Правовое регулирование франчайзинга в РФ

Работа писалась лично мной. Все нормативно-правовые источники актуальны на конец апреля 2015 года. Актуальность работы проверялась на сайте Антиплагиат - 80,94%. Оформление работы соответствует требованиям большинства ВУЗов, в тексте работы присутствуют ссылки на источники.
Объектом исследования данной дипломной работы являются общественно-правовые отношения, в рамках которых происходит регулирование и функционирование такого института как франчайзинг (франшиза).
Предмет исследования – это правовое регулирование франшизы в РФ.
Цель данной работы – изучить и дать комплексную характеристику правовому регулированию франшизы в РФ, как инструмента для поддержки и развития малого и среднего бизнеса в частности, и российской экономики в общем.
...

Содержание

Введение.................................................................................................. 4
Глава 1. Понятие и виды франчайзинга……………………………... 8
1.1 Понятие франчайзинга. Основная терминология………………. 8
1.2 Классификация франчайзинга…………………………………… 11
1.3 Преимущества отношений франчайзинга……………………... 16
Глава 2. Правовое регулирование отношений франчайзинга в зарубежных странах……………………………….……………………..
17
2.1 Термины, используемые при регулировании франчайзинга………………………………………………………………
17
2.2 Правовое регулирование франчайзинга в зарубежных странах………………………………………………………………………
19
Глава 3. Правовое регулирование франчайзинга в РФ……………………………………………………………………………
27
3.1 Основные положения законодательства РФ о коммерческой концессии…………………………………………………………………..
27
3.2 Стороны франчайзинговых отношений……………………….. 32
3.3 Вознаграждение франчайзера…………………………………… 35
3.4 Обязанности сторон договора коммерческой концессии …….. 37
3.5 Ограничения прав сторон договора коммерческой концессии .. 42
3.6 Порядок изменения, прекращения и заключения на новый срок 47
Глава 4. Договор коммерческой концессии и смежные правовые институты………………………………………………………………
51
4.1 Договор коммерческой концессии и лицензионный договор………………………………………………………………………
51
4.2 Договор коммерческой концессии и договоры, направленные на передачу объектов гражданских прав во временное пользование………………………………………………………………..

57
4.3 Договор коммерческой концессии и посреднические договоры……………………………………………………………………
60
Глава 5. Развитие отношений франчайзинга в РФ………………….. 65
5.1 Франчайзинг на российском рынке нефтепродуктов…………... 65
5.2 Проблемы развития франчайзинга в РФ……………………….. 73
Заключение……………………………………………………………. 77
Библиографический список………………………………………….. 80

В связи с широким применением франчайзинговых схем в условиях современной российской экономики правовое регулирование института франчайзинга (франшизы) представляет особый интерес.
Формально, термин «франчайзинг» («франшиза») является английским словом, и не закреплен в российском законодательстве в том значении, в каком интересен для данной работы. В отечественной юридической науке аналогичные «франчайзингу» отношения отражены в нормативно-правовых актах, касающихся «договора коммерческой концессии». В данной работе термины «франчайзинг», «франшиза» и «договор коммерческой концессии» будут использоваться как синонимы.
Однако, договор коммерческой концессии достаточно долго не получал достаточного развития среди отечественных предпринимателей, но в последнее время все больше р аспространяется среди бизнесменов в России в силу своего главного преимущества – снижения возможных рисков, что очень актуально в условиях кризисного положения нашей страны.
Таким образом, актуальность исследования подтверждается тем, что сохранение и дальнейшее развитие цивилизованного и современного рынка в РФ, сохранение доли малых предприятий, а также сохранение взаимовыгодных связей с Европой и странами Запада, невозможно без такого мощного интеграционного механизма развития бизнеса как франчайзинг.
Следовательно, правовое положение франшизы в России целесообразно раскрывать применительно как к публично-правовой, так и гражданско-правовой принадлежности. Понятие и содержание конкретного субъективного права участника отношений франчайзинга должно быть адекватно отраслевому характеру регулируемых общественных отношений.
Объектом исследования данной дипломной работы являются общественно-правовые отношения, в рамках которых происходит регулирование и функционирование такого института как франчайзинг (франшиза).
Предмет исследования – это правовое регулирование франшизы в РФ.
Цель данной работы – изучить и дать комплексную характеристику правовому регулированию франшизы в РФ, как инструмента для поддержки и развития малого и среднего бизнеса в частности, и российской экономики в общем.
Для достижения цели исследования следует решить ряд задач:
1) Раскрыть понятие франчайзинга.
2) Рассмотреть особенности правового положения участников отношений, возникающих в рамках франшизы.
3) Проанализировать нормативно-правову базу, дать оценку изменениям, происходящим в законодательстве, касающемся правого положения франшизы в РФ.
4) Проанализировать и привести примеры из судебной практики, сложившейся в РФ в отношении данного вопроса.
5) Провести разграничение договора коммерческой концессии от смежных гражданско-правовых институтов.
6) Систематизировать и оценить преимущества и недостатки законодательства в данной отрасли.
Теоретическими и нормативными источниками исследования являются труды отечественных и зарубежных ученых, книги и научные статьи, а так же нормативно-правове документы: законы, подзаконные акты и акты толкования права, которыми регулируются правовой статус франшизы в РФ.
Работа состоит из введения, пяти глав и заключения.

Правовой статус данного субъекта определяется не договором, а нормативным правовым актом, закрепляющим функции и задачи службы при оказании государственной услуги.К факультативным участникам предлагается относить лиц, которые на том или ином этапе реализации определенной бизнес-модели (проекта) франчайзинга привлекаются основными участниками для решения тех или иных вопросов, связанных с возникновением, осуществлением или прекращением отношений франчайзинга, либо вступают в отношения на основе предоставленных им законом полномочий.Состав основных и факультативных участников, реализующих бизнес-проект франчайзинга, зависит, прежде всего, от выбранных стратегий франчайзинга, о которых говорилось выше, а правовое положение участников должно определяться на основании анализа различных нормативных актов, регулирующих данные отношения.В рамках такой стратегии участники отношений франчайзинга реализуют свои субъективные права и законные интересы путем совершения совокупности действий, направленных на достижение необходимого для них результата, опираясь на принадлежащие им вещные, исключительные и обязательственные права.3.3 Вознаграждение франчайзераРассмотрим более подробно вопрос расчета вознаграждения, выплачиваемого франчайзеру.Международная правоприменительная практика для расчета цены лицензии на ведение бизнеса по франчайзингу обычно использует два основных метода: за основу берется размер прибыли франчайзи и на основе роялти.В случае, когда цена рассчитывается исходя из размера прибыли, получаемой франчайзи, как правило исходят из того, что размер выплат, получаемых франчайзером, определяется как доля прибыли, которую получает франчайзи в результате изготовления и реализации товаров по лицензии. При этом доля, получаемая франчайзером, может изменяться достаточно существенно. В диапазоне 10-50% от прибыли франчайзи. Это зависит от целого ряда ценообразующих факторов. Основными факторами являются объем передаваемых прав, патентная охрана, величина прибыли.Обычно считают, что в том случае, когда объект лицензии является неготовым к коммерческому использованию, а основной ценностью являются патентные права, которые передаются по лицензионному соглашению, доля франчайзера в прибыли франчайзи равна 20%. Если объект – это интеллектуальная разработка или технологический процесс, то в случае исключительной лицензии (когда передаются все права) доля франчайзера может достигать 35-50%. Если лицензия неисключительная – 20-30%. Если говорить о вознаграждении на базе роялти, то расчетная цена лицензии и размер выплат, причитающихся правообладателю, определяются в виде процента отчислений, т.е. роялти, в зависимости от того, какова стоимость продукции, которая производится и продается по лицензии.Обычно размер роялти определяется с использованием установленных в мировой практике размеров роялти, рассчитанных для разных направлений деятельности (так называемые стандартные ставки роялти).Размеры этих ставок варьируются от 0,5 до 14%. Конкретное значение данного показателя обычно выбирают с учетом ценнообразующих факторов. Стандартная ставка роялти для фйармацевтики находится в диапазоне 2-7%, производство потребительских товаров, рассчитанных на длительное пользование, – 5%. Рассчитанных на малый срок пользования и продукты питания – 0,2-1,5%. Ассоциацией оценщиков интеллектуальной собственности предложен свой метод определения размера роялти:р = (Р х Д) / (1 + Р) х 100%,где р – ставка роялти, %;Р – рентабельность этого вида деятельности, в долях;Д – доля франчайзера в прибыли франчайзи, в долях. Доля правообладателя в прибыли франчайзи также определяется с помощью «правила 25%», которое предусматривает, что 25% прибыли – это разумный размер для перечисления франчайзеру.Также имеет место другой способ установления доли франчайзера. Она может быть увеличена: если передается большой объем прав (эксклюзивных или монопольных прав на торговый знак) – до 75% прибыли; если франчайзером обеспечивается высокая рыночная сила бренда, способствуя снижению риска франчайзи – до 50%.Высокая рыночная сила бренда достигается в первую очередь за счет его высокой узнаваемости и стоимости. Поэтому, если пользоваться «правилом 25%», то ставка роялти может рассчитываться по формуле:р = (0,25 x 0,25) / (1 + 0,25) x 100% = 5%.В каждом уникальном случае следует изучить структуру затрат франчайзи и прибыльность его бизнеса, существенным образом влияющие на определение ставки роялти. Но сам подход (расчет ставки роялти с учетом уровня рентабельности вида деятельности по франчайзингу и доли франчайзера в прибыли франчайзи «по правилу 25%») может рассматриваться как универсальный.3.4 Обязанности сторон договора коммерческой концессии У правообладателя есть две группы обязанностей: безусловные и возникающие в том случае, если договор не предусматривает иного. Правообладатель обязуется:1) Обеспечивать пользователя технической и коммерческой документацией, а также иной информацией, которая требуется пользователю для осуществления прав, которые предоставляются ему в соответствии с договором коммерческой концессии, проводить инструктаж для пользователя и его подчиненных по всем аспектам, касающимся осуществления данных прав.2) Предоставить пользователю лицензии, оформленные в установленном порядке, предоставление которых предусмотрено договором.Если в договоре не указано иное, правообладатель обязан:1) Зарегистрировать договор соответствующим образом (абз.2 п.2 ст.1031 ГК РФ).Однако на данный момент размер и порядок уплаты патентной пошлины за регистрацию предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии не установлены. В Постановление Правительства РФ от 10.12.2008 N 941 (которым установлены размеры патентной пошлины за регистрацию договора коммерческой концессии) не внесены соответствующие изменения. В связи с этим за разъяснениями по вопросу уплаты патентной пошлины за регистрацию предоставления права использования комплекса исключительных прав рекомендуем обратиться в Роспатент.2) Оказывать пользователям регулярную техническую и консультационную поддержку, которая включает в себя содействие в обучении и подготовке сотрудников.3) Осуществлять контроль качества продукции (работ, услуг), производимых пользователями. Различаются и условия ответственности франчайзера, касающиеся предъявляемых к пользователям требований о несоответствии качества товаров требуемому уровню:1) Субсидиарная ответственность в случае несоответствия качества продукции, предоставляемой пользователю в соответствии с договором коммерческой концессии.2) Солидарная с пользователем ответственность по требованиям, которые предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции.Непременные обязанности пользователя включают в себя:1) Использование коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания или иных средств индивидуализации франчайзера при осуществлении деятельности в соответствии с указанными в договоре коммерческой концессии условиями. 2) Обеспечение соответствия качества продукции качеству аналогичной продукции, производимой непосредственно франчайзером.3) Соблюдение инструкций и указаний франчайзера, направленных на обеспечение соответствующих условий пользования комплексом исключительных прав тому, как его использует правообладатель.4) Оказание клиентам всего комплекса дополнительных услуг, который они бы получили, приобретя соответствующую продукцию непосредственно у правообладателя.5) Неразглашение секретной информации, касающейся производственных процессов (ноу-хау) правообладателя и иной полученной от него конфиденциальной коммерческой информации.6) Предоставление оговоренного количества субконцессий, если эта обязанность предусматривается условиями договора.7) Информирование покупателей (заказчиков) о том, что они пользуются коммерческим обозначением, товарным знаком, знаком обслуживания или иных средств индивидуализации.Алгоритм реализации хозяйственных правоотношений в рамках договора коммерческой концессии представлен на рисунке 2, а обобщенная информация, касающаяся прав и обязанностей сторон договора коммерческой концессии, представлена в Таблице 1.┌─────────────────┐ 4. Информация о договоре коммерческой концессии│ │<────────────────────────────────────────────────┐│ │ 5. Постановка (продажа) товаров, выполнение ││ │ работ, оказание услуг ││ │<─────────────────────────────────────────────┐ ││ Потребитель │ 7. Претензии по качеству │ ││ ├───────────────────────────────────────────┐ │ ││ │ 8. Ответственность по претензиям │ │ ││ │<───────────────────────────────────────┐ │ │ │└─────────────────┘ │ │ │ │8. Субсидиарная/│\ │ │ │ │ и солидарная │ │ │ │ │ответственность │ │ │ │ │ по претензиям │ │ │ │ │ к качеству │ │ \│/ │ │┌───────────────┴┐ 1. Договор коммерческой концессии ┌─┴─────┴──┴─────┐│ │<─────────────────────────────────────>│ ││ Правообладатель│ 2. Передача предмета договора │ Пользователь ││ (франчайзер) ├──────────────────────────────────────>│ (Франчайзер) │└─┬──────────────┘ └─┬──────────────┘ │ /│\ 3. Вознаграждение │ /│\ │ └──────────────────────────────────────────┘ │ │ 6. Контроль качества │ └─────────────────────────────────────────────────────────────────┘Рисунок 2. Алгоритм реализации хозяйственных правоотношенийв коммерческой концессииТаблица 1. Обязанности правообладателя и пользователяОбязанности правообладателяОбязанности пользователя 1) Обеспечивать пользователя технической и коммерческой документацией, а также иной информацией, которая требуется пользователю для осуществления прав, которые предоставляются ему в соответствии с договором коммерческой концессии, проводить инструктаж для пользователя и его подчиненных по всем аспектам, касающимся осуществления данных прав. 1) Использование коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания или иных средств индивидуализации франчайзера при осуществлении деятельности в соответствии с указанными в договоре коммерческой концессии условиями.2) Зарегистрировать договор соответствующим образом (абз.2 п.2 ст.1031 ГК РФ).2) Обеспечение соответствия качества продукции качеству аналогичной продукции, производимой непосредственно франчайзером.3) Оказывать пользователям регулярную техническую и консультационную поддержку, которая включает в себя содействие в обучении и подготовке сотрудников.3) Соблюдение инструкций и указаний франчайзера, направленных на обеспечение соответствующих условий пользования комплексом исключительных прав тому, как его использует правообладатель.4) Осуществлять контроль качества продукции (работ, услуг), производимых пользователями.4) Оказание клиентам всего комплекса дополнительных услуг, который они бы получили, приобретя соответствующую продукцию непосредственно у правообладателя.5) Предоставить пользователю лицензии, оформленные в установленном порядке, предоставление которых предусмотрено договором.5) Неразглашение секретной информации, касающейся производственных процессов (ноу-хау) правообладателя и иной полученной от него конфиденциальной коммерческой информации.6) Предоставление оговоренного количества субконцессий, если эта обязанность предусматривается условиями договора.7) Информирование покупателей (заказчиков) о том, что они пользуются коммерческим обозначением, товарным знаком, знаком обслуживания или иных средств индивидуализации.3.5 Ограничения прав сторон договора коммерческой концессии В договор коммерческой концессии могут включаться условия, ограничивающие права сторон, если это не вступает в противоречие с антимонопольном законодательством.В том числе обязательства правообладателя:1) Не предоставлять иным предпринимателям или организациям аналогичные комплекты исключительных прав для их использования на территории, которая закреплена за франчайзи.2) Воздержаться от ведения собственной соответствующей деятельности на данных территориях. К обязательствам пользователя относятся:1) Воздержаться от конкуренции с франчайзером на территориях, на которые распространяется договор коммерческой концессии при осуществлении деятельности, которую франчайзи осуществляет, используя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. 2) Отказ от получения по договору коммерческой концессии комплекса аналогичных исключительных прав у организаций или предпринимателей, являющихся конкурентами или потенциальными конкурентами правообладателя.3) Согласование с правообладателем мест, где будут располагаться коммерческие помещения, используемые для осуществления предоставленного по договору коммерческой концессии комплекса исключительных прав, а также стиль их внешнего и внутреннего оформления.Франчайзер не имеет права требовать от франчайзи реализации продукции (работ, услуг) только определенному кругу лиц, или конкретным покупателям, находящимся на определенной территории. Условия договора, которые приводят к установлению подобных ограничений, считаются ничтожными.В соответствии с требованиями антимонопольных органов или иных заинтересованных лиц ограничения в рамках договора коммерческой концессии могут признаваться недействительными в том случае, если такие условия вступают в противоречие с антимонопольным законодательством. В данном случае должно быть учтено состояние соответствующего рынка и экономическое положение сторон договора.Рассмотрим судебное решение (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 N 2549/11) по разбирательству, возникшему из-за того, что стороны договора коммерческой концессии недостаточно четко прописали ограничения прав сторон в договоре.Организация А, выступающая в данном случае в качестве правообладателя, и организация Б, являющаяся пользователем, заключили договор коммерческой концессии, в рамках которого правообладатель предоставил пользователю на срок его действия за вознаграждение исключительные права, в том числе право использовать в торговле товарные знаки, коммерческое обозначение, право на охраняемую коммерческую информацию, право пользования системой информатизации сбытовой сети магазинов. В соответствии с этим договором Б стала осуществлять на обозначенной территории розничную торговлю посредством сети магазинов. В то же время правообладатель также занялся на данной территории розничной торговлей, используя при этом товарный знак, сходный с тем, что был передан пользователю в рамках договора коммерческой концессии. Последний направил в антимонопольный орган жалобу на действия правообладателя. Антимонопольная служба в своем решении признала правообладателя нарушившим ч.1, 2 ст.14 Закона о защите конкуренции в части недобросовестной конкуренции. Организации А было выдано предписание о прекращении использования в ее деятельности по розничной торговле товарного знака, сходного до степени смешения с товарным знаком, который был передан пользователю, на время действия договора коммерческой концессии. При этом в заключенном договоре коммерческой концессии предусматривалось только одно ограничение на использование прав: правообладатель обязался не предоставлять иным лицам, осуществляющим свою торговую деятельность на закрепленной за организацией Б территории, аналогичных или сходных комплексов исключительных прав. А условие о запрете на осуществление на этой территории аналогичной деятельности правообладателем в договор включено не было, хотя в соответствии со ст. 1033 ГК, могло быть включено. Организация А не согласилась с решением ФАС и обжаловала его в судебном порядке. Президиумом ВАС Постановление ФАС по данному делу было отменено, мотивировав это тем, что сторонами не было включено в текст договора условие, запрещающее правообладателю заниматься торговой деятельностью, следовательно, он имел право на использование торгового знака в своей деятельности на одной и той же территории с пользователем, независимо от его желания. В дальнейшем судьей Президиума ВАС Т.Н. Нешатаевой было высказано особое мнение по данному вопросу:«Уважая решение, которое приняли мои коллеги в Президиуме ВАС РФ, я не могу согласиться с выводами большинства и правовыми последствиями квалификации сложившихся между сторонами отношений по гражданско-правовому договору в силу следующих причин». Приведем несколько из этих причин. Суды и антимонопольные органы в первую очередь обращают внимание на следующий аспект, касающийся соблюдения правообладателями деловых обычаев в торговле с точки зрения ст. 14 Закона о защите конкуренции и ст. 10 bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности. При правовом анализе данной проблемы не следует ограничиваться формальными исследованиями условий договора коммерческой концессии. Следует также оценивать отношения между контрагентами с точки зрения их разумных ожиданий в контексте проведенных ранее переговоров, анализировать из деловую переписку а также учитывать практику применения договора и иные обстоятельства.Судами первой и кассационной инстанций было установлено, что учитывая предшествующие заключению договорных отношений переговоры и переписку организация А намеревалась передать организации Б единоличное и самостоятельное право пользования комплексом исключительных прав. Судьей также было отмечено, что в договор коммерческой концессии не всегда включается исчерпывающий перечень регулирующих норм. В таких договорах может отсутствовать какой-то запрет, пункт, положение, но это не должно становиться причиной, по которой одну из сторон договора могут лишить значительной части того, на что она рассчитывала, заключая договор. Другой подход, который ориентирован только на формальную трактовку договора, с точки зрения судьи, не способствует достижению стабильности экономического оборота.В Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2012 по делу N А65-6777/2010 судом было удовлетворено требование организации оспорить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по субъекту РФ о наложении штрафа. Суд признал, что, так как положениями статьи 1033 ГК РФ прямо предусматривается право сторон включения в текст договора коммерческой концессии определенных ограничения, эти ограничения в случае отсутствия их установления в договоре не могут предполагаться и, соответственно, не могут быт применены к сторонам. 3.6 Порядок изменения договора, прекращения и заключения на новый срок Пользователь при условии надлежащего исполнения его обязательств имеет право на заключение договора коммерческой концессии на следующий срок на таких же условиях. Правообладатель имеет право на отказ в заключении договора на новый срок только в том случае, если за три следующих года он не заключит аналогичные договоры с иными лицами и не даст согласие на заключение соответствующих договоров субконцессии на территории действия прежнего договора. Если правообладатель примет решение заключить подобный договор в этот срок, он должен будет сделать соответствующее предложение прежним пользователям или возместить все убытки, которые он понес, включая упущенную выгоду. Данная правовая норма обеспечивает длительное сотрудничество сторонам договора коммерческой концессии, а это одно из главных условий привлечения инвестиций в деятельность, которая предусмотрена договором.