Гражданское право:Соотношение понятий недействительной и незаключенной сделок

Эксклюзивная работа. Большое количество примеров из свежей судебной практики. Учтены изменения в законодательстве.
Защищалась в 2013 году в Краснодаре, КубГАУ, оценка - 5.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ……………………………………………..……………………3

Глава 1. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНАЯ СДЕЛКА: ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ВИДЫ И ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ……………………6
1.1.Понятие и признаки недействительной сделки…………………………6
1.2.Ничтожные сделки………………….………….……………………..10
1.3.Оспоримые сделки.………….………….………….………….………16
1.4. Правовые последствия недействительной сделки………….……….23

Глава 2. НЕЗАКЛЮЧЕННАЯ СДЕЛКА: ПОНТИЕ, ПРИЗНАКИ, ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ……………………………………….………29
2.1. Понятие и признаки незаключенной сделки………….………….……29
2.2. Правовые последствия незаключенной сделки………….………….37

Глава 3. КОНКУРЕНЦИЯ СПОСОБОВ ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ ПРИ ПРИЗ ...

Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом. Однако в суде может быть возбужден спор, предметом которого является самостоятельное требование о признании сделки ничтожной. При удовлетворении иска в мотивировочной части решения суда о признании сделки недействительной должно быть указано, что сделка является ничтожной. В этом случае последствия недействительности ничтожной сделки применяются судом по требованию любого заинтересованного лица либо по собственной инициативе (п. 32 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 01 июля 1996 г. № 6/8 ).
Положение закона о том, что ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом, означает лишь одно: недействительность – это объективное свойство ничтожной сделки, потому что она недействительна с момента ее совершения (п. 1 ст. 167 ГК РФ) . Ничтожная сделка и до решения суда не имеет юридической силы. Суд только констатирует факты, обосновывающие ее ничтожность.

Практическая актуальность многообразных вопросов, связанных с недействительностью сделок, обусловила и повышенное внимание к ним в современной отечественной доктрине.
Вместе с тем приходится констатировать, что конкретные решения этих проблем, даваемые законодателем и судебной практикой и предлагаемые теорией, далеко не всегда удовлетворительны, адекватны соответствующим общественным отношениям, а также задачам и целям правового регулирования.
В теории гражданского права и арбитражной практике получил широкое обсуждение вопрос о правовой природе недействительных и незаключенных сделок.

167 ГК РФ. Кроме того, причиненные потерпевшему убытки должны быть возмещены ему другой стороной.В Федеральном законе от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ дополнена норма о сроке исковой давности для признания сделки ничтожной. В п. 1 ст. 181 ГК РФ в редакции ФЗ № 100-ФЗ указывается, что установленный срок исковой давности по заявлению третьего лица отсчитывается с момента, с которого это лицо узнало или должно было узнать о начале исполнения такой сделки. В Федеральном законе от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ устанавливается, что для лица, не являющегося стороной сделки, срок исковой давности во всяком случае не может превышать 10 лет со дня начала исполнения сделки.Глава 2. НЕЗАКЛЮЧЕННАЯ СДЕЛКА: ПОНТИЕ, ПРИЗНАКИ, ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ 2.1. Понятие и признаки незаключенной сделкиКак самостоятельный институт регулирования гражданских правоотношений незаключенные договоры вошли в судебную практику после введения в действие Гражданского кодекса РФ в 1994 году. Гражданский Кодекс не содержит понятия незаключенной сделки. В литературе нет единства в отношении самого понятия «незаключенный договор». Понятие «несуществующей» юридической сделки имеет давнюю историю. Ещё древнеримские юристы, говоря о сделках, считали, что они могут быть незаключенными (nullum), ничтожными (nillius), а также их можно считать недействительными (resindere).Выделяли несостоявшиеся сделки и классики российской цивилистики. Г.Ф. Шершеневич писал, что «в случае недостатка какой-либо существенной принадлежности сделки она называется недействительной», но «недействительная сделка не должна быть смешиваема с несостоявшейся, когда стороны не пришли к полному соглашению, необходимому для силы сделки». Закон сам допускает смешение недействительных и несостоявшихся сделок, что по мнению Г.Ф. Шершеневича, является нежелательным.Н.Л. Дювернуа считал несостоявшейся сделку, которая не имеет всего состава сделки, а имеет лишь его видимость. По мнению В.А. Кияшко: «Анализ действующего законодательства показывает, что сделка является несостоявшейся вне зависимости от признания ее таковой судом. На это указывает формулировка «договор считается» в п. 1 ст. 432, п. 2, 3 ст. 433 ГК РФ, т.е. в случае несоблюдения требований приведенных статьей Гражданского кодекса договор просто не будет считаться заключенным (сделка состоявшейся). Как такового признания сделки несостоявшейся не происходит: на деле имеет место лишь констатация факта, что сделка фактически не состоялась, т.е. признание сделки несостоявшейся по своей правовой природе относится к установлению отрицательного юридического факта – факта несостоятельности сделки»В широком смысле, незаключенность договора может выражаться в отсутствии гражданско-правового договора вообще, т.е. когда у сторон отсутствовало само намерение заключить договор; в прерывании переговоров до заключения договора; в подписании договора, который не содержит определенное законом существенное условие, а потому не может считаться состоявшимся как сделка; и др..Понятие несовершившейся (несостоявшейся) сделки его разновидность – «незаключенный» договор связаны с несоблюдением какого-либо из условий для признания договора заключённым. Но иногда и выходят за пределы таких условий. Так, Д.М. Генкин предлагал считать сделку несостоявшейся (несовершившейся) при наличии, в частности, следующих условия: отсутствует требуемый по закону фактический состав; отсутствует должная степень определенности воли при е выражении; соглашение не охватывает одного из существенных условий договора; «налицо насильственное воздействие на участника сделки, которое полностью лишает его возможности выражать свою волю, превращает его в орудие чужой воли».А.Н. Танага к таким условиям относит: достижение соглашения по всем существенным условия (ст. 432 ГК РФ); передача вещи в процессе заключения реального договора (п. 2 ст. 433 ГК РФ); соблюдение формы договора; государственная регистрация договора, в случаях предусмотренных федеральным законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ).Исходя из п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.Анализ действующего российского законодательства, а также практики его применения позволяет выделить следующие разновидности несостоявшихся сделок:1) сделки, не содержащие существенных условий;2) реальные договоры, не заключенные ввиду отсутствия передачи соответствующего имущества (п. 1 ст.433 ГК РФ);3) договоры, подлежащие государственной регистрации и не прошедшие такой регистрации в установленном порядке (п. 3 ст. 433 ГК РФ);4) сделки, которые вообще не могли состояться в силу объективных причин.Некоторые авторы выделяют также такое основание признание договоров незаключенными, как в случае, если стороны не достигли соглашения, т.е. лицо, направившее оферту, не получило ее акцепта контрагентом, либо направленная оферта не содержит всех существенных условий договора. В соответствии с п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.Согласно ст. 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.Общая норма о заключении договора говорит, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по существенным условиям договора. Если в ответе на оферту имеется согласия с существенными условиями, а по другим условия возникли разногласия, то договор считается заключенным, но без условий, по которым возникли разногласия.При несоответствии документов, положенных сторонами в обоснование заявленного иска, приведенным выше требованиям договор признается незаключенным (Постановление ФАС Уральского округа от 05.08.2008 г. № Ф09-5630/08-С5, ФАС Московского округа от 21.05.2008 г. № КГ-А40/4072-08).Одним из первых судебных актов, довольно внятно отозвавшихся на вопрос о возможности признания договора незаключенным, является Постановление Президиума ВАС РФ от 17 апреля 2002 г. № 10575/01, в котором суд, во-первых, фактически указал на недопустимость вольного толкования и признания договора незаключенным судебными инстанциями, а также на то, что следует руководствоваться фактической волей и действием сторон; а во-вторых, в данном Постановлении ВАС РФ на уровне правоприменительной практики впервые сделан вывод о том, что правовым последствием признания договора незаключенным является неосновательное обогащение стороны, которая не поставила продукцию и не вернула предварительную оплату.Общее основание для признания договора незаключенным – отсутствие соглашения сторон по всем существенным условия договора. Довольно часто предмет договора сформулирован таким образом, что суд не имеет возможности определить его предмет в гражданско-правовом смысле. Это приводит к признанию такого договора незаключенным (Определение ВАС РФ от 05.08.2010 г. № ВАС-10452/10 по делу № А49-6099/2009). Однако в ряде случаев законодатель предоставляет возможность определить существенные условия договора иным способом. Например, в соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Вместе с тем по смыслу п. 1 ст. 465 ГК РФ условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.Соответственно договор купли-продажи может быть признан незаключенным лишь при условии отсутствия непосредственно в договоре либо в приложениях к нему точной формулировки наименования и количества товара и при отсутствии иной возможности установить упомянутые данные о предмете продажи (покупки) из иных документов, содержащих ссылки на такой договор. Раньше иск о признании незаключенным договора, в котором не согласованы его существенные условия, подлежал безусловному удовлетворению в силу прямого указания закона. Однако в 2011 году Президиум Высшего арбитражного суда РФ высказал правовую позицию, которая фактически переломила арбитражную практику по спорам о признании договоров незаключенными, позволив ответчикам в подобных спорах сохранить договор, даже если не согласованы его существенные условия и выиграть дело.Между ЗАО (заказчиком) и ООО (инвестором) был заключен договор инвестирования на реконструкцию и сдачу в эксплуатацию делового комплекса. Инвестор вправе был исполнять свои обязательства как в виде прямого инвестирования, так и иными способами. В этот же день стороны заключили договор подряда, предусматривающий выполнение инвестором (подрядчиком) определенных работ на том же реконструируемом объекте. Подрядчик выполнил свои обязательства по договору подряда, посчитав их способом инвестирования по первому договору, и на этом основании подал иск о признании права собственности на часть реконструируемого объекта. Однако заказчик подал встречный иск о признании договора подряда незаключенным в связи с несогласованностью сторонами существенного условия – сроков выполнения работ. Президиум Высшего арбитражного суда РФ посчитал заявленные исковые требования обоснованным, в удовлетворении встречного иска отказал (постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 г. № 13970/10).Дело, о котором сказано выше, имеет решающее значение для формирования судебной практики в связи с крайне важными выводами суда надзорной инстанции. В частности, в постановлении Президиума ВАС РФ 08.02.2011 г. № 13970/10 указано, что требования гражданского законодательства об определении периода выполнения работ по договору подряда установлены с целью недопущения неопределенности в правоотношениях сторон. Однако если подрядчик выполнил работы, а заказчик их принял, то неопределенность в отношении сроков выполнения работ отсутствует. Следовательно, в этом случае сроки должны считаться согласованными, а договор заключенным. При это Президиум Высшего арбитражного суда РФ сослался на то, что такая правовая позиция уже была им сформулирована в постановлении от 18.05.2010 г. № 1404/10.Следует заметить, что высказанная Президиумом Высшего арбитражного суда РФ позиция относится не только к спорам, возникающим из договора подряда, но и к спорам по поводу незаключенности других видов договоров. Так, если исполнение по договору принято без замечаний, то предмет договора признается согласованным, а сам договор – заключенным.Наличие в договоре соглашения сторон по всем существенным его условиям не может однозначно свидетельствовать о факте заключения договора, поскольку законодатель предусмотрел и другие основания для признания договора незаключенным.В соответствии с п. 3 ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное неустановленно законом.Судебная практика в этой части не отходит от положений закона: еслиправовымпоследствиемнезарегистрированногодоговораявляетсяегонезаключенность, договор признают незаключенным (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.02.2010 г. по делу № А20-1900/2009, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.09.2010 г. по делу № А33-115/2010).Примечательно, что в некоторых случаях закон рассматривает отсутствие государственной регистрации сделки как основание ее недействительности (ничтожности). В частности, отсутствие государственной регистрации договора залога недвижимого имущества и договора доверительного управления влечет признание их недействительными (ничтожными) по причине несоответствия требованиям законодательства – п. 3.4 ст. 339 и ст.1017 ГК РФ соответственно.В п. 2 ст. 433 ГК РФ определено, что если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).Следовательно, если сторонами договора не исполнена установленная законом обязанность по передаче предусмотренного условиями договора имущества, такой договор является незаключенным (Постановление Президиума ВАС РФ от 11.12.2012 г. № 4319/12 по делу № А41-5051/11, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.11.2012 г. по делу № А32-5771/2011).Если договор уже был исполнен, его нельзя признать незаключенным, об этом свидетельствует сложившаяся судебная практика (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 февраля 2010 г. по делу № А53-13854/2009).Проект ГК РФ вводит новую ст. 446.1 «Оспаривание заключенного договора», которая регулирует вопросы, связанные с оспариванием факта заключения договора. С учетом новых положений о рамочном договоре (ст. 429.1 ГК РФ в редакции Проекта) возможна ситуация, когда договор, не содержащий определенного условия о предмете, может быть признан заключенным. Поэтому заявление о том, что договор не был заключен, должно рассматриваться судом только по инициативе одной из его сторон. Отсутствие какого-либо иного существенного условия соглашения может быть оценено судом и по собственной инициативе. При этом данный договор может быть признан как незаключенным, так и заключенным на условиях, определенных в судебном решении.Наиболее важной новеллой, изложенной в ст. 446.1 ГК РФ в редакции Проекта, является правовой принцип, приведенный в п. 3 ст. 446.1 ГК РФ в редакции Проекта, именуемый в международном частном праве estoppel. В описываемой норме указывается на то, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным. Фактически данное правило уже давно признано российской правовой системой и активно применяется судами (Постановление Президиума ВАС РФ от 06.09.2011 г. № 4905/11 по делу № А51-23410/2009, от 22.03.2011 г. № 13903/10 по делу № А60-62482/2009-С7).Законодательное закрепление принципа недопустимости ссылок на отсутствие соглашения (в случае принятия исполнения по договору) можно рассматривать также как развитие действующих правил о конклюдентных действиях при заключении договора. Признание возможности заключить договор путем совершения активных конклюдентных действий предполагает также и признание возможности заключить договор путем совершения неких пассивных действий (бездействий). Следовательно, принятие исполнение по договору в отсутствие заявленных возражений может расцениваться как молчаливое согласие на заключение такого соглашения. При этом последующее заявление о том, что соглашение не было достигнуто, очевидно, является проявлением недобросовестности и злоупотреблением права.Из смысла п. 1 и 2 ст. 446.1 ГК РФ в редакции Проекта следует, что договор можно считать незаключенным лишь при условии судебного признания. Однако следует отметить, что в действующем гражданском законодательстве выражен противоположный подход.2.2. Правовые последствия незаключенной сделкиВ формально-юридическом значении незаключенный договор (несостоявшаяся сделка) относится к числу своеобразных «отрицательных» категорий гражданского права и указывает на то, что гражданско-правовая сделка как таковая не существует. «Несуществование» юридической сделки означает, что последствия, характерные для сделки, будь она «существующей», т.е. если бы она была совершена, и при этом были бы выполнены все применимые требования закона, не наступают. Поэтому несуществующая сделка как отрицательный юридический факт не порождает юридический эффект вовсе, либо порождает иной юридический эффект, не совпадающий с последствиями существующей сделки.Правовые последствия незаключенных договоров стали объектом детального рассмотрения в науке гражданского права сравнительно недавно. Дореволюционные цивилисты не останавливались на данной проблеме подробно, хотя многие выводы, сделанные ими как бы «мимоходом», при рассмотрении смежных вопросов, во многом восприняты в современных исследованиях. Останавливавшиеся на данной проблеме В.И. Синайский, Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич и ряд других авторов связывали правовые последствия незаключенного договора (несостоявшейся сделки) главным образом с ненаступлением того правового эффекта, который мог бы иметь место при наличии полного юридического состава сделки соответствующего вида.В.А. Кияшко, рассматривая проблему правовых последствий незаключенных договоров, предлагает различать два вида таких последствий: во-первых, возможность применения специальных способов защиты (кондикция и начисление процентов за пользование чужими денежными средствами по правилам ст. 395 ГК РФ); во-вторых, невозможность применения к таким договорам некоторых обычно применяемых способов защиты. При этом, В.А. Кияшко указывает, что правовые последствия в принципе характерны для незаключенного договора лишь в том случае, когда по таковому производилось исполнение.Нормами ГК РФ вопрос о правовых последствиях признания судом договора незаключенным не урегулирован. По общему правилу незаключенный договор не влечет правовых последствий для сторон (Определение ВАС РФ от 22.02.2012 г. № ВАС-648/12 по делу № А55-21182/2010, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.06.2012 г. по делу № А32-9755/2011).Дифференциация правовых последствий незаключенного договора осуществляется в зависимости от наличия либо отсутствия факта предоставления и его принятия. При этом следует различать случаи, когда предоставление не производилось вообще; производилось предоставление одной из сторон, но оно не было принято; производилось предоставление обеими сторонами, но ввиду его ошибочного характера оно также не было принято; наконец, необходимо отграничивать те ситуации, когда при внешней неполноценности (незаключенности) договора было осуществлено предоставление и его принятие.Предоставление по «незаключенному» договору и его принятие свидетельствуют о том, что воля сторон была направлена на совершение гражданско-правовой сделки и наступление вытекающих из нее правовых последствий, т.е. имеются основополагающие элементы сделки. Предполагается, что если обязательства исполнены обеими сторонами либо одной стороной, судам надлежит применять нормы о неосновательном обогащении. Воспользовавшись для незаключенных договоров конструкцией неосновательного обогащения, можно удовлетворить интересы сторон, не прибегая к правилам о недействительности сделок. Имеется в виду не сам вопрос о том, заключен ли договор, а то, что с этим связано, т.е. применение соответствующих последствий. Об этом свидетельствует сложившаяся судебная практика. Высшая арбитражный суд разъяснил, что признание договора незаключенным влечет за собой неосновательной обогащение (п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 г. № 127).Более того, в одном из постановлений Президиум ВАС РФ выработал позицию, согласно которой недоказанность истцом права собственности на имущество, переданное по незаключенному договору, не освобождает ответчика от обязанности по его возврату (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2008 г. № 13675/07).Соответственно, при признании договора незаключенным сторона, обязательства перед которой не исполнены, имеет право обратиться к контрагенту с требованием о взыскании неосновательного обогащения.Следует также учитывать, что по договору, признанному незаключенным, к стороне такого договора нельзя применить неустойку и иные штрафные санкции в случае неисполнения или просрочки обязательства (Определение ВАС РФ от 30.06.2010 г.