Адвокат

Актуальность темы дипломной работы объясняется существующими на сегодняшний день теоретическими и практическими проблемами в области правового регулирования института процессуального представительства, в том числе и профессионального представительства, осуществляемого адвокатом, и обусловлена ролью данного института в системе гарантий и механизме защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. ...

Адвокатура как социальный институт - важнейшее достижение современной цивилизации. Адвокатура является одним из институтов формирования гражданского, правового общества в нашем государстве, способствующим повышению юридической культуры каждого гражданина, реализации важнейших принципов демократического государства - законности, справедливости, гуманизма, уважения прав и свобод человека и гражданина. Отсутствие адвокатского сообщества ведет к невозможности претворения в жизнь законов, попыткам сформировать нормальное правосудие. Поэтому деятельность адвокатуры предопределена ее направленностью - служением интересам граждан, отстаивающих свои законные права. Адвокат является лицом, оказывающим гражданам и организациям различные виды юридической помощи, реализуя тем самым закрепленное в Конституции Российской Федерации право на защиту и право на получение квалифицированной юридической помощи (ст.45, 48).
В результате проведенного исследования были сделаны следующие выводы:
1) Правовой основой оказания гражданам и организациям квалифицированной юридической помощи с участием профессиональных советников по правовым вопросам в настоящее время является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ. Данный нормативный правовой акт пришел на смену устаревшим правовым нормам, содержавшимся в Законе СССР «Об адвокатуре в СССР» от 30.11.1979 г. и Положении об адвокатуре РСФСР, утвержденном Законом РСФСР от 20.11.1980 года

Объектом дипломной работы выступают общественные отношения, возникающие в связи с деятельностью адвоката в гражданском процессе.
Предметом изучения дипломной работы являются нормы гражданского процессуального права, регулирующие общественные отношения, возникающие в связи с деятельностью адвоката в гражданском процессе, а также монографическая литература, правоприменительная практика.
Целью дипломной работы является комплексное исследование правового регулирования деятельности адвоката в гражданском процессе.
Исходя из поставленной цели, можно сформулировать такие задачи:
- изучить исторические аспекты развития судебного представительства в гражданском процессе в дореволюционной России;
- рассмотреть институт судебного представительства в гражданском процессе в советский период;
- исследо вать развитие института судебного представительства в гражданском процессе в современной России;
- рассмотреть конституционные и процессуальные основы деятельности адвоката;
- изучить права, обязанности и ответственность адвоката;
- рассмотреть формы, виды и содержание юридической помощи адвоката-представителя по гражданским делам;
- проанализировать деятельность адвоката как судебного представителя в апелляционном и кассационном производстве

Что касается программ переподготовки адвокатов на занятиях по повышению квалификации, то они, как правило, включают новые актуальные направления адвокатской деятельности. Однако в этих случаях следовало бы принимать меры целенаправленного формирования контингента, проходящего переподготовку, с учетом интересов специализации. Значительный резерв повышения качества адвокатской деятельности представляет собой использование специалистов. Полномочие адвоката по привлечению специалиста предусмотрено ст. 53 УПК РФ. Заключения и показания специалиста включены в перечень доказательств (ст. 74 УПК РФ в редакции закона от 4 июля 2003 г. № 92-ФЗ).
Выполнение приведенных условий будет способствовать, по нашему мнению, повышению качества профессиональной деятельности адвокатов, в чем заинтересовано адвокатское сообщество25.
Таким образом, адвокатура в современной России – это независимое от органов государственной власти и органов местного самоуправления профессиональное сообщество адвокатов, созданное для оказания правовой помощи всем нуждающимся и по своей сложной природе, соединяющей черты общественных и государственных институтов, примыкающей к государственным правоохранительным органам.
Современное положение российской адвокатуры, с одной стороны, является достаточно стабильным и благополучным, но, с другой стороны, необходимо реально оценить и имеющиеся в адвокатском сообществе проблемы, видеть необходимость и находить пути их разрешения, ведь именно от сегодняшних адвокатов, зависит, какой будет российская адвокатура через 5-10 лет.
Глава 2. Процессуальный статус и полномочия адвоката как судебного представителя
2.1. Конституционные и процессуальные основы деятельности адвоката
Осознание мировым сообществом глобальности проблем прав человека положило начало осуществлению кардинальных мер по их обеспечению и защите. Устав ООН утвердил принципы всеобщего уважения прав человека и основных свобод для всех, без какой бы то ни было дискриминации. Названный принцип получил отражение не только в ряде последующих международных документов ООН (Всеобщей декларации прав человека - 1948 г., Международном пакте о гражданских и политических правах - 1966 г., Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах- 1966 г.), но и стал универсальным принципом международного права.
Вышеприведенные международно-правовые акты послужили базисом и для Конституции Российской Федерации 1993 г., ст. 17 которой гласит: «В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией».
Совершенно очевидно, что международно-правовые акты и Конституция Российской Федерации, по сути, закрепляют одинаковые права, что свидетельствует о неуклонном сближении международно-правового и конституционно-правового стандарта прав и свобод человека.
Однако недостаточно только продекларировать права и свободы человека, необходимы их правовые гарантии, т.е. правовые средства, обеспечивающие реализацию этих прав. Любое право только тогда может быть реализовано, когда четко определены обеспечивающие его обязанности.
Закрепление в Конституции Российской Федерации 1993 г. права на получение квалифицированной юридической помощи является не только официальным признанием за ним качеств, присущих основным правам и свободам как элементу конституционного статуса человека и гражданина, но и подтверждением того, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются составной частью правовой системы Российской Федерации26.
Правовой основой получения гражданами правовой помощи является статья 48 Конституции Российской Федерации: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи». Субъекты оказания квалифицированной юридической помощи Конституцией не уточнены, и потому их виды определяются произвольно с учётом установок авторов публикаций. Чаще всего речь идёт об адвокатуре и адвокатах, для которых правовая помощь является уставной функцией. Но не исключается возможность правовой помощи и со стороны иных юристов.
К профессиональным и нравственным качествам адвокатов во всех странах предъявляются очень высокие требования.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26 апреля 2002 г. №63−ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» участие в качестве представителя в гражданском судопроизводстве является одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом гражданам и организациям. Осуществление же судебного представительства неразрывно связано с понятием полномочия. В частности, в ст. 49 ГПК предусматривается, что представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, в ст. 53−54 ГПК говорится соответственно об оформлении и объеме полномочий представителя. Между тем в процессуальной теории почти не предпринималось попыток исследования данного понятия, в результате чего значение термина «полномочие» остается до конца не выясненным.
На адвокатскую деятельность распространяются требования принципа законности и социальной ответственности. Состояние законности в стране для адвокатуры является важнейшим условием эффективности её правозащитной деятельности.
Но и сама эта деятельность не может выходить за рамки закона. Средства юридической защиты интересов доверителя не могут противоречить закону, нравственности и нормам профессиональной этики адвокатуры. Выход за правовое пространство при организации, оказании и оценке юридической помощи может повлечь неблагоприятные последствия для адвоката, вплоть до утраты им публично-правового статуса. Вместе с тем в литературе, посвященной адвокатской деятельности, настойчиво и не без оснований отмечается и другая сторона проблемы законности. Неукоснительное соблюдение принципа законности правоохранительными органами служит средством защиты прав самих адвокатов27.
Требование социальной ответственности адвокатуры и адвоката, ставшее особенно актуальным с господством рыночных отношений, применимо к любому институту общества и государства. Оно означает необходимость учета и защиты общественных интересов при решении своих ведомственных либо корпоративных задач. Традициями российской присяжной адвокатуры и адвокатуры советского периода была бесплатная правовая помощь малоимущим гражданам, активное участие в правовом просвещении населения. Эти традиции соблюдаются и ныне, что отразилось и в законодательном признании адвокатуры институтом гражданского общества, и в расширении категорий граждан, имеющих право на получение бесплатной либо льготной юридической помощи. Характерны они и для адвокатуры многих зарубежных стран. Напомним в этой связи и положение Общего Кодекса правил для адвокатов Европейского сообщества: «В любом правовом обществе адвокату уготована особая роль…. Адвокат должен действовать в интересах права в целом, точно так же, как в интересах тех, чьи права и свободы ему доверено защищать…» (ст. 1.1). И международная ассоциация юристов (МАЮ), определяя условия доступа на рынок юридических услуг ВТО, подчёркивает: «Сообщество юристов выполняет в демократических обществах особую роль или функцию, способствуя отправлению правосудия и обеспечения доступа к нему, а также отстаивая верховенство права».
Принцип социальной ответственности представителей юридических профессий нашел отражение в «Меморандуме о социальной ответственности российского юриста», принятом Ассоциацией юристов России (30 сентября 2008 г.). Им предложено представителям «всех юридических профессий» принять стандарты социальной ответственности. Этот стандарт предполагает оказание юристами на добровольной основе безвозмездной юридической помощи гражданам и некоммерческим организациям, не имеющим возможности такую помощь оплатить, а также осуществлять правовое просвещение граждан. В приложенных Методических рекомендациях приводятся перечень вопросов, по которым могут даваться консультации, и круг возможных претендентов на неё (слабозащищенные слои населения). Эта инициатива АЮР не может не приветствоваться. Вместе с тем, выраженная в столь общей форме, она вызывает ряд вопросов. Поскольку не отражена реальная деятельность юристов различных профессий по ведению указанной работы, создаётся ложное впечатление, что всё начинается с чистого листа по призыву АЮР. Кроме того, не выделены специфические возможности представителей различных профессий – следователя, прокурора, работника МВД, судьи, адвоката и др. Едва ли можно с уверенностью прогнозировать такого рода общественную активность и осознание личной социальной ответственности субъектов рыночных юридических услуг – юрисконсультов, представителей многочисленных юридических фирм, не входящих в адвокатуру, вольноопределяющихся юристов.
В настоящее время профессиональная деятельность адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве основывается на предписаниях межотраслевого цивилистического института представительства, закрепленных и урегулированных нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
Адвокат добровольно избирается стороной (третьим лицом, заинтересованным лицом) и действует в пределах предоставляемых ему полномочий. Правоотношения возникают из договора поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Это позволяет понять принципиальное различие в правовом положении адвоката в уголовном и гражданском судопроизводстве28.
На наш взгляд, необходимо законодательное закрепление отраженных в Конституции РФ принципов и норм, определяющих фундаментальные основы права на квалифицированную юридическую помощь, в Федеральном законе «О квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации».
В таком законе могут быть предусмотрены:
1. Повышение уровня требований к кандидатам, которым в силу действующего законодательства предоставлено право на оказание квалифицированной юридической помощи (введение обязательного обучения до назначения на должность, в том числе и адвоката, до 6 месяцев по соответствующей специальности).
2. Введение в квалификационную комиссию, созданную в порядке ст. 33 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», представителя общественности - до 1/3 от общего числа членов комиссии.
3. Введение обязательной специализации по виду деятельности:
- уголовная,
- гражданская,
- административная,
- международная (с введением экзамена на знание языка для осуществления квалифицированного представительства в международных организациях. В том числе и международном суде).
4. Создание бюджетных (муниципальных, федеральных) адвокатур для обеспечения квалифицированной юридической помощи лицам, не имеющим возможности получить такую помощь на платной основе.
5. Введение квалификационных классов для лиц, на которых законом возложена обязанность оказания квалифицированной юридической помощи.
6. Введение обязательного обучения (повышения квалификации) лиц, на которых возложена обязанность оказания квалифицированной юридической помощи, не реже 1 раза в три года.
7. Разработка механизма оплаты государством квалифицированной юридической помощи и проверки качества оказываемой юридической помощи.
Именно Закон «О квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации» сможет устранить недостатки ныне действующего отраслевого законодательства, определить понятие помощи, юридической квалифицированности, критерии и оценки уровня квалифицированности оказываемой юридической помощи и установить единые требования, которым должен соответствовать субъект, оказывающий юридическую помощь, что и будет гарантией конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и условий ее реализации.
Таким образом, в качестве конституционной основы деятельности адвоката можно назвать ст. 48 Конституции, которая гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно».
В настоящее время профессиональная деятельность адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве основывается на предписаниях межотраслевого цивилистического института представительства, закрепленных и урегулированных нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Гражданское процессуальное право устанавливает, что адвокат добровольно избирается стороной (третьим лицом, заинтересованным лицом) и действует в пределах предоставляемых ему полномочий.
2.2. Права, обязанности и ответственность адвоката
Одним из наиболее сложных и спорных вопросов теории представительства по гражданским делам является вопрос о процессуальном положении судебного представителя.
Многие процессуалисты полагают, что судебных представителей следует отнести к числу лиц, участвующих в деле. Для обоснования указанной точки зрения нередко ссылаются на наличие у представителей общих прав участвующих в деле лиц. Данный аргумент также основан на ставшем почти традиционным в науке гражданского процессуального права взгляде, суть которого состоит в том, что субъективные права лиц, участвующих в деле, и полномочия их представителей – одно и то же. Действительно, в соответствии с законом представители в силу уполномочия их на ведение чужого дела в суде приобретают возможность совершать те же действия, что и лица, участвующие в деле (кроме распорядительных действий, перечисленных в ст. 54 ГПК и ст. 62 АПК). Однако действуют они от имени представляемого, в силу чего их следует признать обладающими лишь возможностью совершения определенных процессуальных действий от имени другого лица, т.е. полномочиями, а не самостоятельными субъективными правами, как утверждают ряд процессуалистов. Полномочия представителя отличаются от самостоятельных процессуальных прав лиц, участвующих в деле, тремя существенными признаками: а) они представляют собой правовые возможности совершения процессуальных действий не от своего собственного имени, а от имени другого лица; б) полномочия производны от процессуальных прав, которыми наделены лица, участвующие в деле; в) возникновение и дальнейшее существование полномочий у представителя, по общему правилу, зависят от воли представляемого лица29.
Представитель в гражданском и арбитражном процессе осуществляет свою деятельность в пределах предоставленных ему полномочий, в связи с чем вопрос об их объеме имеет важное практическое значение и требует тщательного изучения.
Согласно ст. 54 ГПК РФ, представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако полномочия представителя на совершение так называемых распорядительных действий (подписание искового заявления, предъявление его в суд, передача спора на рассмотрение третейского суда и т.д.) должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом. Соответственно для совершения указанных действий адвокату необходимо иметь уполномочивающую на их совершение доверенность, оформленную в установленном законом порядке.
ГПК РФ 2002 г. несколько расширил круг процессуальных действий, на совершение которых представитель, в том числе адвокат, должен быть специально уполномочен доверенностью, по сравнению с ГПК РСФСР 1964 г.
К числу общих полномочий адвоката относятся следующие права:
1) Собирать сведения для оказания общей юридической помощи путём истребования справок, характеристик и иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций;
2) Спрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу;
3) Собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;
4) Привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
5) Беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
6) Фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела;
7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.
Отдельно остановимся на специальных полномочиях. С предложением отнести полномочие на обращение к суду с просьбой о приостановлении производства по делу к числу специальных полномочий представителя трудно согласиться по целому ряду причин.
Во-первых, такое приостановление представляет собой лишь временный перерыв производства по делу, причем на достаточно ограниченный срок. О последнем свидетельствует предусмотренный ст. 216 ГПК РФ перечень оснований приостановления производства по делу, которое может осуществляться по заявлению лиц, участвующих в деле (в частности, нахождение стороны в лечебном учреждении, назначение судом экспертизы, назначение органом опеки и попечительства обследования условий жизни усыновителей по делу об усыновлении (удочерении) и другим делам, затрагивающим права и интересы детей; направление судом судебного поручения). Ввиду ограниченности его срока факультативное приостановление производства по делу, как правило, не способно существенно отразиться на интересах представляемого лица.
Во-вторых, в тех случаях, когда приостановление производства по делу по факультативным основаниям затягивается (например, при длительном нахождении стороны в лечебном учреждении, розыске ответчика, обследовании условий жизни иностранных граждан, желающих усыновить российских детей), продолжение процесса по делу нередко невозможно по объективным причинам. Так, нахождение стороны в лечебном учреждении на практике весьма часто делает невозможным рассмотрение дела по существу, поскольку оказывается, что в отсутствие стороны, не участвующей по уважительной причине в разбирательстве дела, и без выяснения в судебном заседании её позиции по делу суд не может принять решение. Суд также не может завершить производство по делам, затрагивающим права и законные интересы детей, вынесением решения до производства обследования условий жизни родителей, усыновителей, детей, когда проведение такого обследования необходимо.
В-третьих, в отношении розыска ответчика следует дополнительно отметить, что в соответствии со ст. 120 ГПК РФ круг случаев, в которых он объявляется судом, весьма ограничен (по требованиям, предъявляемым в защиту интересов Российской Федерации, субъектов федерации, муниципальных образований, а также по требованиям о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или в результате смерти кормильца). Кроме того, приостановление производства по второй группе из названных требований также, как правило, не может серьезно отразиться на интересах доверителя, так как даже в случае вынесения судом решения об удовлетворении иска при неизвестности места нахождения ответчика и без его участия в судебном разбирательстве исполнение данного решения в подавляющем большинстве случаев невозможно либо существенно затруднено.
В-четвертых, факультативное приостановление производства по делу возможно не только по заявлению лиц, участвующих в деле, или их представителей, но и по инициативе самого суда. Соответственно, суд при наличии практической необходимости в этом может приостановить производство по делу по основаниям, указанным в ст. 216 ГПК РФ, и без заявления участвующего в деле лица либо его представителя.