Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Дипломная работа по гражданскому праву на тему "Договор коммерческой концессии (франчайзинга)", объем 66 листов, выполнена в 2014 году. В работе использовано 40 источников специальной литературы, материалы судебной практики. ...

Введение……………………………………………………………………………..3

Глава 1. Общие положения о договоре коммерческой концессии (франчайзинга)……………………………………………………………………5

1.1. Понятие и предмет договора коммерческой концессии…………………5

1.2. Место договора коммерческой концессии в системе
гражданско-правовых договоров……………………………………………….18

1.3. Форма договора коммерческой концессии…………………………………………………………………………..30

Глава 2. Содержание договора коммерческой концессии…………………..33

2.1. Права и обязанности сторон договора. Коммерческая субконцессия………………………………………………………………………33

2.2. Ограничения прав сторон по договору ……………………………..…….45

Глава 3. Прекращение договора коммерческой концессии…........................52

Заключение………………………………………………………………………...57

Список использованной литературы…………………………………………..62

Система франчайзинговых отношений для России является относительно новой, хотя перечень наиболее известных компаний, существующих на российском рынке благодаря коммерческой концессии, достаточно внушителен . Появляются и российские компании - владельцы товарных знаков, расширяющие свою торговую сеть с использованием франчайзинга.
Основные отрасли экономики, в которых используется конструкция договора коммерческой концессии: общественное питание; автотранспортные услуги; услуги в сфере туризма; социальные услуги; бизнес-услуги; розничная торговля; промышленность.
В литературе для определения подобного рода рыночных отношений используются термины "франчайзинг" и "франшиза". В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются договором коммерческой концессии. Правовая конструкц ия договора коммерческой концессии (франчайзинга) предоставляет широкий круг возможностей отечественным компаниям перенимать деловой и управленческий опыт ведущих иностранных компаний, приемы и методы ведения предпринимательской деятельности, разработанные в мировой экономике.
Договор коммерческой концессии основан на передаче одним субъектом предпринимательской деятельности (правообладателем) другим хозяйствующим субъектам знаний и делового опыта, приобретенных в силу продолжительной и успешной работы в определенной области. При заключении договора франчайзинга у предпринимателя появляется возможность повышения экономических показателей за счет уже успешно функционирующего бизнеса.
В международной практике договор франчайзинга относится к категории "посреднических" соглашений наряду с договорами агентирования, комиссии, факторинга и другими.
В научной юридической литературе к данной теме обращались такие авторы, как Бузанов В.Ю., Зорин Н.А., Лебедева М.Ю., Орлова О.А., Фридман В., Черничкина Г.Н. и другие авторы.
Также следует обратить внимание на то, что с принятием части четвертой Гражданского кодекса РФ в главу 54 Кодекса также были внесены существенные изменения, далее изменения в указанную главу, посвященную договору коммерческой концессии, вносились в 2011 году.
Все вышеизложенное свидетельствует об актуальности избранной темы для дипломного исследования.
Настоящая работа посвящена комплексной правовой характеристике договора коммерческой концессии. Целью данной работы является исследование института коммерческой концессии, и основных проблемных вопросов в его правовом регулировании. Для этого необходимо решить следующие задачи:
- дать определение договора коммерческой концессии и рассмотреть предмет данного договора;
- определить место договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров;
- рассмотреть требования к форме данного договора;
- проанализировать содержание договора коммерческой концессии;
- рассмотреть порядок изменения и прекращения данного договора.
Работа состоит из трёх глав. В первой главе дана общая характеристика договора коммерческой концессии, определены предмет и форма данного договора, а также его место в системе гражданско-правовых договоров.
Вторая глава посвящена анализу содержания договора коммерческой концессии.
В третьей главе рассмотрены особенности прекращения договора коммерческой концессии.

Взаимоотношения сторон в рамках рассматриваемых договоров имеют лично-доверительный характер и характеризуются установлением партнерских отношений, предполагающих особый уровень доверия, согласованные действия, высокую степень сотрудничества и кооперации сторон. В договоре простого товарищества доверительный характер отношений между товарищами выражается в том, что все они имеют, как правило, равные права по ведению дел товарищества, а также в том, что состав товарищей отличается стабильностью. Выход одного из товарищей или объявление его банкротом являются основанием для прекращения товарищества (ст. 1053 ГК РФ). Стабильность состава играет важную роль и в договоре коммерческой концессии. Совместная деятельность, основанная на договоре коммерческой концессии (франчайзинга), представляет собой эффективную форму предпринимательской деятельности, в ходе которой одна из сторон прилагает все усилия к тому, чтобы реализовать опыт, знания, использовать технические новинки и деловую репутацию другой стороны.
Каждый участник договора простого товарищества в качестве вклада в общее дело может внести имущество, в том числе деньги, а также профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи (ст. 1042 ГК РФ). Также вкладом признается выполнение определенных работ или услуг. По договору коммерческой концессии правообладатель предоставляет пользователю комплекс исключительных прав (например, товарный знак, коммерческое обозначение), а также профессиональные знания, ноу-хау.
Для договора простого товарищества решающее значение имеет обязательство сторон достичь совместными действиями общую цель (извлечение прибыли или достижение иной общей цели - ч. 1 ст. 1041 ГК РФ).
Для обоих договоров характерен высокий уровень ответственности сторон. Это объясняется тем, что сторонами этих договоров являются индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Ответственность сторон в силу этого наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. 401 ГК РФ).
Таким образом, договоры коммерческой концессии и договоры о совместной деятельности (простого товарищества) объединяет то, что на их основе может строиться совместная предпринимательская деятельность.
Различия между рассматриваемыми договорами состоят в следующем.
Во-первых, договор простого товарищества не является для отечественного законодательства новым правовым институтом. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, распределение прибылей и убытков были известны еще римскому праву. Так, Институции Гая, датируемые II в. н.э., содержали основные положения договора товарищества (societas). Эти договоры предполагали объединение не всего имущества товарищей, а лишь той его части, которая выступала в качестве вклада в товарищество.
Договором товарищества назывался договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для достижения какой-либо общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, причем прибыли и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре соответствующих указаний - поровну. Наиболее распространены были товарищества, участники которых объединяли не все свое имущество, а лишь некоторую его часть, предназначенную для определенной хозяйственной деятельности. Такая разновидность товарищества, именовавшаяся societas quaestus, наиболее близка современным товариществам.
Корни франчайзинга усматривают в эпохе средневековья, когда король предоставлял своим баронам какие-то привилегии (например, право собирать налоги на отдельных территориях) в обмен на определенные услуги с их стороны. Развитие и распространение франчайзинга как способа ведения бизнеса относится ко второй половине XX в. и связано с переходом большинства промышленно развитых стран от эпохи индустриальной к постиндустриальной, открывшей новые схемы организации бизнеса. Но только в начале 90-х годов прошлого века новые тенденции в экономическом развитии России привели к использованию франчайзинга в деятельности российских предпринимателей.
Интересы товарищей в договоре простого товарищества устремлены к достижению общей для всех цели, т.е. однонаправленны. Наличие общей цели позволяет участвовать в договоре неограниченному числу лиц, каждое из которых является его самостоятельной частью. Ведение общих дел осуществляется товарищами совместно. И если в договоре простого товарищества такое сотрудничество имеет определяющее значение, то в договоре коммерческой концессии оно выступает лишь одним из элементов и носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в подчиненных, чем в партнерских отношениях с правообладателем. В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в товариществе они однонаправленны, тождественны.
В рамках договора коммерческой концессии стороны имеют, как правило, противоположные интересы, разные права и обязанности. А общей целью для сторон является расширение франчайзинговой системы, привлечение к ней как можно большего числа предпринимателей, но не в рамках одного договора, а путем заключения других договоров коммерческой концессии (или субконцессии).
Принципиальным отличием двух указанных договоров является то, что общего имущества по договору коммерческой концессии не создается.
Получение выгод от совместной деятельности в рамках простого товарищества возможно лишь в случае заключения товарищами договоров с третьими лицами, т.е. когда эта совместная деятельность каким-либо образом реализуется вовне. В связи с этим Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор товарищества "не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например купли-продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров"1.
Далее отграничим договор коммерческой концессии от договора купли-продажи. В отличие от договора купли-продажи договор коммерческой концессии является не отношением обмена, исполнение которого связано с выполнением встречных обязательств, а представляет собой длящееся обязательственное правоотношение. Права, переданные пользователю по договору коммерческой концессии, передаются ему не навсегда, а принадлежат ему только до тех пор, пока действует договор. По окончании договора эти права возвращаются пользователем правообладателю.
При заключении договора купли-продажи покупатель становится собственником вещи, а продавец утрачивает право собственности на данную вещь, т.е. происходит передача правового титула. Однако в случае передачи по договору коммерческой концессии комплекса исключительных прав правообладатель, в отличие от продавца, не утрачивает права собственности на указанные объекты, поскольку правообладатель передает пользователю не право собственности в полном его объеме, а только одно из его правомочий. Поэтому неверной представляется трактовка договора коммерческой концессии (франчайзинга) как договора, "по которому от одной стороны к другой передается право собственности на исключительные права" или "который позволяет покупателю продавать товар или услугу продавца"2.
Рассмотрев вопрос о месте договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров, можно заключить, что, несмотря на внешнее сходство договора коммерческой концессии с другими договорами, он является самостоятельным видом гражданско-правового договора. Это значит, что при отсутствии среди норм, содержащихся в гл. 54 ГК РФ, специальных правил, регулирующих правоотношения, вытекающие из договора коммерческой концессии, исключается применение каких-либо иных норм, предназначенных для регламентации других договорных форм.
1.3. Форма договора коммерческой концессии
Согласно п.1 ст.1028 ГК договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет ничтожность договора. С 1 января 2008 г. из предмета договора коммерческой концессии исключаются любые указания на передачу права использования фирменного наименования правообладателя, которое в составе прочих сведений подлежит обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ. В этой связи была отменена и государственная регистрация договоров коммерческой концессии в налоговых органах, осуществляющих регистрацию правообладателей1. Согласно ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации только в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (согласно Постановлению Правительства РФ от 21.03.2012 N 218 "О Федеральной службе по интеллектуальной собственности", таким органом является Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент). При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. В отличие от налоговых органов, которые не проводили правовую экспертизу регистрируемого договора коммерческой концессии, Федеральная служба по интеллектуальной собственности проводит не только формальную экспертизу поданных документов, но и экспертизу по существу.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" новая часть ГК РФ применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие. Таким образом, перерегистрация договоров коммерческой концессии, зарегистрированных до 1 января 2008 г., не требуется. Договоры, подаваемые на регистрацию после указанной даты, должны соответствовать новым правилам гражданского законодательства РФ.
Кроме того, следует учитывать, что договор коммерческой концессии может быть заключен только в виде единого документа, подписанного сторонами, поскольку применение иных способов заключения договора в письменной форме, предусмотренных п.2 ст.434 ГК, повлечет невозможность соблюдения требования п. 2 ст. 1028 ГК о государственной регистрации договора коммерческой концессии1.
Вопросы регистрации в Роспатенте договоров коммерческой концессии регламентирует Приказ Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. N 321 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации". В нем закреплено следующее.
Государственной регистрации подлежат как сам договор коммерческой концессии, так и изменения, касающиеся существенных условий зарегистрированного договора; расторжение зарегистрированного договора.
Правом подачи заявления о регистрации договора коммерческой концессии (субконцессии), внесения изменений в зарегистрированный договор, расторжения зарегистрированного договора обладает лицо, являющееся стороной договора.
Формальная проверка документов осуществляется в течение десяти рабочих дней с даты их поступления. Проверка документов на соответствие условиям регистрации проводится в двухмесячный срок со дня поступления заявления о регистрации.
В случае отказа в государственной регистрации договора, изменения либо расторжения зарегистрированного договора и/или перехода исключительного права без договора лицо, подавшее заявление о государственной регистрации, уведомляется об этом с указанием причины отказа.
Несоблюдение требований закона относительно регистрации договора коммерческой концессии в Федеральной службе по интеллектуальной собственности влечет для сторон серьезные последствия - признание договора ничтожным. Согласно ст. 167 ГК РФ общие последствия недействительности сделок выражаются в двусторонней реституции - возврате сторонами друг другу всего полученного по сделке. Недействительная сделка не влечет юридических последствий и признается недействительной с момента ее совершения, о чем свидетельствует и судебная практика.
Так, Арбитражный суд города Москвы рассмотрел иск ОАО "Орловская промышленная компания" к ООО "Научно-внедренческая фирма "АТП-Пахарь" о применении последствий недействительности договора коммерческой концессии, взыскании суммы неосновательного обогащения в виде суммы предварительной оплаты и процентов за пользование чужими денежными средствами.
Суд установил, что между истцом и ответчиком был заключен договор коммерческой концессии, согласно которому ответчик предоставлял истцу за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав по ряду патентов на изобретения - "плуг для гладкой пахоты". По материалам дела установлено, что договор не был зарегистрирован в Роспатенте, следовательно, в силу п. 2 ст. 1028 ГК РФ он признается ничтожным.
На этом основании суд применил последствия недействительности ничтожной сделки в форме двусторонней реституции, а именно обязал истца возвратить комплект технической документации на изобретения, а с ответчика постановил взыскать сумму неосновательного обогащения (сумму предварительной оплаты, полученной от истца) и проценты за пользование чужими денежными средствами. При дальнейшем разбирательстве дела в суде апелляционной и кассационной инстанций данное судебное решение было оставлено в силе1.
Глава 2. Содержание договора коммерческой концессии
2.1. Права и обязанности сторон договора. Коммерческая субконцессия
Несмотря на двусторонний характер Договора коммерческой концессии является двусторонним, однако можно признать, что правообладатель в данном обязательстве по преимуществу выполняет роль кредитора (лица, оказывающего услуги), а пользователь - роль должника, что и предопределяет законодательное регулирование прав и обязанностей правообладателя и пользователя по договору коммерческой концессии.
Обращает на себя внимание особый подход законодателя к формулированию обязанностей пользователя по договору коммерческой концессии: обязанности возлагаются на пользователя с оговоркой о том, что он их несет с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1032 ГК). Здесь, очевидно, учитывается то, что коммерческая организация или предприниматель, заключая договор коммерческой концессии в качестве пользователя и попадая в экономическую зависимость от правообладателя, формально-юридически сохраняет свою юридическую самостоятельность и в принципе может заниматься и другими видами предпринимательской деятельности, не подпадающими под действие договора коммерческой концессии. На это обстоятельство обращается внимание, в научной литературе, так О.А. Городов пишет: "Характер и особенности деятельности пользователя, в свою очередь, зависят от объема предоставленного по договору комплекса исключительных прав и сферы предпринимательской деятельности... которая может быть самой разнообразной. При этом сфера деятельности реципиента комплекса исключительных прав не обязательно должна совпадать со сферой деятельности правообладателя"1.
Дадим характеристику обязанностям пользователя по договору коммерческой концессии.
Одна из основных обязанностей пользователя - использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом (ст. 1032 ГК)2.
В литературе отмечается: "Пользователь обязан реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне... в рамках этой деятельности он обязан выступать под фирменным наименованием (коммерческим обозначением) правообладателя, указывая фирму на ярлыках товаров, в документации, рекламных материалах, на вывесках и другим обусловленным в договоре образом"3.
А.А. Иванов характеризует данную обязанность следующим образом: "Однако было бы неправильным сказать, что на пользователе лежит обязанность, которая одновременно является и его правом. У них различное содержание. Право использовать исключительные права касается главным образом тех действий, которые может совершать пользователь. Обязанность же его состоит в том, чтобы не выходить за пределы пользования, установленные договором"4.
Е.А. Суханов относит к императивно сформулированным законом обязанностям пользователя обязанность последнего использовать коммерческое обозначение правообладателя "лишь строго определенным в договоре способом"1.
Рассмотрев существующие позиции, можно сделать вывод о том, что обязанность пользователя по договору коммерческой концессии использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом охватывает оба аспекта, отмечаемые в юридической литературе.
С одной стороны, использование исключительных прав правообладателя не может осуществляться пользователем произвольно, по своему усмотрению. Такое использование должно осуществляться пользователем только в том порядке и тем способом, которые предусмотрены договором коммерческой концессии. В противном случае можно допустить возможность для пользователя производить товары (выполнять работы, оказывать услуги) без использования исключительных прав, а также коммерческого опыта правообладателя, но под его коммерческим обозначением, что не может не причинить ущерб деловой репутации правообладателя, и не соответствует смыслу договора коммерческой концессии.
Учитывая основную цель договора коммерческой концессии (создание или расширение товаропроводящей сети правообладателя), заключение договора с новым пользователем означает появление на определенной территории нового звена сети бизнеса правообладателя. В этом случае на соответствующей территории будут реализовываться товары, работы, услуги, которые производятся (выполняются, оказываются) с использованием исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя, с использованием его коммерческого обозначения. И в этом смысле использование коммерческого обозначения правообладателя для пользователя действительно представляет не только его право, но и его обязанность перед правообладателем. Действительно, трудно себе представить ситуацию, когда бы пользователь, заключив договор коммерческой концессии, получив от правообладателя за вознаграждение право на использование его исключительных прав, тем не менее, производил бы соответствующие товары (выполнял работы, оказывал услуги) под собственным коммерческим обозначением, т.е. не выполнял бы обязанности по использованию коммерческого обозначения правообладателя. При таких условиях заключение договора коммерческой концессии теряет всякий практический смысл, как для пользователя, так и для правообладателя.