Тема "Полное товарищество"

Целью курсовой работы является рассмотрение правовой регламентации проблем современного развития юридических лиц, возникающих в ходе законодательного регулирования, а также поиск путей совершенствования механизма развития полных товариществ, в том числе с помощью принятия чужого зарубежного опыта.
Задачами настоящей работы являются изучение теоретических и методических вопросов понятия полного товарищества. Проанализировать современное состояние проблем развития юридических лиц. Исследовать основные направления государственной политики в области гражданского законодательства.
При написании данной работы использованы следующие методы, анализ литературы, анализ нормативно правовой документации, анализ документов, изучение и обобщение отечественной практики, сравнительно правовой.
Введение р ...

Содержание
Введение………………..…………………………………………………………….4
1. Полное товарищество понятие и характеристика ……………………………….5
1.1. Понятие полного товарищества……………………….. ……………………....5
1.2. Выход участника из полного товарищества………………………..………....13
1.3. Изменение гражданского законодательства о полных товариществах……..14
2. Сравнительный анализ российских и иностранных полных товариществ……………………………….………………………………………..14
Заключение…………...…………………………………………………..................23
Список использованных источников…………...…………………………………25

Введение
Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. При этом лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Требуется также, чтобы фирменное наименование полного товарищества содержало либо имена всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".
Учредительный договор полного товарищества, помимо сведений, предусмотренных для учредительных документов юридических лиц (ст. 52 ГК РФ), должен содержать условия о размере и составе складочного к апитала товарищества, о размере и порядке изменения долей каждого из участников, о размере, составе и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, но учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый из участников вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручено одному или нескольким участникам, остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел.
Полное товарищество ликвидируется помимо оснований, предусмотренных ГК РФ для ликвидации юридических лиц (ст. 61), также в случае, когда в товариществе остается единственный участник.

04.2012 по делу N А14-14744/2012/475/9).Изменение гражданского законодательства о полных товариществах Федеральный закон N 47538-6 "О внесении изменений..." вводит следующие новые положения в режим полных и коммандитных товариществ. Вкладом участника хозяйственного товарищества в его имущество могут быть деньги, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных обществ и товариществ, государственные и муниципальные облигации, а также исключительные (интеллектуальные) права и права по лицензионным договорам, подлежащие денежной оценке, за исключением случаев, предусмотренных законом.Проект, кроме того, предусматривает некоторые ограничения по составу участников коммандитного товарищества. Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать 20. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.Как видно из изложенного, участники полного товарищества и полные товарищи в коммандитном товариществе по обязательствам товарищества отвечают всем принадлежащим им имуществом. Такой режим для участников делового оборота существенно хуже, чем, к примеру, условия ответственности в ООО или ЗАО. Никаких льгот рассмотренные нами организационно-правовые формы не предоставляют. Это, судя по всему, и послужило причиной непопулярности товариществ в нашей стране. Поскольку проект не привносит существенных изменений в режим существования данных видов юридических лиц, вряд ли следует ожидать, что интерес участников делового оборота к ним возрастет.Правом на оспаривание решения товарищества обладают только его участники. Иные лица, не имеющие данного статуса, таким правом законом не наделены. Так, в одном деле суд отказал в удовлетворении требования истца о признании решений собрания товарищества недействительными по причине того, что собрание было проведено с нарушением порядка его созыва. Более того, решения на нем были приняты при отсутствии кворума, поскольку на момент проведения данного собрания истец выбыл из состава участников и утратил право принимать участие в собраниях и голосовать по вопросам деятельности товарищества (Постановление ФАС ВВО от 28.01.2012 по делу N А17-1875/2012).Действительно, правом на оспаривание решений товарищества должны обладать только заинтересованные лица, имеющие статус участника. При отсутствии данного статуса права и законные интересы лица, обратившегося с иском, не могут считаться нарушенными.Если товарищество ликвидировано в установленном законом порядке, то отсутствуют основания для рассмотрения иска о признании незаконным решения, принятого на собрании товарищей. Начатое же производство по такому делу подлежит прекращению на основании п. 5 ч. 1 ст. 150 АПК РФ. Таким образом, нет субъекта спора, нет и самого спора (Постановление ФАС УО от 13.04.2012 по делу N Ф09-785/2012-С5).Статья 75 ГК РФ предусматривает следующие условия ответственности для товарищей, выбывающих из состава участников товарищества. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.Так, в одном деле суд, установив, что кредитор полного товарищества обратился в суд с требованием к нему по обязательствам, возникшим до момента выбытия из состава его участников двух товарищей, то есть до момента истечения двухлетнего срока, правомерно привлек их к субсидиарной ответственности (Постановление ФАС ВВО от 27.02.2012 по делу N А82-9490/2012-1).Сравнительны анализ российских и иностранных полных лицВ настоящее время в России полные товарищества являются не самой популярной организационно-правовой формой юридического лица. Например, в Красноярском крае количество полных товариществ на 1 января 2012 г. составило 13 (по сравнению с 1 января 2011 г. - 14), а на 1 января 2013 г. - 12. При этом уменьшение количества полных товариществ произошло в г. Красноярске: если в 2012 г. действовало три полных товарищества, то на 1 января 2013 г. их осталось два.Вместе с тем полные товарищества создаются для осуществления предпринимательской деятельности в самых различных сферах. Например, основной деятельностью полного товарищества "Малышев и К" является торговля ювелирными изделиями; предмет деятельности полного товарищества "Сервис Ру" - торговля и разнообразные услуги; полное товарищество "Сантехмонтаж" создано для осуществления строительства, торговли и производства мебели; самые разнообразные виды деятельности определены в учредительном договоре полного товарищества "Благотворительный фонд развития медицины".Что касается иностранного опыта, то: "Каждая организационно-правовая форма предприятия, которую намерен избрать предприниматель, должна соответствовать тем целям, какие он перед собой ставит. Так, "полное товарищество" (партнерство) подходит для компаний с небольшим количеством участников. Зачастую это семейная фирма, действующая в сфере торговли, например торговые дома. Его проще создать, так как закон не устанавливает предел минимального капитала и управлять фирмой могут члены семьи. В форме полного товарищества создаются также адвокатские фирмы".В правовом регулировании полных товариществ России минимальное количество участников - двое; в управлении товариществом и хозяйственном ведении дел по общему правилу участвуют все полные товарищи; сходен процесс распределения прибыли и убытков и т.д. 1. В соответствии с российским законодательством полное товарищество является юридическим лицом. С другой стороны, в силу исторически сложившихся причин североамериканское товарищество по общему правилу юридическим лицом не является, хотя для определенных целей все же рассматривается в качестве такового. Различия в статусе полного товарищества повлекли особенности в правовом регулировании иных отношений. В частности, если российское юридическое лицо может быть реорганизовано в хозяйственное общество или товарищество.2. Фирменное наименование российского полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слов "полное товарищество".В соответствии с зарубежным законодательством запрещается использовать имя субъекта, не являющегося участником товарищества, за исключением случая, когда в наименовании полного товарищества сохраняется имя субъекта, который вышел из товарищества. Запрещается использовать слова "и компания", если в товариществе нет другого (других) участника (участников). Кроме того, зарубежные товарищества могут использовать абстрактное наименование.Следовательно, в целом наименование полного товарищества образуется по российскому законодательству и по праву зарубежных стран аналогичным образом. Два основных различия заключаются в том, что по законодательству иностранных стран 1) имя субъекта, не являющегося участником товарищества, может использоваться лишь в случае продолжения использования прежнего наименования товарищества; 2) в наименовании североамериканского полного товарищества может использоваться абстрактное наименование.Эти различия вызваны, видимо, необходимостью поддержания финансовой стабильности предприятия, которое "раскручено" под именем конкретного лица или под абстрактным наименованием.3. Российское полное товарищество подлежит государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Учредители в обязательном порядке заключают учредительный договор.Зарубежное товарищество должно заполнять специальный сертификат в каждом округе, где товарищество осуществляет бизнес. В то же время для учреждения не требуется заключения договора в письменной форме, хотя, как следует из судебной практики, между товарищами должно существовать соглашение. Кроме того, североамериканские юристы рекомендуют заключать такие соглашения в письменной форме.Различия в процессе учреждения российских и зарубежных полных товариществ обусловлены, очевидно, тем, что зарубежное полное товарищество рассматривается в качестве юридического лица не во всех отношениях. Соответственно, специальной регистрации, означающей момент приобретения правосубъектности организации, не требуется. По нашему мнению, этими же причинами обусловлено отсутствие в североамериканском праве обязательного требования о заключении учредительного договора исключительно в письменной форме.4. Учредителями российского полного товарищества могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. В североамериканском полном товариществе могут участвовать физические лица, товарищества, корпорации, а также другие ассоциации.Положение о том, что учредителями полного товарищества могут быть физические лица и другие субъекты, является чрезвычайно разумным и отвечающим общественным потребностям североамериканского общества. Одной из главных причин непопулярности полного товарищества в России является специальный правовой статус его учредителей - индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций. В связи с этим, по нашему мнению, следует поддержать тех исследователей, которые предлагают разрешить выступать в качестве учредителей любым физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям, а также любым юридическим лицам.5. Российский законодатель не определяет минимальный размер складочного капитала полного товарищества. Для североамериканских general partnerships образование складочного капитала вообще не предусмотрено. Эти правила тесно связаны с особенностями распределения прибыли и убытков в российском и североамериканском полных товариществах.В соответствии с российским законодательством прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. При этом сроки и порядок распределения прибыли и убытков определяются учредительным договором.Прибыль и убытки распределяются между его участниками в равных долях, хотя это правило может быть изменено соглашением участников полного товарищества. Сроки и порядок распределения прибыли и убытков определяются по взаимному соглашению участников. Данные правила о распределении прибыли и убытков являются оптимальными в условиях отсутствия необходимости образования складочного капитала, который позволяет определять доли участников.Российское законодательство содержит еще одно специальное, по сравнению с североамериканским законодательством, правило, касающееся складочного капитала товарищества, - если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.По нашему мнению, устанавливая данную правовую норму, законодатель имел целью закрепить гарантийную функцию складочного капитала (так же, как закреплена гарантийная функция уставного капитала хозяйственных обществ), который должен определять минимальный размер имущества, гарантирующего удовлетворение интересов кредиторов. Кредиторы должны знать, в пределах какой суммы могут быть исполнены принятые товариществом обязательства.Вместе с тем законодатель не определяет минимальный размер складочного капитала, который в связи с этим может быть номинальным, в связи с чем гарантийную функцию складочный капитал выполнять не будет. Учитывая, что интересы кредиторов полного товарищества гарантированы иными средствами - полной солидарной субсидиарной ответственностью участников по обязательствам товарищества, мы полагаем, что следует исключить из ГК РФ п. 2 ст. 74.6. Между управлением в российском и североамериканском товариществах также имеются различия. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Участник полного товарищества вправе участвовать в управлении делами товарищества. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.В свою очередь, участники обладают равными правами в управлении. Решения в товариществе принимаются большинством голосов. Однако, для того чтобы отменить учредительный договор, требуется единогласие. Все эти правила могут быть изменены учредительным договором.Необходимо отметить, что устанавливает и другие случаи, когда требуется единогласие. Например, единогласие требуется в случаях, когда необходимо заключить сделку, выходящую за пределы обычной деятельности товарищества; при внесении изменений в учредительный договор; изменении метода разрешения споров между товарищами (например, передача права разрешения споров между товарищами управляющему(им) товарищу(ам)).7. Изменение состава участников не всегда влечет за собой прекращение российского полного товарищества. В североамериканском праве изменение состава участников всегда означает возникновение нового товарищества. В частности, в соответствии с правом США смерть одного из товарищей прекращает товарищество. Такое положение дел обусловлено, по всей видимости, индивидуализмом североамериканского полного товарищества. По этой же причине лицо, принятое в полное товарищество, не несет ответственности по тем обязательствам, которые возникли до его вступления.