Гражданско-правовое регулирование управления в холдинге

Гражданско-правовое регулирование управления в холдинге ...

Глава 1 Холдинг как субъект предпринимательского объединения.
1.1. Понятие холдинга
1.2. Основания установления управления в холдинговых отношениях.
1.3. Нормативно-правовое регулирование
Глава 2 Управление в холдинге
2.1. Система взаимодействия основного и дочерних подразделений
2.2. способы управления
2.3. передача управления управляющей компании
Заключение
Список использованной литературы и судебной практики

Развитие в России рыночных отношений, сосредоточение денежных потоков в сочетании с промышленным потенциалом страны явилось причиной возникновения множества различных коммерческих структур.
Причем помимо структур с элементарным строением, стали появляться структуры с достаточно сложным внутренним строением. Одной из наиболее результативных форм организации управления капиталами и добровольного объединения и корпоративной самоорганизации получили холдинги. Именно такой вид коммерческой организации получил широкое распространение не только в крупнейших отраслях экономики, но и успешно зарекомендовал себя в малом секторе экономики, как универсальная форма управления капиталами и организации бизнеса внутри интегрированных объединений субъектов предпринимательской деятельности.

Приватизационное законодательство характеризуется разрешительным порядком образования холдинговых компаний, при этом большое внимание уделяется соблюдению антимонопольных требований.
Правовое регулирование холдингов, возникшее в России в рамках приватизационного законодательства, является непоследовательным, при этом Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остается единственным действующим нормативным актом, в котором предпринята попытка системного правового регулирования этого вида предпринимательских объединений. Тот факт, что уже в 2000 и 2001 гг. законодатель внес ряд изменений в Положение о холдинговых компаниях, свидетельствует о востребованности и применяемости этого документа. При этом, безусловно, следует признать противоречивость отдельных норм Положения, их несоответствие действующему законодательству, сложившейся практике.
Правовое регулирование холдингов, осуществляемое в рамках гражданского законодательства через определение категорий основного и дочерних хозяйственных обществ (ст. 105, 106 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью"), явно отстает от требований предпринимательской практики, к тому же является по ряду аспектов противоречивым.
Антимонопольное законодательство, не оперируя собственно понятием «холдинговая компания», относит эти хозяйствующие субъекты к группе лиц (ст. 4 Закона о конкуренции).
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» в вопросе регулирования холдинговых компаний претерпел существенные изменения. В предыдущем параграфе мы рассмотрели основные особенности банковского холдинга и банковской группы в трактовке Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ и вынуждены констатировать противоречие его отдельных положений Гражданскому кодексу Российской Федерации и Закону о конкуренции. Так, в отличие от Гражданского кодекса, ФЗ «О банках и банковской деятельности" содержит закрытый перечень оснований установления существенного влияния в системе холдинга одного юридического лица на другие.
Налоговое законодательство относит холдинговые компании к категории взаимозависимых лиц. В налоговом законодательстве такими признаются физические лица и (либо) организации, дела меж которыми могут оказывать влияние на условия либо экономические результаты их деятельности либо деятельности представляемых ими лиц. В соответствии со ст. 20 Налогового кодекса РФ «Взаимозависимыми признаются организации, когда одна из них конкретно и (либо) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такового роли составляет более 20%.»45
«В настоящее время не существует даже концепции закона о холдингах. Было бы разумным установить цивилизованные правила работы групп компаний. Тем не менее, даже отсутствие законодательных норм не препятствует активной работе холдингов. Если фирмы получат возможность платить налог на прибыль с общего финансового результата, с одной стороны, они выиграют, так как будут отдавать в бюджет меньше. А с другой – инспекторы увидят работу группы компаний как на ладони. Так что новшества в этом вопросе имеют две стороны».
Холдинговые образования характерны как для отраслей естественных монополий, так и для крупного бизнеса.
Осуществление предпринимательской деятельности в холдинговой форме влечет за собой целый ряд правовых последствий, в том числе с точки зрения антимонопольного законодательства, регулирующего "группу лиц", налогового законодательства, предусматривающего особенности налогообложения холдинговых компаний налогами на прибыль, на добавленную стоимость, содержащего специальные требования к ценообразованию в системе взаимозависимых лиц и т.п. Таким образом, для предпринимателей становится весьма актуальным квалифицировать организационную форму своего бизнеса для того, чтобы, с одной стороны, извлечь из нее возможные преимущества, а с другой - оградить себя от ответственности за нарушение требований действующего законодательства, установленных применительно к холдинговым образованиям.
И до сих пор не существует системный акт законодательства, который бы регламентировал «внутреннюю жизнь» холдингов и их внешние контакты - взаимодействие с другими предпринимательскими структурами, кредиторами, акционерами, наконец, государством.
Около трех лет в Государственной Думе обсуждался проект Федерального закона «О холдингах». Принятый Государственной Думой еще в декабре 1999 г., одобренный Советом Федерации в июле 2000 г., он был отклонен Президентом РФ 20 июля 2001 г. В своей резолюции на закон президент отметил, что при его разработке "четко не была определена экономическая и юридическая цель создания и регламентации деятельности такого образования, как холдинг, в результате чего закон содержит большое количество неясных положений, применение которых затруднено". Помимо этого, было отмечено, что отдельные положения закона противоречат Гражданскому кодексу РФ и иным федеральным законам (банковскому законодательству и др.). Госдума на пленарном заседании приняла Постановление «О создании специальной комиссии в связи с отклонением Президентом РФ Федерального закона «О холдингах».
Кроме того что закон вступал в противоречие с целым рядом законодательных актов, несовершенно было и содержание документа: единственное новшество заключалось в том, что участники холдинга могли быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков.
Законопроект был направлен на установление основ правового положения и деятельности холдингов во всех сферах экономической деятельности, в частности в банковской и страховой. Целью закона являлось формирование правовых инструментов для создания крупных интегрированных структур, способных максимально сконцентрировать имеющиеся ресурсы, повысить эффективность инвестиционных процессов, обеспечить возможности для оперативного перераспределения средств, отвечающих за повышение их конкурентоспособности на рынке, и улучшения финансово-экономического состояния предприятий, входящих в холдинг.
Сопредседатель Согласительной комиссии Адриан Пузановский представил в согласительной редакции отклоненный Советом Федерации Федеральный закон «О холдингах». Он сообщил, что в результате согласования концепция закона не претерпела изменений. В то же время члены согласительной комиссии отвергли предложение Совета Федерации о преобладающей роли государства и о ликвидации «холдинга» Указом Правительства РФ. А. Пузановский отметил, что члены Совета Федерации согласились с замечаниями депутатов Госдумы. Представитель Правительства РФ Андрей Шаронов сказал, что отзыв правительства отрицательный, так как закон вторгается в ведение российского законодательства и не решает проблемы перекрестного владения акциями, а также противоречит Конституции и Гражданскому кодексу РФ.
В редакции согласительной комиссии уже с учетом предложений главы государства Закон был отклонен в феврале 2002 г. 7 июня 2002 г. На пленарном заседании Государственная Дума сняла проект Закона «О холдингах» с повторного рассмотрения. Так закончилась «эпопея» законопроекта N 99049555-2, который по оценке разработчиков носил рамочный характер, и был недрработанным документом, слишком общим, отсылочным, не имеющим механизмов реализации многих содержащихся в нем положений (в последней редакции проекта было всего 12 статей). В законопроекте совсем не затрагивались вопросы взаимоотношений холдингов с антимонопольными, налоговыми органами, не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге, не было уделено внимания вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля в этом предпринимательском объединении.
Одним из положительных моментов последнего времени было принятие Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» о новых правилах контроля за трансфертным ценообразованием, вступивший в силу с 1 января 2012 года, поправки в Налоговый кодекс, коренным образом изменившие налоговый контроль за трансфертным ценообразованием предоставившие возможность крупным холдингам создать консолидированную группу налогоплательщиков. В антимонопольном законодательстве в 2012 году были установлены новые особенности для группы лиц и контролирующих лиц, которые непосредственно отразились на практической деятельности холдингов. Появилась новая правоприменительная практика в сфере ответственности контролирующих лиц. - пусть неуверенный, но все же первый шаг к принятию закона «о Холдингах».
Интересно при этом, что холдинговые компании, многие из которых возглавляют известные предприниматели и политики, имеющие определенное влияние на законодательные органы, активно не инициировали принятие Федерального закона «О холдингах». Холдинги выступают сегодня на рынке как закрытая система, подчиняясь в условиях чистого правового поля своим внутренним законам. Интересно на этот счет высказывание заместителя председателя комитета по собственности Государственной Думы И. Лисиненко, сделанное в период обсуждения законопроекта: «...Скорость принятия закона зависит от того, насколько он нужен обществу. Законопроект о холдингах никто не лоббирует, поэтому он и не продвигается. Значит никто не заинтересован в том, чтобы он был принят. Лобби - очень хороший индикатор общественного мнения».46
Отсутствие данного системного законодательного акта порождает правовые и управленческие проблемы организации и деятельности холдинговых компаний, не позволяет четко определить организационную форму бизнеса, максимально извлечь из нее возможные преимущества и избежать ответственности за нарушение требований действующего законодательства, установленных применительно к холдинговым образованиям (для нормального функционирования компании часто стремятся вывести себя из-под действия Временного положения).
При этом отсутствие системного правового регулирования в конечном счете не является фактором, запрещающим или даже ограничивающим осуществление предпринимательской деятельности в холдинговой форме. Другое дело, что это неудобно для специалистов, работающих в холдинге, непрозрачно для государства и кредиторов. Именно поэтому, несмотря на снятие законопроекта N 99049555-2 с рассмотрения Государственной Думы, в предпринимательских кругах не угасает надежда на принятие системного законодательного акта, посвященного правовому регулированию холдингов, который на более глубоком уровне, чем имевшийся проект Закона, обеспечит правовую базу организации и деятельности самой распространенной в российском бизнесе формы предпринимательского объединения.
Тем не менее, необходимость принятия закона о холдингах не перестает быть. «В настоящее время не существует даже концепции закона о холдингах. Было бы разумным установить цивилизованные правила работы групп компаний. Тем не менее, даже отсутствие законодательных норм не препятствует активной работе холдингов. Если фирмы получат возможность платить налог на прибыль с общего финансового результата, с одной стороны, они выиграют, так как будут отдавать в бюджет меньше. А с другой – инспекторы увидят работу группы компаний как на ладони. Так что новшества в этом вопросе имеют две стороны».47
Холдинговые образования характерны как для отраслей естественных монополий, так и для крупного бизнеса.
Осуществление предпринимательской деятельности в холдинговой форме влечет за собой целый ряд правовых последствий, в том числе с точки зрения антимонопольного законодательства, регулирующего «группу лиц», налогового законодательства, предусматривающего особенности налогообложения холдинговых компаний налогами на прибыль, на добавленную стоимость, содержащего специальные требования к ценообразованию в системе взаимозависимых лиц и т.п. Таким образом, для предпринимателей становится весьма актуальным квалифицировать организационную форму своего бизнеса для того, чтобы, с одной стороны, извлечь из нее возможные преимущества, а с другой - оградить себя от ответственности за нарушение требований действующего законодательства, установленных применительно к холдинговым образованиям.
В действующих правовых актах не содержится четкого единого для всех отраслей права понятия «холдинга», не предусмотрены особенности такой организационно-правовой формы.
Необходимо принятие единого нормативно-правового акта - ФЗ «О холдингах», в котором найдут отражение понятие холдинга/холдинговой компании, его структуру, условия и порядок государственной регистрации холдинговой компании, функции головной и дочерних компаний, порядок ликвидации холдинга.
ГЛАВА 2 УПРАВЛЕНИЕ В ХОЛДИНГЕ
2.1. СИСТЕМА ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ ОСНОВНОГО И ДОЧЕРНИХ ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ
Поскольку холдинг это объединение юридических лиц, одно из которых является головным, а другое или другие – дочерними или зависимыми, следует выяснить, какие организации понимаются под теми и другими. Понятие дочернего общества раскрывается в ст. 105 ГК РФ, ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (ст. 106 ГК РФ).
Установилось мнение, что фактически в России существует так называемое дочернее юридическое лицо, которое одновременно выступает не только участником гражданского оборота в большинстве из предусмотренных законом форм предпринимательской деятельности, но и участником отношений субординации, складывающихся внутри совокупности экономически взаимосвязанных юридических лиц48. С этой аргументацией соглашается И.С. Шиткина, предлагая законодательно закрепить понятие основного или головного юридического лица или холдинговой компании, к которой можно было бы отнести не только хозяйственные общества (товарищества), но и унитарные предприятия, производственные кооперативы, некоммерческие организации, имеющие подконтрольные хозяйственные общества49.
Такое нововведение необходимо для того, чтобы устранить пробел в законодательстве, так как в настоящее время головную организацию холдинга, имеющую иную организационно-правовую форму, чем хозяйственное общество (товарищество) нельзя привлечь к ответственности по долгам дочерней организации. Это положение следует из ст. 105 ГК РФ, которая устанавливает дополнительное к ст. 56 ГК РФ условие ответственности по долгам дочернего общества только для хозяйственного общества (товарищества). Закрепление в нормативном акте возможности участия в холдинге организаций с различным организационно-правовым статусом позволит более эффективно защищать права и законные интересы участников таких объединений.
Итак, в составе любого холдинга есть как минимум две организации – основная (головная) и одна или более дочерних (зависимых). При этом, холдинговые отношения могут складываться по-разному.
Так, холдинг как совокупность организаций может выступать в гражданских отношениях как единый субъект права, в этом случае, особенностями правового статуса холдинг не обладает. Следовательно, внешние отношения (отношения холдинга с другими хозяйствующими субъектами) регулируются нормами гражданского и налогового обязательства.
Отношения между участниками холдинга (так называемые внутрихолдинговые отношения) могут быть разделены на две группы – с одной стороны, это отношения в сфере управления деятельностью холдинга в целом и входящих в него хозяйственных обществ, то есть это отношения между головной компанией холдинга и иными участниками - зависимыми и дочерними обществами. С другой стороны, внутрихолдинговыми отношениями могут считаться некоторые отношения между самими дочерними и (или) зависимыми обществами, входящими в один и тот же холдинг50.
Отношения внутри холдинга, возникающие между дочерними и зависимыми организациями как самостоятельными юридическими лицами, обладают всеми чертами гражданско-правовых отношений. Однако существует небольшая особенность. Поскольку участники холдинга в своей деятельности претворяют в жизнь единую политику холдинга, их самостоятельность частично ограничена зависимостью от головной компании и, вступая в отношения между собой, они выражают не только свою волю, но и волю головной компании. При этом, формирование горизонтальных холдинговых отношений является важной составляющей эффективной работы холдинга в целом.
При изучении холдинговых отношений нас, прежде всего, интересуют отношения между основным и дочерними подразделениями холдинга, поскольку в них проявляется особенность иерархической организационной структуры, которая отличается от типовой структуры юридически самостоятельного хозяйственного общества наличием большего числа участников и уровней долевого участия.
Уникальность холдинговых отношений заключается в том, что при формальной юридической самостоятельности дочерних обществ, их хозяйственная деятельность, тем не менее, находится в зависимости от основного общества. Такое сочетание позволяет совмещать договорные способы взаимодействия их участников как самостоятельных субъектов правоотношений с корпоративными способами и методами воздействия на дочерние общества, предоставляя возможность влиять на принятие ими решений.
Таким образом, можно выделить следующие основные принципы организации холдинга:
1) принцип целостности холдинга:
2) принцип централизма;
3) принцип равенства хозяйственных обществ - участников холдинга.
Принцип целостности холдинга включает в себя следующие положения:
- наделение предприятий холдинга необходимыми средствами – головная организация вкладывает свои средства в дочерние или зависимые и тем самым наделяет их необходимыми основными и оборотными средствами для эффективного их функционирования;
- назначение руководителей предприятий – в целях осуществления управления участниками холдинга головное общество назначает директоров этих участников, которые непосредственно отвечают за эффективность работы этих предприятий;
- узкая специализация –в целях эффективности деятельности, нерентабельная организация, в соответствии с условиями рыночной ситуации может быть ликвидирована, либо должна сменить специализацию;
- единство условий деятельности – в рамках холдинговой структуры устанавливаются единые условия деятельности для всех участников. При этом деятельность всех участников холдинга должна соответствовать единым целям и производственной и финансовой политике.
Следующий принцип – принцип централизма может быть раскрыт через следующие положения:
- Стратегическое и оперативное планирование, исходя из смысла которого, стратегическим планированием занимается головная организация, а вопросы оперативного планирования отнесены к компетенции руководства предприятий холдинга;
- Контроль над соблюдением установленных условий деятельности – руководитель холдинга контролирует соблюдение установленных условий деятельности предприятиями холдинга, а также следит за тем, насколько эффективно они функционируют. Если любой из директоров предприятия холдинга выполняет свои обязанности ненадлежащим образом, либо если предприятие не выполняет план по доходам и прибыли или несет убытки, руководитель холдинга должен поставить вопрос о соответствии директора занимаемой должности. В исключительных случаях директор холдинга может временно отстранить директора общества от исполнения обязанностей и назначить исполняющего обязанности.