ПРАВОВОЙ СТАТУС ЧАСТНОПРАКТИКУЮЩЕГО НОТАРИУСА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Работа раскрывает статус частнопрактикующего нотариуса в РФ по различным аспектам, включено большое количество судебной практики. Дипломная работа защищена на отлично в Удмуртском государственном университете в 2012 году. ...

Глава 1. Понятие и история нотариата
§ 1. Понятие нотариата
§ 2. Мировой опыт развития нотариата
§ 3. История нотариата в России
Глава 2. Статус частнопрактикующего нотариуса в Российской Федерации
§ 1. Правовые основы и принципы частной нотариальной деятельности
§ 2. Порядок получения статуса частнопрактикующего нотариуса
§ 3. Права, обязанности, ответственность частнопрактикующего нотариуса
§ 4. Процедура лишения статуса частнопрактикующего нотариуса
Глава 3. Перспективы Российского нотариата
§ 1. Роль нотариата в защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц
§ 2. Проблемы российского нотариата
§ 3. Основные положения Концепции проекта Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации"
Заключение
Список нормативных актов
Список литературы
Список материалов судебной практики

В юридическом механизме, обеспечивающем в правовом государстве, каковым является Российская Федерация, режим законности и правопорядка, важную роль играет нотариат.
Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью.
Необходимость повышения внимания к вопросам защиты и уровню обеспеченности прав и свобод человека и гражданина предопределяет закономерный процесс последовательной концентрации научных знаний о способах, методах и формах такого обеспечения. Этот процесс должен закономерно повлечь не только переосмысление роли и места росс ийского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту прав и свобод человека и гражданина, но и совершенствование его деятельности.
Развитие гражданского оборота, совершенствование форм и методов законного предпринимательства, повышение активности граждан в реализации их прав требуют существенной перестройки нотариата, изменения статуса нотариуса, расширения возможностей по защите и обеспечению прав и свобод человека и гражданина, и в первую очередь через расширение участия нотариата в сфере гражданско – правового оборота недвижимого имущества.
Остро стоит вопрос разработки теоретической основы государственного воздействия на институт независимого нотариата. Необходима разработка направлений, форм, критериев эффективности такого воздействия на основе анализа степени необходимого государственного регулирования организации и деятельности нотариата.
Только научно обоснованный подход на основе системы критериев оценки государственного воздействия на нотариат будет способствовать проведению эффективной государственной политики по вопросам существования, функционирования и развития данного правового института. Не последнее место здесь занимает и регулирование налогообложения нотариусов, установления платы за нотариальные действия. В частности, научной разработки требуют вопросы установления размера госпошлины (нотариального тарифа), который должен быть экономически оправдан, создавал возможность совершения нотариальных действий по льготным тарифам, выполнял стимулирующую функцию, обеспечивая прямую заинтересованность нотариуса в результатах своей работы, доступность нотариальной помощи для всех категорий граждан.
Действующие Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 в значительной мере не соответствуют изменениям в экономической, политической, правовой, социальной жизни страны. Необходимость принятия комплексного нормативного правового акта по вопросам нотариата уже сейчас не вызывает сомнений, однако без комплексного теоретического переосмысления концепции правового регулирования одного из важнейших институтов обеспечения законности, каковым является нотариат, принятие такого акта невозможно.
Особенного внимания ученых и законодателя требует проблема осуществления контроля за законностью в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности. Необходимы выработка и закрепление механизма государственного надзора за соблюдением требований нотариального законодательства, разработка процедуры применения мер ответственности за нарушения в сфере нотариальной деятельности и отслеживание результата такого применения.
Научная мысль и деятельность законодателя при теоретической разработке проблем нотариата и законодательного закрепления соответствующих положений должны исходить из необходимости решения следующих актуальных проблем:
– обеспечение постоянного эволюционного, равномерного развития института нотариата;
– соответствие принципов осуществления нотариальной деятельности задачам обеспечения защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства;
– формирование позитивной социальной оценки института нотариата со стороны общества и высокого уровня доверия к нему граждан и предпринимателей.
В настоящее время ведется разработка проекта федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», который должен стать основным нормативным правовым актом, реформирующим нотариат в Российской Федерации путем комплексного и системного регулирования вопросов нотариальной деятельности и нотариата способами и методами, применяемыми для регулирования публично-правовых институтов, допускающим использование частно-правовых норм, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, при решении вопросов по организации нотариальной деятельности. Основные положения Концепции федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» будут рассмотрены в данной дипломной работе.
Предметом исследования являются общественные отношения в сфере организации и функционирования института нотариата в Российской Федерации, особенности становления частнопрактикующего нотариата, правовой статус частнопрактикующего нотариуса.
Объектом исследования – являются нормативно-правовые акты, регулирующие правовой статус частнопрактикующего нотариуса, закрепляющие порядок осуществления нотариальной деятельности.
Цель и задачи исследования. В процессе настоящего исследования основной целью является комплексное изучение, рассмотрение и анализ нотариата в Российской Федерации, в том числе его истории и развития, практики законодательного регулировании организации института нотариата, особенностей правового статуса частнопрактикующего нотариуса в Российской Федерации, выявления перспектив развития Российского нотариата.

7) Седьмым принципом является публичность нотариальной деятельности, осуществление ее от имени РФ (ст. 1 Основ о нотариате).
Совершение нотариальных действий от имени государства – РФ – обусловлено тем, что на нотариат возложено осуществление властных полномочий по исполнению одной из функций государства – защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Нотариальная деятельность публична. Это проявляется, в частности, в том, что нотариально заверенные копии документов, выписки из документов приобретают равную юридическую силу с оригиналом; исполнительная надпись на документе, устанавливающем задолженность, придает этому документу официальный характер и делает его обязательным к исполнению и т.д.
8) Восьмой принцип - осуществление нотариальной деятельности в соответствии с определенной, четко установленной процедурой.
Процедурность (процессуальность) присуща деятельности нотариусов и иных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий.
Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства РФ о нотариате и другими законодательными нормативными актами РФ и республик в составе РФ. Любые нотариальные действия совершаются нотариусом на территории своего нотариального округа, кроме случаев, когда нотариальные действия должны быть или могут быть совершены определенным нотариусом. Нотариальные действия, как правило, совершаются в нотариальной конторе нотариуса.
Процедура осуществления нотариального действия, помимо места его совершения, включает регламентацию стадий совершения нотариального действия; требования к предоставляемым документам; правила, касающиеся приостановления совершения нотариального действия или отказа в его совершении, и так далее. Нарушение порядка совершения нотариального действия влечет его недействительность.
9) Девятым является принцип ответственности нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности.
Данный принцип заключается в том, что нотариус обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения им требований законодательства. Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству РФ, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. Ущерб возмещается нотариусом по решению суда и тогда, когда он не может быть возмещен в ином порядке1.
В случае совершения нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству РФ, его деятельность может быть прекращена судом по ходатайству (представлению) уполномоченных должностных лиц либо государственных органов.
10) Десятый принцип - некоммерческий характер нотариальной деятельности.
В соответствии со статьей 1 Основ о нотариате нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Нотариус, занимающийся частной практикой, за совершение нотариального действия взимает нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины. Также нотариус взимает денежные средства за оказание услуг технического и правового характера. Полученные денежные средства за вычетом налогов и иных обязательных платежей поступают в собственность частнопрактикующего нотариуса.
Нотариус Воронежской области вынес постановление об отказе в выдаче свидетельства о праве на наследство, так как наследник отказался оплачивать услуги правового и технического характера. Наследник обратился в суд с требованием обязать нотариуса совершить нотариальное действие без взимания сумм. Суд I инстанции, удовлетворяя требования, изложенные в заявлении, указал, что истребование необходимых доказательств по наследственному делу, их оценка относится к прямым должностным обязанностям нотариуса, поэтому указанные действия не могут расцениваться как оказание услуг правового характера. Не может также расцениваться, как оказание услуг технического характера, и изготовление свидетельства о праве на наследство, т.к. свидетельство не является документом, оформляющим совершение какой-либо сделки, в том числе и односторонней. Свидетельство выдается от имени нотариуса, следовательно, его изготовление также относится к обязанности нотариуса. Нотариус подал кассационную жалобу. Судебная коллегия по гражданским делам Воронежского областного суда отменила решение Калачеевского районного суда и признала правомерным требование нотариуса оплатить услуги правового и технического характера при выдаче свидетельства о праве на наследство. Наследник подал надзорную жалобу в Верховный суд РФ. Определением ВС РФ отказано в удовлетворении требований надзорной жалобы. Также ВС РФ указал на правомерность взыскания нотариусом при выдаче свидетельства о праве на наследство помимо нотариального тарифа стоимости услуг правового и технического характера.
11) Одиннадцатый принцип нотариальной деятельности – это осуществление ее в соответствии не только с законодательными, но и с моральными и нравственными нормами, действующими в обществе. При первом назначении на должность нотариус приносит присягу, в которой клянется исполнять обязанности нотариуса не только в соответствии с законом, но и с совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку.
Кроме того, среди принципов нотариальной деятельности называются принцип содействия гражданам и юридическим лицам в осуществлении их прав и законных интересов, принцип диспозитивности.
Также другие авторы (Е.В. Гурьева) отмечают следующие принципы нотариальной деятельности1:
1) принцип объективной истины - нотариус совершает нотариальные действия на основе изучения юридических фактов, т.е. объективно существующих обстоятельств, с которыми связано и возникновение, изменение или прекращение правоотношений;
2) принцип законности нотариальной деятельности - данная деятельность является юрисдикционной: нотариус, установив необходимые юридические факты, применяет соответствующую правовую норму, при этом руководствуясь только законом;
3) принцип бесспорности прав и юридических фактов - нотариус принимает во внимание только бесспорные факты, подтвержденные непосредственно или соответствующими документами;
4) принцип тайны нотариальной деятельности - нотариусам при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочии или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.
Гарантии нотариальной деятельности направлены на то, чтобы отделить нотариуса от сторон гражданских правоотношений, обратившихся к нему, обозначить его как носителя публичной власти и независимого арбитра.
Гарантии нотариальной деятельности - это юридически значимый механизм обеспечения рассматриваемой деятельности, неукоснительно реализуемый на основе конституционного закрепления права гражданина на квалифицированную юридическую помощь, как на законодательном, так и на правоприменительном уровне.
Статья 5 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает следующие гарантии нотариальной деятельности:
– беспристрастность;
– независимость;
– руководство только Конституцией РФ и законом;
– нотариальную тайну.
Особенностью нотариальной деятельности является то, что нотариус непосредственно не создает материальных ценностей. Предмет его труда - информация, а характер труда - умственный. Но одним из признаков нотариальной службы выступает возмездность.
§ 2. Порядок получения статуса частнопрактикующего нотариуса
Законодательная конструкция складывается так, что получения лицензии на право нотариальной деятельности недостаточно для того, чтобы после этого автоматически можно было приступить к выполнению профессиональных обязанностей. Главной определяющей в любом случае выступает наличие должности нотариуса и занятие ее конкретным лицом
Установление количества должностей в нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Этот вопрос является основой конфликта между нотариальной палатой и органом юстиции.
Статья 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате определяет условия, при наличии которых лицо может обладать статусом нотариуса.
Первое - гражданство Российской Федерации. Иными словами, закон не предусматривает возможность назначения на должность иностранного гражданина, либо лица без гражданства. В принципе такая концепция логична. Если служащий осуществляет действия от имени государства, то, естественно, он должен обладать устойчивой правовой связью с этим государством.
Второе условие - наличие высшего юридического образования. Статья 6 Федерального закона от 22.08.1996 № 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании"1 устанавливает следующие ступени высшего профессионального образования:
– высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) "бакалавр";
– высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации "дипломированный специалист";
– высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) "магистр".
Следующее условие - прохождение стажировки сроком не менее одного года у нотариуса, занимающегося частной практикой. По результатам прохождения стажировки ее руководитель составляет заключение об итогах стажировки и представляет его на утверждение соответственно в орган юстиции или нотариальную палату. И только при утверждении указанного заключения стажер считается прошедшим стажировку1.
Мотивированный отказ в утверждении заключения об итогах стажировки в письменной форме направляется лицу, не прошедшему стажировку. Данный отказ может быть обжалован в судебном порядке.
Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев. Порядок прохождения стажировки определяется Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой.
Лицензия на право нотариальной деятельности выдается уполномоченными на то органами юстиции республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена на основе решения квалификационной комиссии1. Порядок выдачи лицензии устанавливается Министерством юстиции Российской Федерации2.
Квалификационная комиссия, принимающая экзамены у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью, образуется при органах юстиции республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей с участием представителя нотариальной палаты.
Решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в месячный срок со дня вручения его копии заинтересованному лицу в апелляционную комиссию. Апелляционная комиссия образуется при Министерстве юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой на паритетных началах. Решение апелляционной комиссии может быть обжаловано в суд в месячный срок со дня его вынесения.
Положение о квалификационной и апелляционной комиссиях утверждается Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой.
Наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии.
Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Конкурс объявляется распоряжением органа юстиции не позднее десяти дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также срока приема документов на конкурс. О принятом решении в 3-дневный срок с момента издания распоряжения извещается нотариальная палата.
Дата начала конкурса устанавливается не ранее чем через месяц и не позднее чем через два месяца после объявления конкурса. Для проведения конкурса приказом органа юстиции при органе юстиции образуется конкурсная комиссия в количестве 8 человек. Комиссия создается из равного количества работников органа юстиции и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами. Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее 5 членов комиссии.
Кандидатуры от нотариальной палаты для включения в конкурсную комиссию представляются нотариальной палатой в орган юстиции в 15-дневный срок с момента извещения палаты об объявлении конкурса. Если в указанный срок в орган юстиции не поступили сведения о включении в состав комиссии членов нотариальной палаты, руководитель органа юстиции вправе утвердить состав конкурсной комиссии с соблюдением условия равенства представителей от органа юстиции и нотариальной палаты.
Персональный состав конкурсной комиссии утверждается приказом органа юстиции, о чем извещается нотариальная палата. Председателем конкурсной комиссии является руководитель органа юстиции или его заместитель. Для обеспечения работы комиссии (регистрация, прием заявлений, формирование дел, ведение протокола конкурсной комиссии и так далее) руководитель органа юстиции назначает секретаря комиссии из числа членов комиссии – сотрудников органа юстиции. Порядок работы конкурсной комиссии определяется ее председателем.
Объявление о проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, сроках, месте приема и перечне документов, необходимых для участия в конкурсе, требованиях, предъявляемых для замещения вакантной должности нотариуса, месте и времени заседания конкурсной комиссии публикуется органом юстиции совместно с нотариальной палатой в средствах массовой информации или вывешивается в общедоступных местах в зданиях органа юстиции и нотариальной палаты.
К участию в конкурсе допускаются граждане Российской Федерации, имеющие высшее юридическое образование, прошедшие стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной нотариальной практикой, сдавшие квалификационный экзамен, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности. Лица, получившие лицензию более 3-х лет назад, могут быть допущены к конкурсу только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Помощник нотариуса повторного экзамена не сдает независимо от срока получения лицензии.
Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают заявление секретарю конкурсной комиссии. Заявление регистрируется в специальном журнале с присвоением порядкового регистрационного номера. При подаче заявления лицо, желающее принять участие в конкурсе, должно представить нотариально засвидетельствованные копии следующих документов:
√ диплома о высшем юридическом образовании;
√ трудовой книжки;
√ лицензии на право нотариальной деятельности;
√ листок по учету кадров установленной формы с фотокарточкой кандидата.
При подаче заявления предъявляется документ, удостоверяющий личность.
Конкурсант может представить другие документы или их нотариально заверенные копии, характеризующие его профессиональную юридическую подготовку. Проверка представляемых документов осуществляется секретарем конкурсной комиссии. Подлинники документов возвращаются заявителю в день их представления, а копии указанных документов формируются в дело. Прием документов производится в срок, установленный распоряжением органа юстиции. По истечении данного срока документы на конкурс не принимаются. На основании представленных документов конкурсная комиссия принимает решение о допуске кандидатов к участию в конкурсе при несвоевременном либо неполном предоставлении документов. Список лиц, допущенных к участию в конкурсе, вывешивается в зданиях органа юстиции и нотариальной палаты не позднее 7 дней до начала проведения конкурса.
В ходе проведения конкурса конкурсная комиссия оценивает конкурсантов на основании представленных ими документов, в том числе документов о прохождении стажировки и результатов сдачи квалификационных экзаменов. При необходимости комиссия может проводить индивидуальные собеседования с конкурсантами по вопросам, касающимся нотариальной деятельности. Оценка кандидатов производится по 10-балльной системе. По итогам оценки каждый член конкурсной комиссии выставляет конкурсанту соответствующий балл, который заносится в конкурсный бюллетень, приобщаемый затем к протоколу заседания конкурсной комиссии. В конкурсном бюллетене каждым членом комиссии должна быть кратко изложена мотивировка, послужившая основанием для принятия решения о соответствующей оценке качеств конкурсанта. После оценки всех участников конкурса и подсчета набранных конкурсантами баллов конкурсная комиссия определяет лиц, победивших в конкурсе. Победившим в конкурсе считается кандидат, получивший наибольшее количество баллов. При равенстве баллов у нескольких кандидатов решение конкурсной комиссии принимается открытым голосованием. При равенстве голосов членов конкурсной комиссии при открытом голосовании решающим является голос председателя.
Результаты голосования и решение конкурсной комиссии заносятся в протокол, который подписывается председателем, членами конкурсной комиссии. Результаты голосования и решение конкурсной комиссии оглашаются лицам, принимавшим участие в конкурсе, на следующий день после окончания конкурса. Выписка из протокола выдается всем желающим лицам, участвовавшим в конкурсе. Протокол в течение 10 дней после проведения конкурса представляется конкурсной комиссией в орган юстиции. Решение конкурсной комиссии по результатам проведения конкурса является основанием для издания приказа о назначении лица (лиц), победившего (победивших) в конкурсе, на должность (должности) нотариуса (нотариусов). Копия приказа в течение 3-х дней с момента его издания направляется в нотариальную палату для сведения. Все документы, связанные с проведением конкурса, по каждому участнику конкурса, сформированные в дело, хранятся в органе юстиции в течение 3-х лет. Решение конкурсной комиссии о недопущении кандидата к участию в конкурсе и решение конкурсной комиссии по результатам конкурса может быть обжаловано в суд в установленном законом порядке. Конкурсная основа едина для всех нотариусов.
§ 3. Права, обязанности, ответственность частнопрактикующего нотариуса
По результатам изучения общественного мнения специалистами сделаны следующие выводы. Больше половины взрослого населения страны когда-либо имели дело с нотариусами. Из них наиболее часто общаются с нотариусами активные, образованные граждане в возрасте от 40 до 55 лет. 52% опрошенных полагают, что нотариус является частным предпринимателем, 41% - государственным служащим, 7% - затруднились ответить. Анализ данных показал, что 28% опрошенных полагают, что нотариусы по образованию делопроизводители, а не юристы, нотариусом можно работать, получив экономическое образование, - считают 5% опрошенных, 17% полагают, что работу нотариуса можно осуществлять вообще без высшего образования. По мнению респондентов, идеальный нотариус должен, прежде всего, заниматься юридическими консультациями1.
Регулируя деятельность нотариуса, Основы законодательства РФ о нотариате строго очерчивают его права, обязанности и ответственность. Права предоставляются нотариусу для того, чтобы он имел возможность выполнять свои обязанности в пределах своих прав.