Реорганизация

Целью данной работы является комплексное рассмотрение гражданско-правового института реорганизации коммерческих организаций.
Данная работа была на защищена на отлично (5) в ведущем ВУЗе Ростова-на-Дону в 2014 году. ...

Содержание
Введение……………………………………………………………………..3
Глава 1. Общие положения о реорганизации коммерческих
организаций……………………………………………………………….. .5
1.1. Правовая регламентация реорганизации коммерческих
организаций в РФ……………………………………………………5
1.2. Понятие и правовая природа реорганизации коммерческих организаций в российском праве………………………………………..21
Глава 2. Механизмы реорганизации коммерческих организаций….32
2.1. Добровольная реорганизация……………………………………….32
2.2. Принудительная реорганизация…………………………………...44
Глава 3. Защита прав кредиторов при реорганизации
коммерческих организаций………………………………………………56
Заключение…………………………………………………………………72
Список использованной литературы…………………………………....78

ВВЕДЕНИЕ
Реорганизация коммерческих организаций - одна из наиболее применяемых в деятельности компаний корпоративных процедур. Однако действующее гражданское законодательство, регулируя в самом общем виде вопросы реорганизации коммерческих организаций, не содержит четкого порядка процедуры ее проведения. В связи с этим на практике возникают проблемы в части применения тех или иных положений ГК РФ и законов об отдельных видах юридических лиц к конкретным ситуациям.
Количественный и качественный состав субъектов гражданского оборота постоянно изменяется: одни коммерческие организации создаются, другие ликвидируются, третьи подвергаются реорганизации, в результате которой возникают новые юридические лица. Эти процессы, являющиеся неотъемлемой частью рыночной экономики, требуют не только адекв атного законодательного регулирования, но и серьезного теоретического осмысления.
Особенно интенсивно институт реорганизации развивается в последнее время, когда активизировались экономические отношения с участием самостоятельных субъектов, а также увеличилось число организационно-правовых форм, в рамках которых юридические лица могут осуществлять свою деятельность.
Законодательством предусмотрено несколько механизмов существенного изменения структуры активов хозяйствующего субъекта (реорганизации). При этом одна часть из них реализуется на основании решений собственников, а другая - принудительно.
Вопросы реорганизации юридических лиц отражены в ГК РФ, а также в Федеральных законах: от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" и др. Однако действующие законодательные положения носят рамочный и порой противоречивый характер. Кроме того, так как в гражданском праве не определено само понятие "реорганизация", в современной судебной практике существуют различные подходы к разрешению спорных вопросов, возникающих при осуществлении реорганизации коммерческих организаций. Одной из причин нестабильности судебной практики, кроме прочего, является отсутствие глубоко разработанной теоретической базы такого правового института, как реорганизация юридических лиц.
При том значении, которое имеет реорганизация коммерческих юридических лиц для гражданского оборота, и при тех проблемах, которые порождают современное законодательство и правоприменительная практика, исследование данной темы в рамках дипломного сочинения представляется весьма актуальным.
Целью данной работы является комплексное рассмотрение гражданско-правового института реорганизации коммерческих организаций.
Для этого необходимо решить следующие задачи:
- рассмотреть особенности правовой регламентации процедуры реорганизации коммерческих организаций, дать определение понятия реорганизации, охарактеризовать правовую природу данного института
- рассмотреть основные механизмы реорганизации коммерческих организаций;
- рассмотреть вопрос о защите прав кредиторов юридического лица при реорганизации.
Настоящая дипломная работа состоит из трёх глав. В первой главе представлены общие положения о реорганизации коммерческих организаций (вопросы правовой регламентации реорганизации, ее правовая природа). Вторая глава посвящена механизмам реорганизации. В третьей главе рассмотрены вопросы защиты прав кредиторов при реорганизации.

Существуют и частные проблемы. Например, согласно п. 2 ст. 17 Закона об АО совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого АО обязан вынести на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта, в то время как при слиянии этот вопрос имеет общий для юридических лиц характер. На наш взгляд, обществу, к которому происходит присоединение, целесообразно включить этот вопрос в повестку дня своего общего собрания акционеров, так как договор о присоединении не должен дублировать передаточный акт, подчиняющийся требованиям п. 1 ст. 59 ГК РФ и содержащий весь комплекс обязательств реорганизуемого юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а информация об этих обязательствах должна быть представленав полном объеме высшему органу управления АО.В связи с вышеизложенным предлагается внести изменения в п. 2 ст. 17 Закона об АО и, исключив третье, изложить второе предложение в следующей редакции: "Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения, об утверждении договора о присоединении и передаточного акта".Следует отметить, что на подготовительном этапе реорганизации, упомянутом выше, совет директоров (наблюдательный совет), вынося вопрос о реорганизации в форме слияния на обсуждение общего собрания акционеров, желает получить санкцию акционеров на продолжение работы по подготовке договора о слиянии. Если акционеры изъявят желание прекратить существование общества без ликвидации дел и имущества, то, безусловно, на общем собрании они выскажут свое мнение и о тех условиях слияния, которые были достигнуты переговорщиками в ходе предварительной работы.При ином порядке акционеры (особенно в крупных АО) не имеют времени для осознания того, во что их вовлекают руководство общества и крупные акционеры. Напомним, например, что в соответствии с Третьей директивой ЕС 1978 г. до принятия общим собранием акционеров решения о слиянии составляется план слияния. Директива устанавливает перечень обязательных сведений, которые должны содержаться в плане, к которым относится курс обмена акций. План слияния публикуется за один месяц до принятия общим собранием решения о слиянии. План слияния подлежит оценке независимым экспертом, по результатам которой составляется отчет для акционеров.При указанной ситуации возникают следующие вопросы: с какого момента у общества появляется обязанность уведомить кредиторов о принятом решении о реорганизации? С какого момента у акционеров - владельцев голосующих акций появляется право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций?Обязанность общества по уведомлению кредиторов и права акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций возникают после принятия общим собранием реорганизуемого общества решений по всему комплексу вопросов, перечисленных в п. 2 ст. 16 Закона об АО.Совет директоров (наблюдательный совет) после принятого общим собранием акционеров принципиального решения о реорганизации в форме слияния готовит проект договора о слиянии, согласовывает его условия с советом директоров (наблюдательным советом) общества, участвующего в слиянии, разрабатывает совместно с тем же органом сливающегося общества устав предполагаемого к созданию общества и на основе полной инвентаризации общества, заключения независимого аудитора и независимого оценщика - передаточный акт.Неурегулированность отношений, связанных с документальным оформлением правопреемства при реорганизации, порождает коллизии на практике. По нашему мнению, целесообразно сохранить положения действующего законодательства о передаточном акте и разделительном балансе в силе. Передаточный акт вместе с учредительными и другими необходимыми документами, перечень которых установлен ст. 14 Закона о регистрации юридических лиц, представляется в налоговый орган при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.Учитывая, что хозяйственная деятельность юридических лиц продолжается и после принятия решения о реорганизации учредителями (участниками) юридического лица, на дату внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица данные передаточного акта могут уже не соответствовать действительности. Для выхода из этой ситуации составляется уточненный передаточный акт (разделительный баланс) на дату завершения реорганизации с учетом произошедших изменений на основании данных бухгалтерского учета. Тем не менее, учитывая отсутствие нормативно закрепленной обязанности по составлению уточненных передаточных актов или разделительных балансов, вопрос о коллизиях, связанных с датами утверждения и реального исполнения документов, которыми оформляется движение имущественной массы при реорганизации, остается открытым.Последствием непредставления этих документов в налоговый орган, а также отсутствия в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица является отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Таким образом, передаточный акт и разделительный баланс имеют важное значение для установления ситуации с активами и пассивами, переходящими в порядке правопреемства при реорганизации.В соответствии с существующей практикой и Методическими указаниями передаточный акт или разделительный баланс могут включать следующие приложения:- бухгалтерскую отчетность в составе, установленном Законом о бухгалтерском учете, в соответствии с которой определяются состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке;- акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной в соответствии с законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами перед составлением передаточного акта или разделительного баланса, подтверждающие их достоверность (наличие, состояние и оценку имущества и обязательств);- первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций;- расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженности с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и др.При этом дата утверждения в установленном порядке передаточного акта или разделительного баланса определяется учредителями в пределах срока проведения реорганизации, предусмотренного в договоре (решении) учредителей о реорганизации с учетом предусмотренных законодательством необходимых процедур (уведомления кредиторов (акционеров, участников) о принятом решении о реорганизации и предъявлении ими требований о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков, проведении инвентаризации имущества и обязательств и др.).Таким образом, спецификой реорганизации, отличающей ее от создания и ликвидации коммерческой организации, является наличие обязательного имущественного правопреемства, в том числе отражаемого в разделительном балансе или передаточном акте, посредством которого осуществляется переход активов от одного юридического лица к другому. Дальнейшая судьба имущественной массы реорганизуемой организации определяется выбором той или иной формы реорганизации и подлежит обязательному документальному оформлению посредством передаточного акта или разделительного баланса, утверждаемого протоколом общего собрания учредителей (участников).Основной практической проблемой, которая не решена действующим законодательством РФ, является также определение правовых последствий признания недействительной регистрации реорганизации. На практике акционеры организации или регистрирующий орган могут обратиться в суд с требованием признать недействительным решение о государственной регистрации реорганизации АО.Вместе с тем Закон о регистрации юридических лиц не содержит положений, устанавливающих возможность признания решения о государственной регистрации реорганизации общества недействительным и основания для такого признания.Судебная практика самостоятельно ищет в рамках действующего законодательства РФ пути защиты прав истцов (кредиторов, акционеров) при разрешении данной категории дел.Поэтому вопрос об определении и законодательном закреплении правовых последствий признания недействительной регистрации реорганизации общества представляется наиболее сложным, требующим скорейшего разрешения. По нашему мнению, решать его следует исходя из следующего принципа: мера ответственности (воздействия) должна быть соразмерна и адекватна защищаемым правам и ценностям, чтобы потери всех заинтересованных лиц (кредиторов, акционеров, работников, самого общества) могли быть предотвращены или уменьшены, а нарушения должны быть столь существенными, чтобы указанные последствия выступали в качестве меры, действительно необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.Судебная практика предлагает фактически два варианта определения правовых последствий признания недействительной регистрации реорганизации. В связи с отсутствием прямого законодательного регулирования оба варианта основываются на аналогии закона. В первом варианте по аналогии используется п. 2 ст. 61 ГК РФ (ликвидация вновь созданного юридического лица), во втором - п. 2 ст. 167 ГК РФ (механизм, аналогичный двусторонней реституции).Так, решение регистрирующего органа о государственной регистрации прекращения деятельности общества в связи с реорганизацией признается недействительным, если решение, на основании которого произведена реорганизация, принято неуполномоченным лицом. Суд исходил из того, что, если акционер не принимал решения о реорганизации, а заявление о проведении регистрационных действий и передаточный акт подписаны неуполномоченным лицом, регистрирующий орган не имеет законных оснований для регистрации реорганизации. Решение регистрирующего органа о государственной регистрации реорганизации общества признается недействительным, если решение общества о реорганизации, на основании которого она была произведена, признано недействительным и документы, поданные на государственную регистрацию, подписаны неуполномоченным лицом.Согласно другому делу, рассмотренному судом, реорганизация в форме присоединения не может быть признана недействительной на основании ст. 168 ГК РФ. При этом суд исходил из того, что реорганизация в форме присоединения не может быть признана недействительной по общим правилам, установленным ст. 168 ГК РФ, так как реорганизация не является сделкой.Признание договора о слиянии недействительным не является основанием для признания решения регистрирующего органа о государственной регистрации общества, созданного путем реорганизации, недействительным. Это утверждение относится и к другим договорам о реорганизации.Одним из важных вопросов, не урегулированных на законодательном уровне и требующих решения, является определение природы и особенностей договоров о реорганизации (слиянии или присоединении). В связи с этим, по нашему мнению, необходимо разработать четкие правила о договорах о реорганизации.Договоры о реорганизации (слиянии, присоединении) являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмездными, подчиняются общим правилам о сделках и договорах (ст. ст. 153 - 181, 420 - 453 ГК РФ), если иное не установлено законом или не следует из существа этих договоров. При несоответствии требованиям закона или иных правовых актов они могут быть признаны недействительными полностью или частично (ст. ст. 166 - 179 ГК РФ).2.2. Принудительная реорганизацияПринудительная реорганизация по действующему российскому законодательству может быть осуществлена только судом или уполномоченным государственным органом.Введение института принудительной реорганизации в гражданское право свидетельствует о конвергенции частного и публичного права. Проблема разграничения сфер частного и публичного права осложняется тем, что элементы этих двух сфер могут быть "смешаны" в рамках одной отрасли или подотрасли права. Вполне привычны требования ГК РФ о государственной регистрации юридических лиц и сделок с недвижимостью, о лицензировании отдельных видов деятельности или о принудительной реорганизации и преобразовании юридических лиц. Как отмечают некоторые авторы, "в этих случаях в гражданское законодательство вкрапливаются публично-правовые элементы, без которых не может обойтись ни одно гражданское общество".Применительно к принудительной реорганизации, прежде всего, возникает вопрос о том, корректен ли будет здесь сам термин "реорганизация". Ведь различают, во-первых, реорганизацию в смысле, которой оперируют Гражданский кодекс РФ, Федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах" и ряд иных нормативных правовых актов, и, во-вторых, принудительную реорганизацию, осуществляемую на основании решения уполномоченного государственного органа. Налицо наличие двух различных категорий, похожих по форме, но различных по процессуальным и регламентационным основаниям. Для первого типа реорганизации характерен диспозитивный метод правового регулирования, тогда как для второго - преимущественно императивный.Не добавляет определенности и действующее законодательство. Так, в Федеральном законе "О защите конкуренции", на что особо обращают внимание некоторые исследователи, отсутствует само понятие "принудительная реорганизация".В данном случае во избежание смешения похожих, но все же различающихся категорий необходимо определиться с терминологическим началом, что позволит нам однозначно определить принудительную реорганизацию в качестве ее особой формы, осуществляемую в строго определенном законом порядке.Как уже отмечалось, в действующем гражданском законодательстве нет определения не только принудительной реорганизации, но и реорганизации вообще, что ставит многочисленные вопросы в доктрине и правоприменительной практике.Вместе с тем, в пункте 2 ст. 57 ГК РФ отмечается: в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.В пункте 3 этой статьи сказано: в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.Как видим, и в том, и в другом случае нормы являются бланкетными и отсылают нас к соответствующим федеральным законам.Разделение и выделение регулируют следующие нормы:- статья 38 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции";- статья 6 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике".Случаи осуществления слияния, присоединения и преобразования при непосредственном участии государственного органа прописаны в:- статье 27 Закона N 135-ФЗ - "создание и реорганизация коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа";- Федеральном законе от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" - о преобразовании государственных унитарных предприятий в хозяйственные общества;- Федеральном законе от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" - о слиянии и присоединении кредитных организаций с целью предупреждения их собственного банкротства.В приведенных выше нормах видны принципиальные различия между реорганизациями непозитивного порядка, проводимыми учредителями под контролем государственного органа. И эти различия позволяют нам выделить, в свою очередь, реорганизацию принудительную, вынужденную, уведомительно-разрешительную и уведомительную.При вынужденной реорганизации ее осуществление связано с какими-либо принципиальными изменениями в соответствующей отрасли экономики либо упорядочиванием правовой регламентации определенной организационно-правовой формы юридического лица. В данном случае в обязательном порядке существует срок, к окончанию которого юридическое лицо должно реорганизоваться, и оно "вынуждено" проводить необходимые процедуры, так как после истечения обозначенного периода организация становится попросту неправосубъектной, и к ней будут применены необходимые меры со стороны уполномоченного государственного органа или суда. К вынужденной реорганизации следует отнести реорганизацию РАО "ЕЭС", а также преобразование Российской корпорации нанотехнологий. Особенность уведомительно-разрешительной реорганизации вытекает из самого названия - для ее успешного проведения необходим следующий алгоритм юридических фактов:- уведомление государственного органа о ее проведении;- письменное разрешение государственного органа.Отсутствие любого из вышеназванных фактов ведет к тому, что реорганизация попросту не состоится.Так, в статье 27 Закона N 135-ФЗ с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:- слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее - последний баланс, в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате слияния таких коммерческих организаций), превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 млрд. руб., либо если одна из таких организаций включена в реестр;- присоединение одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 6 млрд. руб., либо если одна из таких организаций включена в реестр;- слияние финансовых организаций или присоединение одной или нескольких финансовых организаций к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации (при слиянии или присоединении финансовых организаций, не поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации).