Финансовые аспекты адвокатской деятельности

В данной работе проанализированы нормы действующего российского законодательства об адвокатской деятельности и ее финансовые аспекты. Оценка 5. ...

Введение……………………………………………………………………………………….....3
Глава 1. Гонорар адвоката………………………………………………………………………5
1.1. Подходы к назначению гонорара адвоката…………………………………….5
1.2. Назначение адвоката в уголовном судопроизводстве и установленные тарифы……………………………………………………………………………………………8
1.3. Гонорар успеха………………………………………………………………….11
1.4. Виды исчисления гонорара и его примеры…………………………………...15
Глава 2. Налогообложение гонорара адвоката……………………………………………….18
2.1. Налогообложение адвокатского кабинета……………………………………...18
2.2. Налогообложение адвокатских коллегий……………………………………….20
Заключение……………………………………………………………………………………...23
Список литературы……………………………………………………………………………..

Вопросы, касающиеся гонораров адвокатов, связаны с проблемой их окупаемости и тем, что отношения между юристом и клиентом, носят характер договора. Институт бесплатной юридической помощи так же порождает массу проблем, в части гонораров адвокатов, которые оказывают такую помощь. Сегодня именно квалифицированная юридическая помощь адвоката, в том числе оказываемая бесплатно, очень востребована как физическими, так и юридическими лицами, именно поэтому огромное значение приобретает рассмотрение вопросов связанных с гонораром адвокатов.
В настоящее время в России нужны серьезные изменения в вопросах оплаты работы адвоката, как в части государственного финансирования деятельности адвоката при оказании бесплатной юридической помощи, так и в части оплаты труда адвоката по соглашению сторон.

Оплата юридической помощи на стадии исполнительного производства, обычно регулируется отдельным соглашением. Что касается стоимости юридической помощи по уголовным делам, то размер гонорара адвоката, прежде всего, определяется условиями соглашения об оказании юридической помощи, и обычно предусматривает два этапа: участие защитника на стадии предварительного следствия, и собственно судебного рассмотрения.13
Стоимость каждого из этих этапов примерно одинакова, и обычно начинается с 30 – 40 тысяч рублей, а заканчивается где-то в районе семизначных цифр, т.е. напрямую зависит от сложности дела, числа эпизодов и томов дела, количества обвиняемых, тяжести инкриминируемого деяния, предполагаемого времени рассмотрения (некоторые дела рассматриваются годами). При этом, в зависимости от объема и сложности дела, могут применяться как понижающие (если по делу не предусмотрено лишение свободы), так и повышающие (если клиент взят под стражу, дело имеет общественный резонанс, рассматривается судом присяжных и т.п.) коэффициенты.
Примечательно, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 400,14 применяется система оплаты, учитывающая сложность дела, и число дней участия адвоката в рассмотрении дела. Оплата труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, составляет за один день участия не менее 275 рублей и не более 1100 рублей, а за один день участия, являющийся нерабочим праздничным днем или выходным днем, а также в ночное время — не менее 550 рублей и не более 2200 рублей. При определении размера оплаты труда адвоката учитывается сложность уголовного дела.
При определении сложности уголовного дела учитываются подсудность (уголовные дела, рассматриваемые Верховным Судом Российской Федерации, верховными судами республик в составе Российской Федерации и приравненными к ним судами в качестве суда первой инстанции), число и тяжесть вменяемых преступлений, количество подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), объем материалов дела, необходимость выезда адвоката в процессе ведения дела в другой населенный пункт и другие обстоятельства.
Кроме того, применяются повышающие районные коэффициенты.
Аналогично стадии исполнительного производства, вопросы участия адвоката на стадии исполнения наказания, чаще всего становятся предметом отдельного соглашения. Широко применяемая на западе почасовая система оплаты труда адвоката, в России применяется очень редко. В первую очередь, это связано со сложностью учета действительно затраченного времени, необходимостью ведения объективного, и доступного для контроля со стороны клиента хронометража. Да и мало кто из клиентов готов оплачивать время, хотя и проведенное адвокатом в суде, но затраченное, к примеру, на выслушивание многотомного обвинительного заключения оглашаемого прокурором, в ходе которого все остальные участники процесса молчат.
1.3. Гонорар успеха.
Гонорар успеха - гонорар, который выплачивается адвокату, юристу за ведение дело в суде, в случае успеха (решения дела в пользу клиента).15
Гонорар успеха может быть установлен договором с юристом ведущим дело и клиентом. Если дело решится в пользу клиента, он в качестве вознаграждения выплатит некую сумму. Эта сумма может быть как единственной, так и дополнительной частью вознаграждения. Гонорар успеха применяется только к имущественным спорам, а в уголовном судопроизводстве не применяется. Как правило, гонорар успеха определяется в процентах от цены иска в случае успешного окончания дела.
Гонорар успеха применяется также европейскими и американскими юристами. Гонорар успеха именуется на английском языке как contingent fee (условный гонорар, гонорар на случай успеха).
В России вопрос о праве применять гонорар успеха был и остается дискуссионным. Так, Президиума ВАС РФ своим информационным письмом от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" фактически указал, что применение гонорара успеха противоречит российскому праву - "В то же время не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем.". Позже уже Конституционный суд своим Постановлением от 23.01.2007 N 1-П подтвердил этот вывод.16
И несмотря на это, многие юристы применяют гонорар успеха, а клиенты соглашаются на него. Дело в том, что гонорар успеха гарантирует как интересы клиента (юрист заинтересован своим дополнительным вознаграждением в исходе дела и прикладывает все усилия, кроме того, в случае проигрыша гонорар не выплачивается).
Более того, нам кажется, что исключение из практики гонораров успеха вредит не только адвокатам. Такой подход в большей степени нарушает права самих клиентов, и создает объективные препятствия в получении ими реальной и квалифицированной юридической помощи. Ведь у клиента попросту может не быть средств на оплату юридической помощи при обращении к адвокату, но есть реальное понимание стоимости «сыра в мышеловке», и готовность рассчитаться из реально полученной, в результате исполнения судебного решения, выгоды.17
Вопрос о допустимости и целесообразности применения «гонорара успеха» в договорах об оказании юридических услуг является в настоящее время актуальным по нескольким причинам.18
Во-первых, спорная и неоднозначная арбитражная практика по данному вопросу свидетельствует о наличии заинтересованности как ряда клиентов, так и некоторых юристов в использовании условия о «гонораре успеха».
Во-вторых, небезызвестное постановление Конституционного суда РФ от 23.01.2007 № 1-П (далее – Постановление № 1-П), с одной стороны, содержит указание, что требования исполнителя услуг о выплате «гонорара успеха» не подлежат удовлетворению, с другой, — не ставит точку в вопросе о допустимости включения соответствующего условия в тексты договоров, оставляя широкое поле для споров и возможность различного толкования содержащихся в нем положений.
В-третьих, вопрос о допустимости «гонорара успеха» до сих пор не урегулирован на законодательном уровне: отсутствует его четкое определение, а также его прямой запрет или же перечень условий и порядок включения положений о «гонораре успеха» в договоры оказания юридических услуг.
Размер «гонорара успеха» может быть определен разными способами:19
На практике условие о «гонораре успеха» может быть сформулировано двумя способами. Первый — в виде фиксированной суммы, причитающейся юристу в случае вынесения судом положительного для клиента решения по делу, второй — в виде определенного процента от присужденной клиенту или не взысканной с него по решению суда денежной суммы. Применение первого способа (фиксированной суммы гонорара успеха) в основном актуально для неимущественных споров, например, в делах об оспаривании ненормативных актов государственных органов. Второй способ (процент от суммы выигрыша) подходит для имущественных споров. В этом случае «гонорар успеха» может составлять часть или даже 100% вознаграждения юриста по договору оказания юридических услуг. Как правило, выплата юристу «гонорара успеха» ставится в зависимость от факта принятия судом определенного решения, его вступления в силу, либо от факта поступления денежных средств на счет клиента. Встречаются ситуации, когда условиями выплаты юристам «гонораров успеха» являются и другие обстоятельства, не зависящие от воли юристов и не входящие в состав оказываемых юридических услуг. Речь может идти о вынесении судом определения о назначении экспертизы, выборе судом определенного экспертного учреждения (см., например постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 по делу № А12-5857/2009).
Судебная практика по вопросу «гонорара успеха» неоднозначна20
В арбитражной практике по разрешению споров о взыскании задолженности, возникшей при исполнении договора оказания юридических услуг, сложилось два принципиально разных подхода к вопросу о допустимости включения условия о «гонораре успеха» в соответствующие договоры.
Первый подход заключается в том, что условие о «гонораре успеха» является допустимым способом определения вознаграждения юриста. Соответственно, в случае добровольной неоплаты клиентом сумм, составляющих «гонорар успеха», они подлежат взысканию в судебном порядке.
Второй подход состоит в отказе во взыскании сумм «гонорара успеха». При этом арбитражные суды ссылаются на положения Постановления № 1-П и Информационного письма № 482. Более того, в отдельных случаях суды делают вывод о ничтожности условия о «гонораре успеха».
Как видно, арбитражная практика по вопросу о допустимости условия о выплате «гонорара успеха» весьма неоднородна. Но, помимо этого, суды также занимают и различные позиции в вопросе о возможности включения сумм, составляющих «гонорар успеха», в состав расходов на оплату услуг представителя для целей их взыскания с проигравшей стороны.
При решении вопроса о распределении судебных расходов некоторые суды исходят из того, что «расходы по выплате представителю «гонорара успеха» также являются расходами на оплату услуг представителя» и подлежат взысканию с проигравшей стороны. Встречаются даже дела, в которых суд при определении разумного размера вознаграждения юриста учитывает сложившуюся в регионе стоимость оплаты услуг адвокатов, в том числе в виде процентов от экономического эффекта, то есть в виде «гонорара успеха».
Однако в большинстве случаев суды все же отказывают во взыскании расходов по оплате услуг представителя в виде «гонорара успеха», признавая данное требование необоснованным и ссылаясь на положения Постановления 1-П, а также Информационного письма № 48. При этом, примерно в половине случаев суды ограничиваются выводом о необоснованности требований о взыскании сумм, составляющих «гонорар успеха» юриста6. В другой половине случаев суды приходят к выводу о ничтожности условия о «гонораре успеха» как не соответствующего закону, ссылаясь в том числе на положения пункта 3.3. Постановления № 1-П, а также на Информационное письмо № 48 (ст. 168, 779 ГК РФ).
Таким образом, судебная практика по вопросу «гонорара успеха» крайне неоднородна и содержит различные позиции судов по данному вопросу, каждую из которых невозможно с достаточной степенью обоснованности признать противоречащей закону за отсутствием четкого законодательного регулирования по данному вопросу.
Отсутствие определенности порождает и соответствующие проблемы. Фактически возникает ситуация, когда стороны вправе согласовать в договоре оказания юридических услуг условие о выплате юристу «гонорара успеха», при этом юрист может оказаться лишенным возможности взыскать неоплаченную сумму «гонорара успеха» в судебном порядке, что само по себе абсурдно. По сути, условия договора о «гонораре успеха» могут стать необязательными для клиента.
Учитывая неурегулированность данной проблемы, а также мнение Президиума ВАС РФ о том, что требования исполнителя услуг о выплате «гонорара успеха» не подлежат удовлетворению, можно придти к выводу, что на сегодняшний день сторонам таких соглашений следует воздержаться от включения в них условий о выплате «гонорара успеха», пока этот вопрос не будет решен на законодательном уровне.
1.4. Виды исчисления гонорара и его примеры.
В мировой практике сложилось несколько способов определения размера гонорара, поэтому "изобретать велосипед" нам ни к чему:21
1. Почасовая ставка. Надо отметить, что этот наиболее распространенный на Западе метод, к сожалению, у нас часто трудно применим на практике (быть может, за исключением столицы, и то довольно редко). Для того имеется целый ряд экономических, социальных и исторических причин.
При таком подходе, адвокат детально регистрирует каждый час своего времени, затраченного по делам клиента, далее выставляется счет, в котором будет указано количество часов, затраченных на дело, предоставленные услуги и стоимость этих услуг. В счете так же будут указаны все, понесенные адвокатом расходы.
Основное преимущество этой системы состоит в том, что адвокату трудно определить наперед, какого объема работы (и времени) потребует решение определенного дела. Простые дела претворяются в сложные - судьи и адвокаты другой стороны своими действиями могут заставить адвоката затратить на дело гораздо больше времени, чем он предполагал, а то и умышленно "тянуть резину". Этот метод справедлив как для клиента, так и для адвоката, потому что адвокат будет вознагражден за свою работу, а клиент не будет переплачивать за нее.
2. Гонорар в виде общей фиксированной суммы. Это так называемый "твердый" гонорар - система противоположная почасовой тарифной системе. Адвокат и клиент изначально договариваются об общей фиксированной сумме гонорара, которую уплачивает клиент. Порядок выплаты гонорара определяется по договоренности сторон и, как правило, "привязывается" к отдельным этапам ведения дела. Многие клиенты отдают предпочтение именно такому подходу, но он может оказаться несправедливым как для адвоката, так и для клиента. Если дело окажется более сложным, нежели представлялось вначале, то адвокату могут недоплатить, с другой стороны, если дело разрешится более легко, клиент будет считать, что он переплатил. Поэтому стороны должны учитывать возможность такого риска. Опытный адвокат, имея достаточную информацию о деле, как правило, может довольно точно определить весь ход дела и степень вероятности того или иного результата, а значит определить - какой должна быть справедливая сумма гонорара.
3. Прейскурант гонораров на отдельные услуги. Это вариант "твердого" гонорара, когда адвокат ведет перечень фиксированных гонораров на разные услуги. Такой подход применим, если адвокат решает вопросы, которые повторяются, или вопросы непротиворечивого характера, когда адвокат уверен, что противоположная сторона не будет усложнять его работу.
Недостаток этой системы заключается в том, что приходится устанавливать фиксированную цену. В некоторых странах ассоциации адвокатов устанавливают фиксированные минимальные гонорары по определенным видам дел. Это делается для того, чтобы не допустить "штрейкбрекеров" - своих же коллег-юристов к установлению таких низких гонораров, которые не смогут приносить другим привычной прибыли. Следует отметить, что фиксирование минимального гонорара - не совсем законное дело, т.к. является формой контроля над личной независимостью адвоката и ограничением рыночной экономики. Если рынок правовых услуг позволяет обходиться без постороннего вмешательства, гонорары должны быть достаточными, чтобы надлежащим образом компенсировать усилия адвокатов.
4. Условный гонорар. В данном случае гонорар выплачивается только тогда, когда дело заканчивается успешно для клиента. Эта система используется в тех случаях, когда истец выступает с большим денежным иском и не имеет денег для оплаты услуг адвоката. Адвокат соглашается вести такое дело, если он получит, как правило, 25-40% от любой суммы "отсуженных" денег. Цена довольно высока, но если дело будет проиграно или реально ничего не получено, адвокат вовсе не получит гонорара.
Эта система остро дискутируется: с одной стороны она позволяет стороне, которая не имеет достаточных средств, отстаивать свои права, а с другой - увеличивает количество судебных процессов. Думается, что условный гонорар - это расчетливая азартная игра, много времени может быть потрачено на дело без получения гонорара, но с другой стороны - можно получить значительный гонорар за относительно небольшой труд.
Таким образом, как раз в соглашении между клиентом и адвокатом указывается о предоставлении клиенту именно адвокатских услуг и определяется их стоимость. Поэтому одним из оснований для взыскания юридических расходов, является наличие такого соглашения. Поскольку судебные издержки, к которым относятся и суммы оплаты услуг адвоката, не относятся к сумме иска, значит, государственной пошлиной они не облагаются.
Глава 2. Налогообложение гонорара адвоката.
2.1. Налогообложение адвокатского кабинета.
Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.22
Упрощенная система налогообложения была для адвокатов весьма привлекательна. Одной из причин этой привлекательности является то обстоятельство, что применении «упрощенки» освобождает индивидуальных предпринимателей от обязанности по исчислению и уплате ряда налогов. К таким налогам относятся: налог на доходы физических лиц и единый социальный налог. Кроме того, «упрощенцы» не признаются налогоплательщиками по налогу на добавленную стоимость. Все вышеперечисленные особенности «упрощенки» установлены п. 3 ст. 346.11 НК РФ.
Однако, начиная с 2006 года, адвокаты, осуществляющие свою деятельность индивидуально, лишены права уплачивать единый налог по упрощенной системе налогообложения. Дело в том, что данное ограничение содержится в новой редакции подп. 10 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, вступившей в силу с 1 января 2006 года согласно Федеральному закону от 21.07.2005 №101 – ФЗ. Следовательно, теперь налогообложение деятельности лиц, учредивших адвокатский кабинет, производится по общей системе.23
С точки зрения налогового законодательства адвокат, учредивший адвокатский кабинет, обладает статусом индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 11 НК РФ).
Единый социальный налог
Согласно подп. 2 п. 1 статьи 235 НК РФ адвокат, осуществляющий индивидуальную деятельность, признается плательщиком единого социального налога. На основании п. 2 ст. 236 НК РФ объектом обложения единым социальным налогом в данном случае являются доходы от адвокатской деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением. Исчисление налога производится по ставкам, установленным п. 4 ст. 241 НК РФ.
Выплаты, которые производятся адвокатом в пользу граждан, принятых им на работу, также облагаются единым социальным налогом. Согласно п. 1 ст. 236 объектом налогообложения в данном случае признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые адвокатом в пользу работающих у него физических лиц. Исчисление налога производится по ставкам, установленным п. 1 ст. 241 НК РФ.24
Налог уплачивается в бюджет в порядке, установленном п. 1, п. 2 и 4 ст. 237 НК РФ, ст. 238 НК РФ и ст. 243 НК РФ. Представление промежуточной отчетности и декларирование по единому социальному налогу в части выплат в пользу физических лиц производиться адвокатами на основании соответственно п. 3 ст. 243 НК РФ и п. 7 ст. 243 НК РФ.
Взносы в ПФР
Обязательное пенсионное страхование адвокатов осуществляется в соответствии с Законом N 167-ФЗ.25 Согласно п. 2 п. 1 ст. 6 Закона N 167-ФЗ страхователями по обязательному пенсионному страхованию являются адвокаты, занимающиеся частной практикой.
Для адвокатов, учредивших адвокатский кабинет (если они получают доходы от своей деятельности и не производят выплат физическим лицам), установлен особый порядок уплаты пенсионных взносов. Особенность заключается в том, что они уплачивают пенсионные взносы в виде фиксированного платежа (п. 1 ст. 28 Закона N 167-ФЗ). Размер такого платежа установлен в твердой сумме и рассчитывается исходя из стоимости страхового года независимо от суммы полученного дохода.26
Величина полученного дохода и сам факт его получения не оказывают влияния на сумму фиксированного платежа, поэтому определять объект и базу налогообложения нет необходимости.
НДФЛ
Адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, обязаны сами исчислять и уплачивать налог на доходы физических лиц в соответствии с требованиями пп.2 п.1 ст.227 , при этом объектом налогообложения являются доходы от деятельности адвокатского кабинета