Применение договора коммерческой концессии в Российской Федерации

Раскрытие понятия договора коммерческой концессии, судебная практика по спорным вопросам, правовые вопросы регулирования данного института и реальный пример применения на практике.
Защита - 26.06.2013 НИУ Высшая школа экономики г. Санкт-Петербург - оценка отлично (9 баллов)
Речь в подарок ...

Содержание
Введение…………………………………………………………………………....3
Глава 1. Становление и развитие франчайзинга за рубежом и договора коммерческой концессии в России ……………………………………………………..8
1.1. Исторические предпосылки развития коммерческой концессии………10
1.2. Появление договора коммерческой концессии в Гражданском кодексе Российской Федерации…………………………………………………………………20
Глава 2. Гражданско-правовая характеристика договора коммерческой концессии………………………………………………………………………………...29
2.1. Общая характеристика договора коммерческой концессии………………33
2.2. Актуальные вопросы исполнения договора коммерческой концессии…..46
2.3. Применение договора коммерческой концессии на примере Общества с ограниченной ответственностью «Бизнес Техника Петербург» (франчайзи 1С – Санкт-Петербург)………………………………………………………………………..54
Глава 3. Проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии и тенденции дальнейшего развития в России……………………………..62
Заключение………………………………………………………………………...76
Список использованных источников…………………………………………….79

С древнейших времен люди стремились окружать себя необходимыми материальными благами. В итоге, обеспечение максимально возможной прибыли стало конечной целью любого коммерческого предприятия. Много веков перед предпринимателями стоял вопрос: как добиться преувеличения своих богатств. Ответы на эти вопросы приходили постепенно в форме различных экономических механизмов. Некоторые из них годились только для получения сиюминутной выгоды, другие так и оставались в неосуществимых утопичных теориях. Однако сегодня всех экономистов интересуют лишь те экономические механизмы, которые подтвердили свою пригодность и прослужили человечеству верой и правдой на протяжении определенного периода времени, принося материальные блага тем предпринимателям, которые не побоялись использовать их в своей деятель ности.
Политика, экономика России претерпела значительные изменения за последние десятилетия. Правовые, экономические нововведения приводят к изменениям способов управления экономикой и способствуют возникновению новых принципов и подходов предпринимательских взаимоотношений. Значительное место в современной экономике занимает модель западного договора – договор франчайзинга, который в России именуется как договор коммерческой концессии.
Само слово «франчайзинг» берет начало от французского franchise, которое переводиться, как «привилегия, льгота, освобождение от налога, взноса». Франчайзинг - это особый метод коммерческой деятельности, при котором небольшие организации или индивидуальные предприниматели договариваются с крупной компанией – франчайзером о ведении деятельности с использованием товарного знака, технологии франчейзера, за определенную компенсацию .
В России аналогом франчайзинга является коммерческая концессия. Под договором коммерческой концессии понимается - обязанность одной стороны (правообладателя) предоставить другой стороне (пользователю) право на использование комплекса исключительных прав (право на знак обслуживания, товарный знак, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)), принадлежащих правообладателю, за вознаграждение на определенный срок или без указания срока.
Предпосылки возникновения современного франчайзинга появились еще в средневековье, сейчас же франчайзинг успешно используется для удовлетворения интересов широкого круга предпринимателей. Но такое положение вещей справедливо лишь в последние 50 лет. До недавнего времени франчайзинг являлся лишь одной из многих сомнительных новомодных экономических систем взаимодействия предпринимателей. И, конечно, первые франчайзеры решали сотни проблем, которые не возникают у современных игроков этого рынка .
Тема данной дипломной работы: «Применение договора коммерческой концессии в Российской Федерации». Рассматриваемая проблема особенно актуальна на фоне преодоления последствий мирового экономического кризиса. Согласно статистике, 80% новых самостоятельных компаний не доживают до своего пятилетия, в то время как от 80 до 90% франчайзинговых предприятий являются успешными, т. к. франчайзинг дает возможность снизить предпринимательские риски . С правовой точки зрения актуальность рассматриваемой темы выражена тем, что договор коммерческой концессии является молодым институтом для Российского законодательства, судебная практика по данному вопросу незначительна, многие стороны остаются не до конца раскрытыми. В настоящий момент законодательная база Российской Федерации претерпевает значительные изменения, следовательно, у лиц, работающих в сфере франчайзинга, появляется необходимость и возможность к изменению бизнеса под новые условия законодательства.
Подробное изучение правовых отношений, которые возникают в результате осуществления предпринимательской деятельности с использованием договора коммерческой концессии, является главной целью дипломной работы. Определение проблем правового регулирования и установление научной оценки этого нового для России правового института будет проводиться на реальном примере предприятия-франчайзи 1С ООО «Бизнес Техника Петербург».
Для достижения целей исследования поставлены следующие основные задачи:

В. По мнению В.В. Витрянского данные условия не применимы к договору коммерческой концессии, так как одним из основных условий договора коммерческой концессии является регистрация данного договора. Из чего следует, обязанность сторон заключить договор «только в форме одного документа, подписанного сторонами». По этому ситуация когда сторона предъявляет условие, определяя его как существенное, не попавшее в текст договора исключается. По-моему мнению, данная точка зрения является обоснованной.Подведем итог по рассмотренному вопросу о существенных условиях договора коммерческой концессии. Следует выделить следующие условия, без достижения согласия по которым договор нельзя считать заключенным:Согласие о предмете договора;Размер вознаграждения правообладателя;Вид предпринимательской деятельности, ради которой заключается договор коммерческой концессии;Способы использования предоставляемых исключительных прав. Определим, кто же может выступать в роли субъектов договора коммерческой концессии. Как уже было сказано выше договор коммерческой концессии является коммерческим договором, исходя из этого, сторонами договора могут быть только коммерческие организации либо граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями. В качестве коммерческой организации признают организации основной целью которых является извлечение прибыли. Коммерческие организации могут образовываться только в установленных законом формах, согласно статье 50 пункту 2 Гражданского Кодекса такими формами являются:Хозяйственные товарищества и общества;Хозяйственные партнерства;Производственные кооперативы;Государственные и муниципальные унитарные предприятия.Причем выступающие коммерческие организации должны иметь легальный статус, то есть пройти государственную регистрацию. Если в качестве стороны договора выступает гражданин, то он обязательно должен быть зарегистрирован как индивидуальный предприниматель. В судебной практике встречаются случаи, когда организации, не являющиеся коммерческими, стремятся стать стороной по договору коммерческой концессии. Так ФАС Московского округа в августе 2000 года признало недействительным договор коммерческой концессией между Институтом космических исследований Российской академии наук и ООО «Компания «Рейтер», так как Институт космических исследований имел статус учреждения и, следовательно, не являлся коммерческой организацией.В Российском законодательстве нет ограничений исходящих из национальности сторон, поэтому сторонами в договоре коммерческой концессии могут выступать как иностранные, так и отечественные компании. Данное условие является актуальным, так как в настоящее время на рынке значительное место занимают иностранные франчайзеры, закрепление запретов в законодательстве, конечно, повысило бы положение отечественных производителей, которым приходится конкурировать с иностранным, но с другой стороны данный запрет лишил бы большую часть организаций бизнеса и затормаживал бы развитие экономики и выход отечественных организаций на международный рынок.Правообладатель, согласно юридической литературе, должен удовлетворять по сути двум требованиям: быть предпринимателем и обладать передаваемым правом. Подтверждением данного требования является статья 1027 Гражданского Кодекса, в которой указано, что правообладатель обязуется передать права «принадлежащие» ему. Следовательно, договор коммерческой концессии, предоставляющий прав не принадлежащие правообладателю на момент заключение договора, является ничтожным.При договоре коммерческой концессии правообладатель передает комплекс исключительных прав пользователю за оговоренное вознаграждение. Исходя из данного условия, можно выделить объекты договора коммерческой концессии:Комплекс предоставляемых исключительных прав;Вознаграждение, выражаемое в денежных средствах.Комплекс - совокупность, объединение, сочетание чего-нибудь. Из чего можно сделать вывод, что применение данного слова в официальном определении договора коммерческой концессии указывает на то, что по договору всегда передается определенная группа исключительных прав. Исходя из этого, можно попробовать вывести формулу договора коммерческой концессии (рис. 3):Комплекс исключительных правТоварный знакЗнак обслуживанияДругие предусмотренные договором объекты= = + +Рисунок 3. Объекты договора коммерческой концессииДоговор коммерческой концессии является двусторонним, обязывающим, у обеих сторон появляются как права, так и обязанности. Причем при появлении обязанностей у одной стороны, у другой стороны появляются права, вытекающие из данных обязанностей. Рассмотрим обязанности правообладателя, которые можно разделить на императивные и диспозитивные:Императивной обязанностью правообладателя является передача пользователю оговариваемых в договоре исключительных прав и обеспечение пользователя возможностью использовать приобретаемое право. А именно, передать пользователю техническую и коммерческую документацию, обеспечить пользователя всей необходимой информацией, провести обучение пользователей для возможности дальнейшего осуществления предоставляемых исключительных прав. Для предотвращения конфликтов по предоставляемой информации, правообладателю нужно четко прописать в договоре весь спектр знаний, который будет передан пользователю. В противном случае не исключена возможность конфликтов, связанных с объемом и характером предоставляемой информации.К диспозитивным обязанностям относятся:Обеспечение государственной регистрации договора – данный вопрос был рассмотрен ранее.Обеспечение пользователя постоянной технической и консультационной помощью, включая содействие в обучении пользователей и повышении квалификации работников. Данная обязанность имеет постоянный характер. Бизнес не стоит на месте, следовательно, происходят постоянные доработки, совершенствования товаров, работ, услуг. В интересах правообладателя обеспечивать пользователя в кратчайшие сроки обновленной информацией, так как от работы отдельных пользователей зависит лицо всей сети.Контроль качества производимых услуг, работ, товаров пользователя на условиях договора коммерческой концессии. Выполнение данного обязательства актуально для правообладателя, так как правообладатель несет субсидиарную ответственность на все претензии третьих лиц о несоответствии качества работ, товаров, услуг.Обязанности пользователя в свою очередь можно разделить на три группы:Императивные обязанности – действуют во всех случаях. К таким обязанностям относят использование при осуществлении оговоренной в договоре деятельности средства индивидуализации указанным в договоре способом; соблюдение указаний и инструкций правообладателя по ведения бизнеса в рамках договора коммерческой концессии; информирование потребителей о том, что он использует исключительные обязанности в силу договора коммерческой концессии. Так же в данную группу обязанностей включены своевременность выплат вознаграждений правообладателю. Данная обязанность не выделена в отдельный пункт в законодательстве, однако, из определения договора коммерческой концессии и возмездности договора вытекает данная обязанность.Применяемые в зависимости от вида деятельности пользователя, осуществляемой по договору. К данным обязанностям относятся: обеспечение соответствия качества производимых товаров, работ, услуг качеству аналогичных товаров, работ, услуг правообладателя. Данная обязанность возникает только тогда, когда пользователь сам производит товар, выполняет работы, оказывает услуги. Если же пользователь занимается только перепродажей товаров производителя – данная обязанность у него не возникает. Второй обязанностью, которую можно отнести к данной группе является обязанность пользователя оказывать все дополнительные услугу, на которые мог бы рассчитывать покупатель при приобретении товаров, услуг, работ у производителя. Возникновение данной обязанности зависит от того, какие дополнительные услуги производит правообладатель и производит ли он их вообще.Прочие обязанности. К данным обязанностям относятся: обязанность о неразглашении секретов производства и коммерческой информации, полученной от правообладателя. Правообладателю для обеспечения своей безопасности при заключении договора коммерческой концессии необходимо в договоре прописывать исчерпывающий список информации либо критерий оценки конфиденциальности информации. К данной группе так же относится обязанность предоставить оговоренное количество субконцессий. Можно сделать вывод, что данную группу составляют обязанности, для выполнения которых необходимо их включение в договор.Договор коммерческой концессии трудно представить без ограничительных условий, включенных в текст договора. Включение данных условий исходит из стремления сторон занять определенную нишу на рынке и закрепить полученные позиции. Достижение данной цели предполагает достижение согласия по целому ряду вопросов, регулируемых заключаемым договором, таких как – недопущение конкуренции между сторонами. В связи с этим в договоре коммерческой концессии встречается ряд ограничения прав и обязанностей сторон.Изучив главу 54 видно, что большинство ограничений относится к пользователю, так как правообладатель, передавая свои права подвержен риску убытков. На правообладателя согласно закону может быть возложено только одно ограничительное условие, а именно: обязанность не предоставлять другим пользователям комплекс аналогичных исключительных прав для использования на территории, закрепленной за пользователем либо отказаться от собственной аналогичной деятельности на данной территории. Данное ограничение обеспечивает гарантии развития бизнеса для пользователя, так как за пользователем будет закреплена отдельная территория, и на данной территории не будут работать другие пользователи сети, исключается жесткая конкуренция, фактор, который занимает важное место при создании нового бизнеса.В отношении пользователя в законодательстве указано большее число ограничений, рассмотрим их:Обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, которая указана в договоре коммерческой концессии, в осуществлении деятельности с использованием переданных исключительных прав. Данное ограничение выступает гарантом для правообладателя, что пользователь на отведенной территории не будет выступать конкурентом правообладателю, а именно не будет производить и распространять аналогичные товары, работы, услуги в роли третьего лица.Ограничением, которое может быть закреплено в тексте договора, может быть обязанность пользователя не вступать во взаимоотношения с конкурентами правообладателя, не получать от конкурентов-правообладателей исключительных прав, аналогичных правам указанным в договоре.Обязательство пользователя использовать полученное право на отведенной правообладателем территории, согласовывать с правообладателем расположение помещений, для использования полученных прав. Внеся данное обязательство в текст договора, правообладатель сможет контролировать развитие бизнеса и отслеживать риск конкуренции товаров.Перечень ограничений, указанный в законодательстве не исчерпывающий, данный список остается открытым, стороны могут сами оговорить иные ограничения, не противоречащие закону. Законодатель не стал разрабатывать закрытый список ограничений, так как в различных видах деятельности возникают свои специфические особенности, предугадать которые заранее невозможно. Основным путем, обеспечивающим развитие франчайзинга, является гибкость регулирования договорных отношений.Согласно статье 1033 пункт 2 Гражданского Кодекса существует условие, наличие которого в договоре коммерческой концессии, делает договор ничтожным:Пользователь обязан оказывать услуги, продавать товары и выполнять работы только пользователям, проживающим либо имеющим место нахождения строго на закрепленной договором территории.При наличии данного обязательства договор не действителен, данное ограничение прямо прописано в законе. Описанное выше закрепление за пользователем определенной территории не противоречит запрету данного ограничения. Закрепление определенной территории означает, что пользователь не должен сознательно искать контакты за пределами своей территории, если же клиент, проживающий или имеющий место нахождения за пределами территории пользователя, обращается сам, пользователь не вправе отказать данному лицу в заключении договора.Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод, что включение обязательств в текст договора преследуется определенным риском для сторон, однако соответствующая закону формулировка данных ограничений служит фундаментом для упрочнения и упорядочения отношений между сторонами, помогая в полной мере достичь целей, поставленных договором коммерческой концессии.В данном параграфе были рассмотрены основные условия договора коммерческой концессии, было определено, что договор заключается в письменной форме и подлежит обязательной государственной регистрации. Было определено, что если по договору не передается исключительное право на товарный знак, то такой договор не может считаться договором коммерческой концессии. Были выявлены существенные условия заключения договора коммерческой концессии. В следующем параграфе будут рассмотрены актуальные вопросы применения договора коммерческой концессии.2.2 Актуальные вопросы исполнения договора коммерческой концессииВ данном параграфе будут рассмотрены основные вопросы, возникающие при изменении, прекращении и возобновлении отношений по договору коммерческой концессии, так же обратим внимание на основные положения об ответственности сторон по договору коммерческой концессии. Любые договорные обязательства в тот или иной момент под воздействием различных факторов могут потребовать внесения изменений или прекращения отношений. В законодательстве, регулирующем отношения по договору коммерческой концессии, данные вопросы, по моему мнению, недостаточно освещены. Так нормы, посвященные порядку внесения изменений в договор коммерческой концессии, не содержать никаких специальных правил. Законодатель отсылает стороны к главе 29 Гражданского Кодекса, тем самым показывая, что участникам необходимо ориентироваться на общие основания для изменения договора.Согласно главе 29 основным условием внесения изменений в договор является согласие сторон. Согласно статье 452 Гражданского Кодекса, при составлении соглашения об изменении отношений должно составляться в той же форме, что и договор, если из закона не вытекает иного.В статье 1036 Гражданского Кодекса, регулирующей отношения, возникающие при внесении изменений в договор коммерческой концессии, говориться, что любые изменения подвергаются государственной регистрации. Из данного условия следует, что правообладатель и пользователь не имеют право использовать измененные условия договора, пока изменения не будут зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнуть в судебном порядке в двух случаях:Присутствуют существенные нарушения договора;Когда такая возможность предусмотрена договором.Согласно статье 450 Гражданского Кодекса существенным признаются нарушения, которые влекут для одной из сторон ущерб, при котором сторона лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора.Определение существенности и несущественности нарушений рассматриваются судом в каждом конкретном случае. Однако же относительно договора коммерческой концессии можно выделить случаи, которые вероятнее всего будут иметь статус существенных: Разглашение пользователем информации, являющейся ноу-хау правообладателя;Неосуществление пользователем предпринимательской деятельности, предусмотренной договором;Непредставление правообладателем пользователю необходимой технической и коммерческой документации необходимой для использования права;Предоставление третьим лицам комплекса прав аналогичных с правами пользователя и закрепление за разными пользователями одинаковой территории.Судебное рассмотрение дела об изменении условий договора возможно только после досудебной процедуры урегулирования спора, когда контрагент, желающий изменить действующий договор, обращается к другому участнику договора с соответствующим требованием, а тот отвечает на это требование отказом. Согласно статье 453 пункту 3 Гражданского Кодекса, при удовлетворении судом требования о внесении изменений в договор, он считается измененным с момента вступления решения суда в законную силу, а не с момента государственной регистрации произведенных изменений. В таком случае регистрация компетентным государственным органом договора коммерческой концессии будет носить не право-порождающий, а право-подтверждающий характер.Наряду с общими основаниями изменения договора по требованию одной из сторон, закон предусматривает также особые основания для заявления соответствующего требования участником договора коммерческой концессии. Данные основания значатся в статьях 1039 и 1040 ГК РФ и касаются возможности снижения размера причитающегося правообладателю вознаграждения. Особенностью регулирования договора коммерческой концессии является указание в главе 54 нескольких случаев, при наступлении которых договор не прекращает свое действие, а считается автоматически измененным. Изучим данные случаи:Изменение коммерческого обозначения правообладателя, которое включено в комплекс исключительных прав предоставленных пользователю. Согласно статье 1039, регулирующей данный вопрос, договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения, если пользователь не потребует расторжения договора. В данной ситуации пользователь вправе требовать соразмерного уменьшения суммы вознаграждения правообладателя. Прекращение у правообладателя какого-либо исключительного права, предоставленного пользователю по договору коммерческой концессии. Если в течение действия договора у правообладателя истекает какое-либо исключительное право, договор продолжает действовать, исключая положения, относящиеся к прекратившемуся исключительному праву. Пользователь в данном случае имеет право требовать соразмерного уменьшения суммы вознаграждения правообладателя. Однако же если у правообладателя прекращается право на товарный знак, на коммерческое обозначение или знак обслуживание и данные права не заменяются новыми аналогичными правами, договор коммерческой концессии прекращается.Изменения в субъектном составе договора. Данное условие вступает в силу, когда исключительное право правообладателя переходит к третьему лицу. Согласно статье 1038 Гражданского Кодекса, в данном случае новый правообладатель становится стороной договора коммерческой концессии, в части прав и обязанностей относительно перешедшего исключительного права.Как было сказано выше все изменения, вносимые в договор коммерческой концессии, являются легальными только после государственной регистрации данных изменений, в связи с рассмотрением случаев изменений, при возникновении которых договор считается автоматически измененным, встает вопрос о необходимости регистрировать данные изменения.Однако в статьях, регулирующих рассмотренные основания, касающиеся изменения коммерческого обозначения и прекращения исключительного права используется формулировка «договор продолжает действовать», из чего можно сделать вывод, что независимо от перерегистрации договор в измененном виде имеет юридическую силу. Следовательно, на лицо противоречие между статьями 1036 и 1039-1040 Гражданского Кодекса, которые требуют законодательного уточнения.В третьем случае, касающемся изменения субъективного состава, в законе прописано, что такие изменения «не являются основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии».Рассмотрим условия прекращения договора коммерческой концессии. Как и любая друга сделка договор коммерческой концессии может быть прекращен по общим основаниям: путем предоставления отступного, в результате надлежащего исполнения и т.д.