Ценные бумаги и их роль в гражданском обороте

Целью написания данной дипломной работы является анализ основ правового регулирования такой разновидности ценных бумаг как облигация. ...

ВВЕДЕНИЕ……………………………………………………….……………….3
ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГАХ……………7
1.1. Понятие и виды ценных бумаг………………………………………….7
1.2. Свойства ценных бумаг и их роль в гражданском обороте…………14
1.3. Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг…………………..…….21
ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ОБЛИГАЦИЙ………………………..30
2.1. Понятие и виды облигаций…………………………………………….30
2.2. Особенности отдельных категорий облигаций………………………39
ГЛАВА 3. ВЫПУСК И ОБРАЩЕНИЕ ОБЛИГАЦИЙ…..……………………50
3.1. Эмиссия облигаций………………………………………………….....50
3.2. Особенности обращения облигаций…….………………………….…61
3.3. Значение гражданского оборота облигаций………………………….67
ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….69
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК.………………………………………….74
ПРИЛОЖЕНИЯ………………………………………………………………….81

Рыночная экономика, являясь сложной иерархической структурой, состоит из множества взаимосвязанных элементов, в совокупности представляющих механизм функционирования экономики.
Рынок ценных бумаг - лишь один из видов рынка, призванный, с одной стороны, способствовать развитию так называемых первичных рынков (товарного рынка, рынка работ, рынка услуг и т.д.), а с другой - решать собственные задачи, способствовать реализации функций, направленных на обеспечение процесса инвестиций в производство и сферу услуг, получение прибыли от операций на рынке и т.д.
Актуальность выбранной темы обусловлена следующим. Структура капитала, выбор оптимальных источников заемного капитала имеют большое значение для достижения эффективного финансового управления организацией.
В России облигации возникли как о твет на высокую инфляцию и дефицит товаров. Предприятия, нуждавшиеся в привлечении инвестиционных средств, не могли использовать инструменты фондового ..............

1999
11
12 877 007
2000
42
10
31 919 585
860 000
2001
73
15
29 174 000
2 575 700
2002
95
52
57 186 500
17 365 407
2003
89
41
71 500 000
33 171 485
Российское законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на предъявителя. Если общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее за разумную плату. Если акционерное общество выпускает облигации на предъявителя, то никакого реестра не может быть, а права владельца такой облигации восстанавливаются в судебном порядке.
Эмитенты вправе размещать облигации с обеспечением и облигации без обеспечения. Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.
Подробно данный вид облигаций рассматривается в следующем параграфе.
По срокам погашения:
• досрочно погашаемая облигация - в Решении об эмиссии оговорено обязательство эмитента при определенных условиях погасить облигационный выпуск.
• рентная облигация, в которой не оговорена фиксированная дата погашения.
По характеру погашения:
• с единовременным погашением
• погашаемые сериями
По методу выплат доходов:
• Купонная облигация означает, что к ней прилагаются процентные купоны, предоставляющие их владельцам купонов периодические выплаты.
• Дисконтная облигация - облигация, которая продается ниже своего номинала. Процентный доход при погашении представляет собой разницу между номинальной стоимостью и ценой покупки.
• Доходная облигация рассчитана на то, что проценты по ней облигационеры получат только в том случае, если хозяйственное общество-эмитент достигнет определенной прибыли.
• Облигация с плавающей ставкой - характеризуется тем, что ее процентная ставка привязана к какой-нибудь другой процентной ставке (например, к фондовому индексу, ставке рефинансирования Центрального банка и т.д.).
• Облигация, индексированная относительно цены товара - облигация которая привязана к цене соответствующего ликвидного товара, выпускается в целях защиты от инфляции.
По видам погашения:
• денежные средства;
• имущество;
• конвертация в облигации другого выпуска эмитента.
По виду обеспечения: номинальная стоимость всех выпущенных хозяйственным обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала хозяйственного общества, либо величину обеспечения, предоставленного хозяйственному обществу третьими лицами для целей выпуска.
По характеру обращения:
• ограниченные в обращении по условиям размещения;
• неограниченные в обращении.
Как мы можем убедиться, разнообразие видов облигаций показывает, насколько различаются условия займов с помощью облигаций.
Таким образом, облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать права на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доход по облигации – процент и (или) дисконт.
Облигации являются срочными ценными бумагами, которые всегда выпускаются только на определенный срок, что вполне объяснимо тем, что они являются специфической формой заключения договора займа, для которого характерны срочность, возвратность и платность. Владельцы облигаций являются кредиторами общества.
Облигация рассматривается как долговая, каузальная, срочная, рыночная, фондовая, биржевая, котируемая, эмиссионная ценная бумага.
Все облигации в теории гражданского права подразделяются на определенные группы, которые объединяются каким-либо существенным признаком. Существующее же разнообразие видов облигаций показывает, насколько различаются условия займов с помощью облигаций.
2.2. Особенности отдельных категорий облигаций
Определенный интерес для исследования представляют такие разновидности облигаций, как облигации с обеспечением и государственные облигации.
Как уже отмечалось в предыдущем параграфе, облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникающих из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (ч.1 ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг).
Предметом залога, согласно п. 1 ст. 23.7 Закона о рынке ценных бумаг, могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество, которое, согласно ч. 2 п. 1 указанной статьи, подлежит оценке оценщиком. Таким образом, исключением является не только исчерпывающий перечень способов обеспечения, но и предмет залога, обеспечивающего исполнение обязательств эмитента облигаций с залоговым обеспечением1. Проект федерального закона № 117143-4 «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»1, принятый 21.12.04 Государственной Думой РФ к рассмотрению, устанавливает, что наряду с ценными бумагами и недвижимым имуществом предметом залога могут быть права требования по денежным обязательствам.
Залог обеспечивает обязательства эмитента облигации в рамках одного выпуска. Отношения по обеспечению связывают всех владельцев облигаций одного выпуска с ее эмитентом. Согласно п. 2 ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг, каждый владелец облигации с залоговым обеспечением одного выпуска имеет равные со всеми другими владельцами облигаций этого же выпуска права в отношении имущества, являющегося предметом залога, а также страхового возмещения, сумм возмещения, причитающихся залогодателю в случае изъятия (выкупа) заложенного имущества для государственных или муниципальных нужд, его реквизиции или национализации. На стороне залогодержателя, таким образом, имеется множественность лиц.
Пункт 3 ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает правило, согласно которому договор о залоге, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации, при этом считается соблюденной письменная форма. Иными словами, приобретение облигации помимо обязательственных отношений эмитента облигации и держателя облигации порождает залоговые отношения, как если бы между залогодателем и залогодержателем вступил в силу договор о залоге.
При обеспечении обязательств эмитента облигаций залогом недвижимого имущества (ипотекой) требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением (п. 3 ст. 27.3).
Обременение обязательств эмитента облигации залогом недвижимого имущества (ипотеки) возможно только при наличии следующего юридического состава: государственная регистрация выпуска облигаций; нотариальное удостоверение и государственная регистрация учреждением юстиции решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой; государственная регистрация ипотеки (осуществляется учреждением юстиции одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой) (п. 4 ст. 27.3).
Предъявительские и ордерные ценные бумаги могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии (п. 6 ст. 27.3).
По общему правилу договор о залоге ценных бумаг считается заключенным с момента фиксации прав залогодержателя в установленном порядке (Пункт 13 информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 января 2002 г. № 67 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами»1).
При обременении залогом бездокументарных ценных бумаг в обеспечение исполнения обязательств эмитентом облигации залогодатель обязан после государственной регистрации выпуска таких облигаций, но до начала размещения облигаций, зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска. В орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска предоставляется выписка из лицевого счета либо счета депо.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства эмитентом облигации с залоговым обеспечением является основанием для реализации имущества, являющегося предметом залога. Письменное требование залогодателю об обращении взыскания может быть подано любым владельцем облигации лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества, а также эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо (п. 8 ст. 27.3).
Указанные требования могут быть заявлены в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства (истечения последнего дня срока, если исполнение обязательств предусмотрено в течение определенного периода времени).
Денежные средства, полученные от реализации заложенного имущества, направляются лицам, являющимся владельцами облигаций с залоговым обеспечением, имеющим право на осуществление прав, удостоверенных указанными ценными бумагами, и заявившим свои требования в течение срока, установленного ст. 27.3 для направления требований о реализации заложенного имущества, или по истечении этого срока, но не позднее последнего дня срока, установленного решением о выпуске этих ценных бумаг для реализации заложенного имущества.
Часть 5 п. 8 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает режим собственности при передаче заложенного имущества в собственность залогодержателей - владельцев облигаций с залоговым обеспечением, а именно - общая долевая собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.
Указанное положение выглядит некорректно в свете того, что действующее законодательство не предусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога (Пункт 46 постановления Пленума Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»1).
Облигация с ипотечным покрытием - это облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается залогом ипотечного покрытия (ст. 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»2 (далее – Закон об ипотечных ценных бумагах). Это новый вид облигаций с обеспечением в российском законодательстве.
Ипотечное покрытие - новое понятие в российском законодательстве, в состав которого могут входить только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество (ст. 3 Закона об ипотечных ценных бумагах).
Таким образом, в состав ипотечного покрытия кроме недвижимого имущества входит и другое имущество, поэтому представляется, что термин «ипотечное покрытие» не отражает сути явления, более точным было бы использование термина «залоговое покрытие»3.
Такие облигации могут выпускаться только определенными эмитентами: ипотечными агентами и кредитными организациями.
Ипотечный агент - специализированные коммерческие организации, исключительным предметом деятельности которых является приобретение прав требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных. Другими видами предпринимательской деятельности ипотечные агенты заниматься не вправе. Ипотечные агенты могут создаваться только в форме акционерных обществ.
Эмиссию облигаций с ипотечным покрытием могут осуществлять также и кредитные организации. Кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»1 (ч. 1 ст. 1). Исчерпывающий перечень банковских операций установлен в ч. 1 ст. 5 указанного Федерального закона.
Обеспечение исполнения по таким облигациям залогом ипотечного покрытия делает их надежным финансовым инструментом на рынке ценных бумаг. Если же обязательства по облигациям с ипотечным покрытием не исполняются или исполняются ненадлежащим образом, то производится взыскание на имущество, составляющее ипотечное покрытие облигаций.
Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. Договор поручительства может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.
Для облигаций, обеспеченных банковской гарантией, установлены следующие правила: банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, не может быть отозвана; срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату погашения облигаций; условиями банковской гарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию; банковская гарантия должна предусматривать только солидарную ответственность гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по облигациям.
Государственная и муниципальная гарантии предоставляются при выпуске государственных и муниципальных ценных бумаг (ст.ст. 98-100, 115-117 Бюджетного кодекса РФ1 (далее - БК РФ).
Государственной или муниципальной гарантией, в соответствии с ч. 1 ст. 115 БК РФ, признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого соответственно Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование - гарант дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»2 федеральными государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов РФ признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта РФ. Муниципальными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования.
В соответствии со ст. 3 названного Закона, государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг.
Государственная облигация - государственная ценная бумага, удостоверяющая право заимодавца по договору государственного займа на получение от заемщика предоставленных ему взаймы денежных средств или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение.
Например, Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»1 (п. 2 ст. 22) предусматривает, что обращение драгоценных металлов может осуществляться в виде государственных ценных бумаг (облигаций), номинированных в массе драгоценных металлов или обеспеченных драгоценными металлами и выпущенных в порядке, установленном Правительством РФ. Обязательства по этим ценным бумагам (облигациям) должны быть гарантированы эквивалентным совокупным облигационным обязательствам эмитента количеством драгоценных металлов, размещенных на ответственное хранение в порядке, определяемом Правительством РФ.
Основными видами государственных облигаций являются: облигации внутреннего валютного займа, государственные краткосрочные облигации, облигации федеральных займов, облигации государственного сберегательного займа2, облигации государственных нерыночных займов.
Перечень государственных и муниципальных ценных бумаг, при обращении которых предусмотрено признание получения продавцом процентного дохода, утвержден приказом Министерства финансов РФ от 5 августа 2002 г. № 80н3. К ним относятся:
1. Облигации федеральных займов.
2. Государственные краткосрочные бескупонные облигации.
3. Облигации государственного сберегательного займа Российской Федерации.
4. Облигации внутреннего государственного валютного облигационного займа.
5. Государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации, условия эмиссии которых зарегистрированы в установленном порядке и аналогичны условиям эмиссии и обращения государственных ценных бумаг Российской Федерации, указанных в пунктах 1 - 4.
6. Муниципальные ценные бумаги, условия эмиссии которых зарегистрированы в установленном порядке и аналогичны условиям эмиссии и обращения государственных ценных бумаг Российской Федерации, указанных в пунктах 1 - 4.
Условия договора займа между заемщиком (Российской Федерацией или ее субъектом) и займодавцем - лицами, которые приобрели государственные ценные бумаги, устанавливаются условиями выпуска государственных облигаций. Права владельцев государственных облигаций определяются условиями выпуска соответствующих облигаций. Так, например, условия выпуска облигаций сберегательного займа тридцатой серии установлены приказом Минфина России от 20 июня 2000 г. «О выпуске облигаций Государственного сберегательного займа Российской Федерации тридцатой серии»1.
В соответствии с п. 4 ст. 75 Конституции РФ государственные займы размещаются на добровольной основе, а в силу п. 4 ст. 817 ГК РФ изменение условий выпущенного в обращение государственного займа не допускается.
Однако, несмотря на эти установления, за прошедшее десятилетие мы не раз становились свидетелями отказа государства от исполнения договора государственного займа на первоначальных условиях. Один из самых известных эпизодов касается операций с государственными краткосрочными бескупонными облигациями и облигациями федеральных займов с постоянным и переменным купонным доходом со сроком погашения до 31 декабря 1999 г., выпущенными в обращение до заявления Правительства и Центрального банка РФ от 17 августа 1998 г.1. Указанные события получили широкий резонанс в обществе, вызвав острую критику специалистов, подвергавших сомнению правомерность действий государства-заемщика2.
В настоящее время можно говорить о сложившейся арбитражной практике по делам, вытекающим из отношений договора государственного займа, в т.ч. устоявшейся системе мотивирования принимаемых решений, обосновывающих правомерность одностороннего отказа государства от исполнения взятых на себя обязательств на первоначальных условиях. Отличительная черта судебных постановлений по делам, вытекающим из реструктуризации ГКО/ОФЗ, - акцентирование внимания на нормах бюджетного законодательства в обоснование законности действий государственных органов вне связи с положениями ГК РФ3.