Становление и развитие предпринимательского права. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Работа рассматривает становление и развитие предпринимательского права. Понятие и признаки предпринимательской деятельности по законодательству РФ + практическое задание.
Настоящая работа состоит из введения, двух вопросов, заключения, практического задания, а также списка используемой литературы. ...

Введение 3
1. Становление и развитие предпринимательского права 4
2. Понятие и признаки предпринимательской деятельности по законодательству РФ 12
Заключение 21
Практическое задание. 22
Список используемой литературы 24

Изучение предпринимательского права является насущной необходимостью как для современного юриста, который трудится в предпринимательской сфере, так и для предпринимателя, который имеет собственное дело, управленца, руководителя коммерческой организации, да, пожалуй, и для любого живущего в условиях рыночной экономики гражданина России.Предпринимательское право анализирует и исследует предпринимательство, предпринимательскую деятельность.
Предпринимательство выступает как одна из форм деятельности человека. Предпринимательство – это индивидуальное или коллективное занятие каким-либо видом экономической активности (торговлей, промышленным производством, строительством и т.д.), направленным не на удовлетворение собственных потребностей, а на извлечение прибыли. Для предпринимательства характ ерны тесная связь с рынком, кооперация и .............

В довоенные годы появились и такие теории правового регулирования предпринимательских отношений, как торгово-промышленное право, хозяйственно-административное право и др. По большому счету, теория единого предпринимательского права нового научного взгляда не имела, а рассматривалась в качестве своеобразной реакции ученых-цивилистов на концепцию «двухсекторного права». Эта теория с методологической точки зрения какой-либо опасности для цивилистических устоев не представляла. Не случайно представителями науки гражданского права в целом она воспринимается положительно, хотя отдельные ее положения подвергались серьезной критике. В юридической среде «послевоенная концепция предпринимательского права» вызвала наибольший резонанс. Ее авторы - В.С. Тадевосян, В.К. Мамутов, В.В. Лаптев, Г.М. Свердлов и др. - пришли к выводу о существовании в качестве самостоятельной отрасли предпринимательского права, имеющей свой предмет и особый метод правового регулирования единых предпринимательских отношений. В правовой науке впервые была сформулирована модель правового регулирования социальных связей, которые возникают на основе деления «вертикальных», «горизонтальных» и внутрихозяйственных отношений. По мнению представителей данной концепции горизонтальные отношения возникают между хозяйствующими субъектами, а вертикальные - между субъектами и государственными органами и органами местного самоуправления. В последнюю группу входят внутрихозяйственные отношения, которые складываются между подразделениями предприятий.Эта теория совместила элементы частного и публичного права, что давало возможность доказать расширение прав государственных предприятий в рамках плановых заданий, обязательных для них. Весомый вклад сторонники «послевоенной теории предпринимательского права» внесли не только в исследование теоретических проблем предпринимательского права, а также и в разработку основополагающих актов, регулирующих те или иные вопросы в сфере предпринимательства. В связи с этим вряд ли можно признать справедливыми оценки теории предпринимательского права со стороны некоторых представителей цивилистического типа правового регулирования экономики, которые теорию рассматривают исключительно в качестве защитника и продукта советской партийно-плановой системы. С переходом российской экономики на рыночные отношения произошли и в настоящее время в теории правового регулирования соответствующих отношений происходят существенные изменения. Концепция предпринимательского права, разработанная ее сторонниками в прошлые (доперестроечные) годы, уступает свои теоретические позиции под массированным натиском представителей цивилистического типа правового регулирования. Особое место среди хозяйственно-правовых концепций принадлежит теории «комплексной отрасли права». Вопрос о критериях отнесения того или иного нормативного массива (образования) к категории «комплексная отрасль права» является спорным. В работах Ю.К. Толстого содержатся развернутые признаки комплексных отраслей. Он видит, в частности, следующие признаки, которые дают возможность разграничивать комплексные и основные отрасли. Если основные отрасли предметным единством обладают, то комплексные - нет. Во-вторых, основные отрасли нормы других отраслей права включать не должны. И наоборот, комплексные отрасли согласовано совмещают нормы различных отраслей права. В-третьих, основные отрасли имеют специфический метод правового регулирования общественных отношений. У комплексных отраслей такой метод отсутствует. Несколько оригинально, хотя и весьма неопределенно, выглядит теория предпринимательского права как «нормативного массива», которая была выдвинута О.А. Красавчиковым. Оно (право) рассматривается в качестве совокупности норм институтов советского социалистического права, которые взаимодействуют в регулировании предпринимательской деятельности. Такая трактовка предпринимательского права едва ли дает какие-либо отчетливые критерии для раскрытия и определения сущности данного правового явления.Итак, следует отметить следующее.Во-первых, постоянный интерес ученых различных убеждений и взглядов к теоретическим проблемам предпринимательского права был обусловлен прежде всего объективными причинами, которые связаны были с реальными потребностями социалистической экономики. Были сформулированы в поисках научной истины концепции предпринимательского права при активном участии и ученых-цивилистов. Во-вторых, нынешние теории предпринимательского (коммерческого, торгового) права предопределены во многом научными концепциями прошлых лет и при определенных обстоятельствах могут рассматриваться в качестве продолжения и интерпретации последних, с учетом новейших достижений правовой мысли. 2. Понятие и признаки предпринимательской деятельности по законодательству РФЛегальное определение понятия предпринимательской деятельности дано в абзаце 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ: предпринимательская деятельность есть самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.Несмотря на нечеткость юридической конструкции, большинство ученых признали данное положение дефиницией предпринимательской деятельности. Например, В.В. Лаптев неоднократно отмечал: «Понятие предпринимательской деятельности ранее давалось в Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности..., а теперь оно определяется в первой части Гражданского кодекса». Е.П. Губин и П.Г. Лахно указывают, что «российское законодательство содержит легальное определение предпринимательской деятельности», приводя далее закрепленное в ГК РФ понятие. В.С. Белых также пишет, что «легальное определение понятия «предпринимательская деятельность» дано в п.1 ст. 2 ГК РФ». Однако высказана и иная точка зрения. Так, О.М. Олейник замечает: «В связи с тем, что данное определение содержится в ГК РФ, возникает вопрос об уместности такого определения, пределах его использования и содержательной нагрузке». Автор констатирует: «Обзор судебной практики и беглый анализ нормативных предписаний приводит к выводу о том, что в настоящее время в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности». Указанная позиция небесспорна. Если в теоретическом плане, с позиции хозяйственно-правовой школы, она имеет право на существование, то с прикладной точки зрения дефиниция, которая содержится в п.1 ст. 2 ГК РФ, является основополагающей для квалификации деятельности как предпринимательской.Л.В. Щенникова, анализируя данную дефиницию, указывает: по существу, ни один из выделенных в ней признаков не может быть принят как сущностный. Она обоснованно отмечает: под это понятие подпадает практически любая экономическая деятельность, от занятия которой граждане получают любой, даже незначительный, доход. В качестве наглядного примера такой деятельности она указывает репетиторство, платные лекции преподавателя вуза, написание репортажей пенсионером-журналистом и т.д. В то же время закон напрямую исключает из предпринимательской деятельность нотариусов, адвокатов, арбитражных управляющих, которые в отличие от вышеуказанных граждан получают значительный доход.Рассмотрим последовательно все признаки предпринимательской деятельности, выводимые из ее легального определения.Направленность на получение прибыли как признак предпринимательской деятельности, на первый взгляд, не вызывает возражений. Однако, по справедливому замечанию М. Моисеева, после принятия Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности», где предпринимательская деятельность была определена как инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли, этот признак породил определенные трудности: оказалось, даже для однократного возмездного распоряжения имуществом необходима государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. В связи с этим данный признак был дополнен признаком систематичности.Действительно, многие виды экономической деятельности так или иначе направлены на получение дохода: на него рассчитывает и вкладчик банка, и участник хозяйственного общества, причем размеры дохода от этих вложений могут быть значительными. Однако данный признак сам по себе не делает экономическую деятельность предпринимательской. Значит, признак получения прибыли не является сущностным в рассматриваемом определении, и тем более размер полученного дохода не может разграничивать предпринимательскую и иную экономическую деятельность.Следует заметить также, что в век постиндустриального общества и формирования концепции социально ориентированного бизнеса не совсем правильно рассматривать получение прибыли как единственную, основную и исключительную цель предпринимательства. Предприниматель создает новые рабочие места, и всякая его деятельность должна иметь положительный социально-экономический эффект.С этим признаком связана еще одна проблема: не совсем ясно, в каком значении в статье 2 ГК РФ употребляется понятие «прибыль». Под прибылью в статье 247 Налогового кодекса РФ понимаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов. В то же время, исходя из НК РФ, прибыль может получать лишь юридическое лицо (гл. 25 «Налог на прибыль организаций»); физическое же лицо может получать лишь доход, который в ст. 41 НК РФ определяется как экономическая выгода в денежной или натуральной форме. Поэтому применение данного признака предпринимательской деятельности к физическим лицам в строгом смысле невозможно. По-видимому, законодатель использовал понятие «прибыль» в статье 2 ГК РФ в более широком смысле, фактически распространяя его на физических лиц.Дополнение понятия предпринимательской деятельности таким признаком как «системаатичность» было направлено на то, чтобы отсечь разовые приносящие доход экономические транзакции. Однако само понятие систематичности не является устоявшимся, понимается в разных отраслях права по-разному. Так, систематическим в УК РФ считается предоставление более двух раз помещений для потребления наркотических средств (ст. 232); осуществление монополистической деятельности считается систематическим, если оно выявлено более двух раз в течение трех лет (п. 11 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции»). Поэтому его применение также порождает споры.Анализируя признак рискового характера предпринимательской деятельности, С.Э. Жилинский указывает: риск необязательно присутствует в деятельности каждого предпринимателя. В то же время фактически любая человеческая деятельность имеет элементы риска. Известно, что риск получения травм при занятии домашними делами значительно превышает риск производственного травматизма. Поэтому следует различать предпринимательский и непредпринимательский риск.Федеральная налоговая служба разъяснила, что предпринимательский риск гражданина заключается в вероятности наступления событий, в результате которых продолжение осуществления данной деятельности станет невозможным. Прежде всего риск рассматривается как вероятность неполучения ожидаемой прибыли (не случайно целью предпринимательской деятельности является извлечение прибыли).Применительно к возмездным договорам, сторона-кредитор, безусловно, несет риск неполучения денег по договору. Однако, не получив должное, сторона-кредитор вправе обратиться в суд, и такой иск при наличии подписанного договора и доказательств передачи товара, выполнения работы, оказания услуги, будет практически бесспорным. Не затрагивая проблемы исполнения решений судов, отметим: такого рода риск, защищаемый иском, как представляется, не должен приниматься во внимание в контексте предпринимательского риска (иначе абсолютно любая человеческая деятельность, в том числе работа по трудовому договору, будет считаться деятельностью, имеющей рисковый характер). Предпринимательским, вероятно, следует считать риск непопулярности предлагаемых товаров, услуг, не только неполучения возможной прибыли, но и утраты вложенных в организацию бизнеса ресурсов.Изложенное становится особенно наглядным, если вспомнить, что многие виды экономической деятельности, не относящиеся к предпринимательским, гораздо более рискованные. Так, Конституционный Суд РФ, в очередной раз отмечая, что деятельность акционеров не является предпринимательской, а относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности, указал: и она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет. Действительно, участники хозяйственных обществ несут риск в пределах внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 96 ГК РФ), т.е. не только риск неполучения ожидаемого дохода, но и риск потерять вложенное. Поэтому акционер, вложивший в приобретение акций значительные денежные средства, в случае банкротства общества рискует не только не получить доход, на который он рассчитывал, но и лишиться вложенных денег. Как и рисковый характер, признак инициативности, самостоятельности присущ практически всякому виду деятельности человека. В пункте 1 ст. 2 ГК РФ прямо указано: гражданское законодательство регулирует отношения, основанные на имущественной самостоятельности их участников. Между тем гражданское законодательство регулирует отнюдь не только предпринимательскую деятельность. Поэтому, полагаем, данный признак не может рассматриваться ни как сущностный, ни вообще как позволяющий разграничить предпринимательские и непредпринимательские виды деятельности.Деятельность есть «система постоянно и целенаправленно осуществляемых действий». В легальном определении предпринимательской деятельности, как указали М.Н. Попов и А.Ф. Пьянкова, «сделана неудачная попытка охватить в одном предложении всю гамму возможных источников получения прибыли»: пользование имуществом, продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг.С одной стороны, перечень изначально неполный, так как не охватывает все возможные виды предпринимательства (они в современном мире отличаются большим многообразием); с другой стороны, они изложены недостаточно определенно.В законодательстве многих зарубежных стран четко указаны виды экономической деятельности, осуществление которых требует государственной регистрации. Л.В. Щенникова полагает, что такой перечень необходим и он должен составлять объективный признак предпринимательской деятельности.Вообще экстенсивное определение (определение через перечисление), к которому довольно часто прибегает законодатель, не является в собственном смысле определением понятия, так как само по себе не отражает его сущностные признаки. Однако в данном случае, чтобы на практике избежать неопределенности в вопросе о том, в каких именно случаях требуется государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, использование такого определения оправданно. Если бы в законодательстве такой перечень имелся, вопрос о квалификации аренды как предпринимательской деятельности на практике был бы решен.Как справедливо замечают почти все авторы, такой признак предпринимательской деятельности как государственная регистрация характеризует субъекта, но не саму деятельность. Он является формальным, а не сущностным: лицо подлежит регистрации в силу того, что оно осуществляет предпринимательскую деятельность, но не наоборот. Тем более что в силу пункта 4 ст. 23 ГК РФ к сделкам, совершенным гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без соответствующей государственной регистрации, могут быть применены правила о соответствующих обязательствах.По мнению И.В. Ершовой, субъективный признак предпринимательства должен заключаться не в государственной регистрации, а в наличии у лица профессиональных знаний и осуществлении такой деятельности в качестве профессии.