Всегда ли прав миноритарный акционер

В работе описываются права акционеров-миноритариев.
Расрывается понятие миноритарных акционеров, а также анализируются их права.
Сдан на проверку 14.04.2015. Получена высшая оценка. ...

В Российском законодательстве нет понятий миноритарий и мажоритарий, вместо этих понятий существует общее понятие акционер. Однако сами акционеры решили провести внутреннюю градацию, взяв на вооружение западную практику, в которой органично прижились понятия миноритарий и мажоритарий. Миноритарий – это обычный рядовой акционер, купивший определенную часть акций компании, как правило, очень незначительную. Большинство миноритариев не собираются держать акции на руках в длительной перспективе, движимые желанием продать их, как только те подрастут в цене. Миноритарием может считаться человек, купивший одну акцию. Другое дело мажоритарий – акционер, сконцентрировавший в своих руках значительный пакет акций, которые играют существенную роль в жизнедеятельности компании.

Акционера, который обладает незначительным пакетом акций называют миноритарием.
Базовый принцип, лежащий в основе корпоративного законодательства как России, так и зарубежных стран, состоит в том, что каждая обыкновенная акция акционерного общества (компании, корпорации и т.д.) предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. То есть владелец, скажем, 10% обыкновенных акций компании получает право на 10% голосов при решении вопросов общим собранием акционеров, а также на 10% дивидендов, распределяемых компанией (с некоторыми оговорками, касающимися возможного выпуска привилегированных акций и др.).

  Директора могут быть исполнительными директорами или директорам без исполнительных функций.  Конкретные их полномочия определяются уставом и внутренними документами компании; Закон же полностью воздерживается от описания полномочий директоров.  Порядок избрания директоров также определяется уставом.  Чаще всего директора избираются обыкновенной резолюцией, так как закон не требует проведения кумулятивного голосования.  Нередко используются схемы ротации части совета директоров на каждом ежегодном собрании.Что касается «фундаментальных» сделок (связанных с изменением контроля в компании), они являются предметом особого внимания не только британских законодателей, но и органов ЕС, применительно к публичным компаниям.Для соблюдения прав меньшинства при слиянии публичных компаний, а также при поглощении одной публичной компанией другой публичной компании, требуется одобрение держателей 75% акций каждого класса каждой компании (ст. 907 Закона ВБ).  Аналогичным образом, при разделении компании требуется одобрение держателей 75% ее акций каждого класса (ст. 922 Закона ВБ). Все страны ЕС обязаны имплементировать в свое законодательство Директиву ЕС о приобретении компаний (Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on takeover bids, OJ L 142, 30.04.2004, P.12) («Директива»).  Отметим, что положения Директивы относятся лишь к компаниям, ценные бумаги которых допущены к обращению на регулируемом рынке (ст. 1 Директивы).  Великобритания имплементирует Директиву в Разделе 28 (Takeovers etc.) Закона ВБ. Согласно Закону, «фундаментальные» сделки с акциями публичных компаний регулирует и контролирует особый орган (Panel on Takeovers and Mergers) (существующий в Великобритании уже с 1968 года) (ст. 942 Закона ВБ).  Именно он полномочен принимать решения по большинству связанных с такими сделками споров, в том числе по претензиям со стороны недовольных условиями сделки миноритариев.  Решение может быть затем пересмотрено специальным апелляционным органом (Takeover Appeal Board) (ст. 951 Закона ВБ), а если необходимо, и судом.Нередко бывает так, что менеджмент компании чинит препятствия переходу контроля над компанией в руки стороннего инвестора.  Для этого, в частности, устав компании может быть заранее составлен таким образом, чтобы затруднить приобретение контроля таким инвестором.  В частности, уставом (или договором акционеров) могут быть предусмотрены такие меры, как ограничения на передачу акций; ограничения на владельцев акций; дифференциальная структура капитала компании, при котором меньшинство акционеров (сами менеджеры) получают непропорционально большое право голоса; особые полномочия на избрание директоров для владельцев некоторых акций.  Такая политика менеджмента не является сама по себе незаконной, но может не соответствовать интересам акционеров компании (как правило, речь в таких случаях идет об интересах множества миноритарных акционеров, владеющих, однако, в совокупности большой частью капитала компании).  Директива предусматривает возможность устранения подобных препятствий для стороннего инвестора: если он делает публичное предложение, соответствующее условиям Директивы, «оборонительные» ограничения теряют силу на период действия такого предложения; кроме того, если сторонний инвестор приобрел не менее 75% голосующего капитала компании, ограничения не действуют на первом после приобретения общем собрании акционеров, которое он может созвать для изменения устава и смены менеджмента (ст. 11 Директивы).  Отметим, что в последнем случае речь уже идет о защите прав мажоритарного акционера от миноритарных акционеров (менеджеров). В данном случае Директива не требует введения этой нормы (ст. 11 Директивы) в качестве императивной.  Допускается применение или неприменение данных правил по выбору самой компании (ст. 12 Директивы).  Британский Закон следует именно этому варианту: компания, акции которой допущены к торгам на регулируемом рынке, может специальной резолюцией принять решение о входе в режим, предусмотренный Директивой (препятствия для стороннего инвестора сняты), но может также специальной резолюцией выйти из этого режима (препятствия, предусмотренные уставом или договором акционеров, остаются в силе) (ст. 966 Закона ВБ).Директива предусматривает возможность, по результатам публичного предложения о покупке всех акций компании, дальнейшего принудительного выкупа у миноритария его доли (squeeze-out), а также и принудительной продажи миноритарием своей доли (sell-out) (ст.ст. 15-16 Директивы). Согласно Директиве, право принудительного выкупа предоставляется оференту (лицу, сделавшему публичное предложение) в одном из двух случаев (по выбору законодателей каждой страны ЕС): (1) если по результатам предложения оферент владеет 90% акций компании, или (2) если по результатам предложения оферент приобрел 90% акций, к которым относится предложение (формулировка Директивы несколько сложнее, но мы для простоты ограничимся лишь случаем обыкновенных акций).  В первом случае возможно увеличение квоты местными законодателями, но не выше, чем до 95%.  В любом случае цена выкупа должна быть «справедливой» (ст. 15 Директивы).  При аналогичных условиях любой акционер, не принявший изначального предложения оферента, получает право принудительной продажи оференту своей доли, также по «справедливой» цене (ст. 16 Директивы).В части принудительного выкупа британские законодатели избрали второй вариант нормы из предусмотренных Директивой: оферент получает право принудительного выкупа, если по результатам предложения он приобрел не менее 90% от стоимости акций, к которым относится предложение, и также, в случае голосующих акций, не менее 90% соответствующих им голосов (последнее уточнение играет роль, если приобретаются акции различных классов с разными правами голоса) (ст. 979 Закона ВБ).  Направив соответствующее уведомление оставшимся владельцем скупаемых акций (соответствующее требованиям Закона), оферент может выкупить у них акции на условиях своего исходного предложения (ст. 981 Закона ВБ). В части принудительной продажи избран первый вариант правила: если по результатам предложения оферент владеет не менее 90% от стоимости всех голосующих акций компании, и также не менее 90% всех соответствующих им голосов, то владелец голосующих акций, изначально отклонивший предложение, может потребовать все же приобрести его акции.  Подобное правило с необходимыми изменениями применяется и при приобретении неголосующих акций, а также при приобретении не всех акций, а лишь акций одного или нескольких классов (ст. 983 Закона ВБ).  Продажа производится по цене исходного предложения или «на согласованных сторонами условиях» (ст. 985 Закона ВБ).Миноритарий, не согласный с условиями принудительного выкупа или принудительной продажи, может обратиться в суд, который имеет право увеличить сумму вознаграждения, если признает ее несправедливой, а также иным образом исправить условия сделки (ст. 986 Закона ВБ).Что касается «информационных прав», помимо права на получение обычной корреспонденции, такой как уведомления о проведении общих собраний, любой акционер имеет право потребовать от компании предоставления ему последней годовой финансовой отчетности, отчета директоров, отчета аудитора (а для котируемых компаний еще и отчета о вознаграждении директоров) (ст.ст. 431-432 Закона ВБ), а также, что немаловажно в век Интернета, предоставления документа на бумажном носителе (hard copy) (ст. 1145 Закона ВБ). Стоит также упомянуть, что владельцы 10% акций могут потребовать созыва общего собрания (в некоторых случаях квота снижается до 5%) (ст. 303 Закона ВБ); проведения аудита отчетности компании, даже если он не обязателен по закону (ст. 476 Закона ВБ); предъявления требования тому или иному лицу требования о раскрытии его интереса в акциях данной публичной компании (ст. 476 Закона ВБ) (публичная компания имеет право потребовать раскрытия такой информации от любого лица, которое по закону обязано предоставить эту информацию, ст. 793 Закона ВБ).Если принята специальная резолюция о перерегистрации компании из публичной в частную, владельцы 5% акций (или не менее 50 акционеров) могут обратиться в суд с иском об аннулировании этой резолюции (ст. 98 Закона ВБ).  Владельцы 5% акций могут потребовать направления на рассмотрение акционеров проекта письменной резолюции (ст. 292 Закона ВБ); направления на рассмотрение акционеров заявления данной группы акционеров по вопросу, рассматриваемому на общем собрании (ст. 314 Закона ВБ); а также направления акционерам проекта резолюции общего собрания публичной компании (ст. 338 Закона ВБ).  Владельцы 5% акций имеют право подать иск от имени компании к ее директору за совершение политических пожертвований (с которыми они не согласны) (ст.ст. 369-370 Закона ВБ).  Есть у держателей пятипроцентного пакета и некоторые другие права, связанные с процедурой подсчета голосов (ст. 342 Закона ВБ), назначением аудитора (ст. 488 Закона ВБ), публикацией определенных сведений на Интренет-сайте компании (ст. 527 Закона ВБ), а также некоторые права при слиянии и разделении публичных компаний.Любой акционер имеет право обратиться в суд с иском о том, что дела компании ведутся несправедливо по отношению ко всем или некоторым из ее акционеров (ст. 994 Закона ВБ).  Суд, если он согласится с акционером, может скорректировать деятельность компании, инициировать гражданский иск от имени компании (к ее менеджменту), или обеспечить выкуп акций недовольного миноритария (ст. 996 Закона ВБ).  Наконец, акционер может подавать производные иски (derivative claims) от имени компании (речь идет об исках о возмещении убытков к руководству компании, не исполняющему свои обязанности должным образом) (ст. 260 Закона ВБ). Итак, британское законодательство о компаниях защищает интересы миноритарных акционеров путем требования специальной резолюции акционеров (принимаемой квалифицированным большинством) для вынесения определенных решений; предоставления права получения определенной информации; предоставления права производного иска.  Некоторые права (созыва общего собрания и т.д.) предусмотрены для держателей пакетов в размере 5% и 10% акций.  В соответствии с Директивой ЕС, британский Закон предусматривает возможность снятия «оборонительных» ограничений, предусмотренных уставом компании, при приобретении компании сторонним инвестором.  Далее, в соответствии с требованиями той же Директивы, оферент, приобретший по результатам публичного предложения не менее 90% акций, к которым предложение относилось, получает право принудительно выкупить и остальные акции по той же цене.  Если же по результатам предложения оферент получил контроль над 90% всех акций компании, оставшиеся миноритарные акционеры имеют право принудительно продать свои пакеты оференту.США США принадлежат к той же правовой системе, что и Великобритания (система общего права).  Однако корпоративное законодательство США не имеет общего корня с британским аналогом, так как в обеих странах первые варианты близкого к современному законодательства о юридических лицах появились лишь в XIX веке и совершенно независимо.  Аналог континентально-европейского акционерного общества и британской компании с ответственностью, ограниченной акциями, в США именуется «корпорация» (corporation).США – федеративное государство и каждый штат имеет свое собственное корпоративное законодательство.  Здесь мы рассмотрим лишь законодательство штата Делавэр, как одно из наиболее развитых и гибких.  Именно в этом штате зарегистрированы многие крупные американские корпорации, даже фактически ведущие деятельность в других штатах.  Деятельность корпораций Делавэра регулируется Общим законом о корпорациях (General Corporation Law) (далее – Закон Делавэра).Корпорацию можно опознать по одному из значащих слов (corporation, incorporated, company, limited и др.) или соответствующей аббревиатуре в ее названии.  Мы будем рассматривать только корпорации с акциями (stock corporation).  Основным учредительным документом корпорации является ее сертификат инкорпорации (certificate of incorporation).  По существу, это аналог учредительного договора, который, после проставления на нем отметки регистрирующего органа (госсекретаря штата), выполняет также функцию свидетельства о регистрации (ст. 102 Закона Делавэра).  В сертификате инкорпорации содержатся наиболее важные положения, регулирующие внутренние дела корпорации.  Что касается устава (bylaws), он представляет собой внутренний документ корпорации, не подлежащий регистрации в государственном органе (ст. 109 Закона Делавэра).Любой акционер корпорации имеет право доступа к реестру ее акционеров и другим документам.  Однако для получения этого доступа он должен под присягой подтвердить цель этого шага (которая должна быть «надлежащей») (ст. 220 Закона Делавэра).  Собрание акционеров может быть созвано советом директоров или лицами, указанными в сертификате инкорпорации или в уставе (ст. 211 Закона Делавэра).Акционер имеет право на производный иск от имени корпорации (обычно такой иск предъявляется к директорам в связи с ненадлежащим выполнением ими своих обязанностей), но истец, по общему правилу, должен быть акционером во время сделки, которую он оспаривает (а не приобрести свои акции позднее) (ст. 327 Закона Делавэра).Если иное не предусмотрено сертификатом инкорпорации, каждой акции соответствует один голос (ст. 212 Закона Делавэра). Сертификат инкорпорации может предусматривать возможность кумулятивного голосования при выборах директоров (ст. 214 Закона Делавэра).  Если иное не предусмотрено сертификатом инкорпорации или уставом, акционеры решают вопросы большинством голосов от присутствующих на собрании и имеющих право голоса (а не от участвующих в голосовании!), за исключением выборов директоров, которые осуществляются относительным большинством голосов (plurality) (ст. 216 Закона Делавэра).  Если иное не предусмотрено сертификатом инкорпорации, голосование на собрании может быть заменено письменным согласием акционеров, как если бы они все присутствовали на собрании (ст. 228 Закона Делавэра).  Таким образом, требование квалифицированного большинства не содержится в законе, хотя и может быть предусмотрено учредительными документами. Изменения в сертификат инкорпорации вносятся по представлению совета директоров на собрании акционеров; для принятия решения требуется большинство голосов по каждому классу голосующих акций, причем от общего количества выпущенных акций (а не только от присутствующих на собрании или от участвующих в голосовании) (ст. 242 Закона Делавэра). Для отчуждения или сдачи в аренду «всех или почти всех» активов корпорации совет директоров должен получить одобрение владельцев большинства выпущенных голосующих акций, аналогичное большинство требуется и для роспуска компании по предложению совета директоров (ст.ст. 271, 275 Закона Делавэра).Сделки слияния и поглощения, по общему правилу («обычное» поглощение) также по представлению директоров одобряются на собрании акционеров каждой корпорации, причем большинством от выпущенных акций (ст. 251 Закона Делавэра).  Однако если речь идет о поглощении материнской корпорацией ее дочерней корпорации, в которой первая корпорация владеет не менее 90% акций, то достаточно решения директоров материнской компании; не требуется одобрения ни директоров, ни акционеров дочерней корпорации (т.н. «упрощенное поглощение», short-form merger) (ст. 253 Закона Делавэра).  В обоих случаях условия слияния могут предполагать выкуп акций миноритарного акционера за денежные средства или какие-либо ценные бумаги.  Акционеры, не согласные с условиями слияния или поглощения, имеют право потребовать выкупа их акций по справедливой стоимости(fair value), определяемой судом (appraisal right).  Суд определяет справедливую стоимость «с учетом всех существенных факторов», но при этом не учитывается возможный прирост стоимости, являющийся результатом самого слияния или поглощения (ст. 262 Закона Делавэра).Чрезвычайно большую роль в успехе Делавэра как привлекательной юрисдикции для создания коммерческих организаций играют суды Делавэра, славящиеся своей эффективностью.  Не в последнюю очередь эта эффективность обусловлена тем, что корпоративные дела рассматриваются специализированным судом – Судом справедливости (Chancery Court) (в его юрисдикции находятся также и некоторые другие виды дел, например, связанные с трастами).  Апелляционной инстанцией является Верховный Суд (Supreme Court) Делавэра.  В соответствии с принципами общего права, суды Делавэра выполняют не только правоприменительную, но и, наряду с органами представительной власти, правотворческую функцию. В частности, именно суды Делавэра сформулировали важные принципы защиты миноритариев при принудительном выкупе их акций (freeze-out). В последнее время этот вопрос приобрел в США большую актуальность: по результатам ряда корпоративных скандалов (Enron и др.) на публичные компании был возложен целый ряд обременительных обязанностей в части отчетности и др. (Sarbanes-Oaxley Act 2002), ввиду чего многие публичные компании предпочли преобразоваться в частные, акции которых не предлагаются публике.  Однако для этого необходимо было выкупить акции всех мелких инвесторов, что реально возможно сделать только в рамках поглощения («обычного» или «упрощенного»).  Отметим, что помимо права Делавэра, сделки по преобразованию публичных компаний в частные регулируются федеральным законодательством о ценных бумагах, требующим, в частности, детального раскрытия перед миноритариями информации о сделке.В соответствии с фундаментальными принципами англосаксонского права, директора корпорации несут серьезные фидуциарные обязательства перед акционерами, причем как перед мажоритарными, так и перед миноритарными.  Это значит, в частности, что утвержденные директорами поглощаемой корпорации условия поглощения должны не только соответствовать букве закона, но и быть «справедливыми» (прежде всего по отношению к миноритарию, так как директора обычно представляют интересы мажоритария, осуществляющего поглощение).  В некоторых случаях фидуциарные обязанности распространяются и на акционера-мажоритария, фактически осуществляющего руководящую функцию в корпорации.Разумеется, в любом случае за судом остается право контроля правомерности условий сделки.  Однако в зависимости от ситуации стандарты контроля, применяемые судом, могут существенно варьироваться.  Применительно к «обычному» поглощению (по ст.