­валось при вынесении судебных решений. Только в XVIII в. в ряде европейских государств появились запреты на обращения судов на юридические факультеты. Постепенно стало склады­ваться современное позитивное право, называемое иногда современным римским правом.
На этом этапе становления романо-германской правовой семьи на первый план выдвигаются принципы и нормы права, которые представляют собой правила поведения, отвечающие требованиям буржуазной морали и справедливости. Право в целом подчиняется общим закономерностям экономики, преж­де всего отношениям собственности, товарообмена, перехода от внеэкономического принуждения к экономическому. Основным источником права становится закон.10
Следующий этап формирования романо-германской право­вой семьи - кодификация законодательства. Кодификация на­чалась с принятия в 1804 г. Гражданского кодекса Франции, получившего название Кодекс Наполеона. Кодекс состоял из трех частей, повторявших структуру институций древнеримского юри­ста Гая (первая часть - о лицах, вторая - о вещах, третья — об обязательствах). Кодекс Наполеона был воспринят во многих странах Европы - Италии, Польше, Бельгии, Голландии, Люк­сембурге и др. Под сильным влиянием римского права оказал­ся и Немецкий гражданский кодекс 1896 г.
Основным источником права в странах, где утвердилась ро­мано-германская правовая система, являются нормативные акты. Главенствующую роль среди них занимают законы как акты, при­нимаемые высшим представительным и законодательным орга­ном. Высшей юридической силой среди законов обладают консти­туции. В качестве источника права здесь выступают также норма­тивные договоры и в ограниченной мере - правовые обычаи.
Правовые нормы в романо-германской правовой семье вы­ступают в виде общих правил поведения, лишенных, как прави­ло, казуистических деталей. Общий характер правовых норм позволяет в максимальной мере избегать пробелов в законода­тельстве. Но поскольку они полностью не исключаются, суды вправе преодолевать обнаруживаемые пробелы путем примене­ния закона или права по аналогии. Исключение составляют нормы, предусматривающие юридическую ответственность. Здесь действует принцип: нет правонарушения без прямого указания об этом в законе.11
Романо-германская правовая семья характеризуется до­вольно четкой структурированностью самого права, делением его на частное и публичное, а также на отдельные отрасли и институты. Многие институты частного права до настоящего времени основываются на принципах римского права. Применя­емая терминология, используемая юридическая техника, приемы толкования правовых норм также пришли из римского права. Характерной чертой этой семьи является широкое использова­ние абстрактных юридических понятий и их дефиниций. Все большее значение придается кодификации законодательства по отдельным отраслям права.
В большинстве стран континентальной Европы судьи не об­ладают правом правотворчества; судебные решения не призна­ются источниками права. Задача судов - разрешать конкретные юридические дела на основе закона. В то же время суды имеют право толковать законы. На основе судебного толкования скла­дывается определенная практика, которая находит выражение в сборниках судебных решений и справочниках. Это позволяет некоторым авторам считать ее источником права. Однако о судебном прецеденте в романо-германской правовой семье мож­но говорить лишь как о некотором исключении, не колеблю­щем исходного принципа господства закона. Судья там не пре­вращается в законодателя.
Правовой обычай в странах континентальной Европы за ред­ким исключением потерял значение самостоятельного источни­ка права. Тем не менее в исключительных случаях он может применяться как в дополнение к закону, так и наряду с законом (помимо закона).12
В связи с развитием международных связей в послевоенное время все большее значение для национальных правовых систем стран Европейского континента приобретает международ­ное право. В ряде конституций этих стран предусматривается, что общие принципы международного права имеют приоритет перед национальным законодательством.
В Российской Федерации эти положения получили прямое закрепление в самой Конституции страны (часть четвертая ст. 15): «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации явля­ются составной частью ее правовой системы. Если международ­ным договором Российской Федерации установлены иные пра­вила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».13
В романо-германской правовой семье труды ученых-право­ведов официально не признаются источником права. Однако в наши дни, как и в прошлом, научные концепции (доктрины) фактически широко используются в законотворчестве и право­применении. Законодатель всегда учитывает сложившиеся и обо­снованные в юриспруденции идеи, а правоприменительные орга­ны фактически опираются на доктринальную трактовку норм законодательства.14
2.2. Семья англосаксонского права.
Семья англосаксонского права начала формироваться в XI в. в Англии и затем распространилась на ее колонии и доминионы.
В семью входят правовые системы США, Канады, Северной Ирландии, Австралии, Новой Зеландии, а также 36 других госу­дарств - членов содружества. Римское право не оказало сколь­ко-нибудь заметного влияния на эту правовую семью, хотя рим­ляне и правили Британией пять веков.
В государствах англосаксонской (нередко употребляется тер­мин «англо-американской») правовой семьи основным источни­ком права служат судебные прецеденты, т.е. содержащиеся в судебных решениях положения, признаваемые в качестве эта­лона, правила, применяемого при решении аналогичных дел.
Англосаксонская правовая семья основывается на прагма­тическом образе правового мышления буржуа в тех капиталис­тических странах, где, по сути, никогда не возникали социально-философские правовые теории и где исторически складывалось недоверие, настороженное отношение имущих слоев населения к высшей, прежде всего исполнительной, власти и в противовес ей поддерживался престиж судебной системы.
Прецедентное право в его «жесткой» трактовке складыва­лось по мере формирования централизованной судебной систе­мы. В Англии - это Палата лордов. Апелляционный суд. Высо­кий суд, Судебный комитет Тайного Совета, окружные и магист­ратские суды. В качестве прецедентов выступают решения толь­ко более высоких судебных инстанций при соблюдении опреде­ленной их субординации. Так, решения высшей инстанции -Палаты лордов - обязательны для всех других судов. Апелля­ционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уго­ловного), обязан применять прецеденты, сформулированные Па­латой лордов, и свои собственные, а его прецедентные решения обязательны для всех нижестоящих судов. Высокий суд связан имеющими значение прецедентов решениями Палаты лордов и Апелляционного суда, а его прецедентные решения обязательны для всех нижестоящих судов. Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих судебных инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.
В США прецедентные решения принимаются Верховным Судом США и верховными судами штатов. В отличие от Анг­лии эти высшие судебные инстанции не связаны собственными прецедентными решениями, обязательными для нижестоящих судов.15
Следует иметь в виду, что прецедентом является не все су­дебное решение, а сформулированное в нем принципиальное по­ложение (ratio decidendi). При этом прецедентное правило но­сит императивный характер по принципу: «дело решать так, как подобное дело было решено ранее». И это правило распро­страняется не только на нижестоящие суды, но и на те, которые ранее его приняли (исключения существуют лишь в отношении Палаты лордов в Великобритании и верховных судов США). Характерно также, что обязательное значение имеют лишь опуб­ликованные прецедентные решения.
Прецедентное право Англии не сразу сформировалось в та­ком виде и на приведенных принципах. Первоначально судеб­ные решения принимались на основе местных обычаев и тради­ций с участием присяжных, хорошо знавших эти обычаи. Отсю­да и название «обычное право», которое складывалось из реше­ний местных судов. Начиная с XIII в. в противовес местным обычаям и принимаемым на их основе судебным решениям стала формироваться система прецедентов, состоящая из реше­ний королевских судов, называвшихся вестминстерскими (по месту, где они заседали). Эти прецеденты приобретали общегосу­дарственную значимость, и состоящее из них право стало назы­ваться общим правом. Поэтому и считается, что английское об­щее право представляет собой систему прецедентного права, со­здаваемого судами.
В XIV-XV вв. жесткие рамки многочисленных и нередко противо-речивых судебных прецедентов стали сдерживать разви­тие буржуазных отношений. Интересы предпринимателей нуж­дались в более гибкой и справедливой защите. В связи с этим участники новых рыночных отноше-ний стали обращаться через лорда-канцлера непосредственно к королю Англии с просьбой рассмотреть их споры «по совести и справедливости». Функцию рассмотрения таких дел стал брать на себя сам лорд-канцлер, выступая фактически в роли судьи. В результате наряду с общим правом складывалось так называемое «право справедливости», включавшее в себя прецедентные решения лорда-канцлера16.
Поскольку решениями лорда-канцлера создавалась хоть и новая, но все же известная система прецедентов, в 1873-1875 гг.в Англии была проведена реформа судопроизводства, в результа­те которой общее право и право справедливости объединяются в единую систему прецедентного права. Это значит, что современ­ное английское право продолжает оставаться в основном судеб­ным правом, разрабатываемым судами в процессе решения кон­кретных дел.
Другим источником англосаксонского права являются ста­туты, т.е. законы, принимаемые высшими законодательными органами.
Соотношение между статутным и прецедентным пра­вом специфично. С одной стороны, статут может отменять дей­ствующие прецеденты, а с другой - он реализуется в прецеден­тах. Более того, статут не считается действующим, пока не воп­лотится в прецедентах, т.е. пока на его основе не будут приняты судебные решения, имеющие прецедентное значение.
Наряду со статутами (законами) источниками права в стра­нах с англосаксонской правовой системой являются акты так называемого делегированного законодательства органов испол­нительной власти (президента, правительства, министров), а так­же нормативные акты местных органов государственной влас­ти. Нормы права в этих актах носят, как правило, детальный, казуистический характер и даже формулируются в виде преце­дентов.
Значение источников права сохраняют также правовые обы­чаи, особенно в Англии, где отсутствует писаная конституция. Многие вопросы парламентской процедуры, формирования и вза­имоотношений высших государственных органов регулируются обычаями. К тому же сами судебные и административные пре­цеденты в период становления английской правовой системы базировались на обычаях.17
Несмотря на развитие, в Англии статутного права, прецедент­ное право сохраняет свое приоритетное значение. За многовеко­вую деятельность Парламента страны им было принято более 40 тыс. нормативных актов, составляющих около 50 томов. Ежегодно их количество увеличивается примерно на 80. В то же время существует около 300 тыс. действующих прецедентов. Поскольку положения судебных прецедентов более гибкие и ме­нее абстрактные, чем нормы статутов, английское право в целом остается казуистичным. В этом свете различия между правом и законом в английской юриспруденции носят более понятный и конкретный характер, чем в догматах континентального права. Это обстоятельство имеет и практическую значимость в связи с возрастанием значения статутов среди источников английского права в современных условиях.
В английской правовой науке не только сама трактовка права, но и систематизация источников права, понимание его системы, да и юридический язык совершенно не те, что в юриспруденции романо-германской правовой семьи.- Здесь отсутствует деление права на частное и публичное. Его заменяет деление права на общее, статутное и право справедливости. При этом все право является публичным. Нет также деления правовых норм на императивные и диспозитивные; все нормативные положения императивны. Отсутствует и четкое деление права на отрасли и институты, в связи с чем нет отраслевых кодексов. Поэтому английскому юристу (как ученому, так и практику) все право представляется однородным.18
Для США английское право долгое время оставалось глав­ной моделью, но с некоторыми оговорками. Его принесли на Американский континент английские переселенцы, но применя­лось оно первоначально, как утверждалось, «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии».
Впоследствии война за независимость определила идею самостоятель-ного национального американского права, порываю­щего с «английским прошлым». Первым решительным шагом в этом направлении было принятие федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. В ряде штатов были приняты кодексы (уголовные, уголовно-про­цессуальные, гражданско-процессуальные) и даже запрещены ссылки на английские судебные решения. Однако перехода к романо-германской правовой системе так и не произошло.
Правовая система США в целом аналогична английскому общему праву. Одно из существенных различий связано с феде­ральной структурой государства. Наряду с наличием писаных конституций и в соответствии с ними штаты в пределах своей компетенции создают свое законодательство и свое прецедент­ное право. В связи с этим существует и расширяется массив статутного и общего права на уровне штатов. В ряде штатов различается общее право и право справедливости (в 10 штатах имеются даже специальные суды справедливости).
Принято считать, что в США существует 51 система права: 50 - в штатах и одна федеральная. В общей сложности в США ежегодно публикуется около 300 томов судебной практики. Кроме того, множество принимаемых законов, особенно в штатах, дела­ет правовую систему США сложной и запутанной.
В преодолении этих трудностей велика роль высших судеб­ных инстанций страны. Ни Верховный Суд США, ни высшие судебные инстанции штатов не связаны судебными прецедента­ми, в том числе своими. Они обладают полномочиями осущест­влять контроль за конституционностью законов. Широко пользу­ется этим правом Верховный Суд США, чем подчеркивается самостоятельная роль судебной власти в системе разделенных властей. Таким образом, суды в США играют важную роль в формировании правовой системы как путем принятия право­вых норм (судебных прецедентов), так и посредством конститу­ционного контроля. Все это придает американским судам боль­шую свободу в приспособлении права к постоянно изменяю­щимся экономическим и политическим условиям.
Велика роль судов США и в воздействии на другие государ­ственные органы путем правоприменения. Так, суды могут от­давать приказы об освобождении из-под стражи незаконно за­держанных, приказы, обязывающие должностных лиц прекра­тить какие-либо действия, выходящие за пределы их компетен­ции, или, наоборот, перестать бездействовать и совершить опре­деленные действия, соответствующие их полномочиям, а также высказывать по запросам спорящих сторон свое мнение по воп­росам их правовых статусов.
С усилением правотворческой деятельности законодатель­ных органов в США все большее внимание уделяется система­тизации законодательства в форме инкорпорации, кодификации и консолидации, а также его ревизии (официальной отмены ак­тов, фактически утративших силу), В результате в статутном праве США действует немало кодексов, которые отсутствуют в английском праве. В 1962 г., например, был принят Единооб­разный торговый кодекс.19
В то же время в США, как и в Англии, сохраняется значение обычного права, особенно в сфере функционирования высших органов государственной власти.
2.3. Мусульманская правовая система
Мусульманская правовая система представлена странами, где государственной религией является ислам различных течений: Афганистан, Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан и некоторые другие.
Данная правовая система имеет теологическую основу, основываясь на идее божественного происхождения государства и права.
Считается, что принципы, которыми руководствуются незападные страны, бывают двух видов:
признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии;
отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.
Мусульманское право - шариат - это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права - Аллах, передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в праве проявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаются божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать их заново.20
Система источников мусульманского права носит четырехзвенный характер:
Коран - речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные в стихотворной форме;
Сунна - биографическое описание жизни и деятельности Пророка, собрание преданий о его поступках и высказываниях;