Особенности правового регулирования электронный торгов в Российской Федерации

На сегодняшний день большинство предприятий применяют процедуру торгов для выбора своих контрагентов, так как торги зачастую значительно сокращают риски при заключении договоров.
Сфера использования электронных торгов закреплена в новейших программных докумен��ах. Например, в области размещения публичных заказов торги на сегодняшний день применяются в первую очередь в качестве антикоррупционной меры. Неслучайно расширение практики проведения открытых аукционов в электронной форме названо одним из направлений Национальной стратегии противодействия коррупции, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 13 апреля 2010 г. № 4601.
Однако правовое регламентирование порядка проведения торгов до сих пор остается эпизодическим; в современное законодательство не включено общих норм, котор ...

3.2 Электронные торги сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд
Поскольку процедура проведения торгов в сфере закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд была рассмотрена в данной работе ранее, то в данном параграфе особое внимание будет уделено отдельным проблемным вопросам данной процедуры.
Объективной основой существования в рыночной экономике системы государственной закупочной деятельности является исполнение органами власти в центре и на местах возложенных на них гражданским обществом публичных обязательств. С помощью этого инструмента правительства стран решают вопросы укрепления национальной безопасности и правопорядка, повышения уровня жизни населения, обеспечения макроэкономической стабильности, особенно в периоды экономических кризисов, и многие другие стратегические и текущие задачи жизнедеятельности государства.
В отличие от развитых стран, где свободное предпринимательство являлось с самого начала их образования базовым элементом государственного устройства, Россия стала применять современные рыночные инструменты (многообразие форм собственности, рынок труда и капитала, формирование цен на основе спроса и предложения и др.) лишь в конце двадцатого столетия, освободившись от планово-директивных методов управления общественным производством. Пришедшие им на смену новые условия хозяйствования потребовали коренной перестройки производственных и социальных отношений в обществе, включая сферу материального и финансового обеспечен��я выполнения государственных функций. Естественной формой решения данной задачи стало размещение на открытом рынке государственных заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для общественных нужд.
Учитывая это, Правительством РФ 10.03.2007 было принято Постановление № 147 [14] о создании в стране единого общероссийского портала для информационного обеспечения государственной закупочной деятельности, что в последующем нашло отражение в Федеральном законе от 24.07.2007 № 218-ФЗ [7]. Единый общероссийский портал (www.zakupki.gov.ru), или официальный сайт, начал работать с января 2011 года, на котором теперь размещается информация о всех заказах, включая заявки на приобретение товаров, выполнение работ и оказание услуг для удовлетворения региональных и муниципальных нужд. В результате субъекты хозяйствования, в т.ч. малый бизнес, имеют теперь возможность для получения на безвозмездной основе сведений о размещении заказа в масштабе всей страны.
К исключительно значимым преимуществам единого общероссийского портала по сравнению с другими информационными ресурсами, используемыми в сфере госзакупок, является придание юридической значимости всем операциям, проводимым пользователем на портале. Это обеспечивается путем использования заказчиками и участниками размещения заказов электронной подписи (ЭП).
Первым крупным шагом в ограничении размещения заказа вне рамок коммерческих торгов стало принятие Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ [10], которым на открытый рынок госзаказа с 1 января 2012 г. выведена достаточно большая группа заказчиков. К ним относятся субъекты естественных монополий, государственные корпорации, государственные компании, государственные и муниципальные унитарные предприятия, автономные учреждения, а также хозяйственные общества, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской федерации и муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.
Федеральным законом № 223-ФЗ установлено, что при закупке товаров, работ, услуг перечисленные выше заказчики должны руководствоваться утвержденными в установленном порядке Положениями (а при их отсутствии Законом № 44-ФЗ) и следующими основными принципами:
- информационная открытость закупки;
- отсутствие необоснованных ограничений конкуренции;
- равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации по отношению к участникам закупки;
- целевое и эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;
- отсутствие ограничений допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований участникам закупки.
Важно также отметить, что заказчики согласно Закону № 223-ФЗ размещают на официальном сайте Российской Федерации (www.zakupki.gov.ru) план закупки товаров, работ, услуг на срок не менее чем на один год, а планы закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции и лекарственных средств начиная с 1 января 2013 г. на трехлетний срок

Актуальность выбранной темы исследования обусловлена, в первую очередь, теми изменениями в экономических взаимоотношениях и их правовом регулировании, которые произошли с появлением и активным внедрением в экономический оборот такого технологического явления как сеть Интернет. Электронная торговля стала неотъемлемой частью современной экономики. Все больше потребителей приобретают товары посредством сети Интернет, а коммерческие организации так или иначе используют возможности данной сети при осуществлении предпринимательской деятельности. В контексте электронной торговли особый интерес представляет и проведение в электронной форме торгов, как предварительного этапа сделки, на котором могут быть решены все вопросы относительного субъектного состава и условий заключаемой сделки.
Данные обст оятельства не остались вне поля внимания российского законодателя, за последние годы в гражданское законодательство внесено множество изменений, особенно в части регулирования применения электронных средств и форм при ведении экономической деятельности. Тем не менее, при такой активной законодательной научные исследования в области электронной коммерции, и особенно, электронных торгов, носят единичный характер. Данные обстоятельства предопределили актуальность выбранной темы для исследования
Таким образом, объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся при проведении торгов в электронной форме.
Предмет исследования составляют нормы гражданского законодательства и принятые в его развитие подзаконные нормативно-правовые акты, и также научные труды ведущих ученых-исследователей, посвященной заявленной теме, материалы правоприменительной практике

Требования к участникам закупки установлены статьей 31 Закона о контрактной системе. Участники закупки имеют право выступать в отношениях, связанных с осуществлением закупки, как непосредственно, так и через своих представителей. Полномочия представителей участников закупки подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством.Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод, что Закон о контрактной системе закрепляет основные права и обязанности участников контрактной системы.Специальным субъектом, который появляется только при проведении торгов в электронной форме, является оператор электронной площадки, которым является юридическое лицо, которое владеет электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами и обеспечивает проведение таких аукционов в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок. Закон о контактной системе не закрепляет требований к организационно-правовой форме, форме собственности, места нахождения и места происхождения капитала оператора электронной площадки за исключением условия о необходимости государственной регистрации данного юридического лица на территории Российской Федерации.Правительством Российской Федерации устанавливаются порядок и условия отбора операторов электронных площадок, определяется перечень таких операторов. До принятия указанного порядка применяется Порядок отбора электронных площадок в целях проведения открытых аукционов в электронной форме, утвержденный Приказом Минэкономразвития России от 26.10.2009 № 428 [18]. Согласно информационному сообщению Минэкономразвития России требованиям соответствуют следующие операторы: ГУП «Агентство по государственному заказу, инвестиционной деятельности и межрегиональным связям Республики Татарстан»; ЗАО «Сбербанк-Автоматизированная система торгов»; ОАО «Единая электронная торговая площадка»; ЗАО «ММВБ-Информационные технол��гии»; ООО «РТС-тендер» [59].Тем не менее, правовой статус электронной торговой площадки (ЭТП), то есть, определение данного понятия, права и обязанности оператора ЭТП, действующее законодательство не содержит, что можно отнести к недостаткам правового регулирования деятельности по организации торгов в электронной форме. Если обратиться к зарубежному опыту правового регулирования сходных правоотношений, то можно отметить, что понятие электронной торговой площадки содержится, например, в Законе Республики Беларусь от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» [65], который устанавливает, что электронная торговая площадка – это информационная торговая система, предназначенная для проведения электронных аукционов, доступ к которой осуществляется через сайт в глобальной компьютерной сети Интернет. Таким образом, понятие электронной торговой площадки раскрывается как «информационная торговая система».Если обратиться к действующим регламентам ЭТП, то можно отметить такие определения:- Электронная торговая площадка (ЭТП) – программно-аппаратный комплекс, предназначенный для организации и проведения закупок товаров, работ, услуг в электронной форме на сайте в сети Интернет. Оператор ЭТП – юридическое лицо, владеющее Электронной торговой площадкой, в том числе необходимыми для ее функционирования программно - аппаратными средствами, и обеспечивающее проведение закупочных процедур в электронной форме в соответствии с законодательством РФ [30];- Электронная торговая площадка (ЭТП) – сайт в международной глобальной компьютерной сети «Интернет» с доменным именем, а также совокупность программного обеспечения и оборудования, предназначенного для проведения электронных торгов [29].- Оператор – юридическое лицо, независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, которое владеет отобранной электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно - аппаратными средствами и обеспечивают проведение на такой электронной площадке открытых аукционов в электронной форме [28].Таким образом, предлагается следующее определение понятия «электронная торговая площадка» ЭТП – это программно-аппаратный комплекс, обладающий доменным именем в сети «Интернет», предназначенный для организации и проведения закупок товаров, работ, услуг в электронной форме на сайте в сети Интернет.«Оператор ЭТП» – юридическое лицо, независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, владеющее на предусмотренных действующим законодательством основаниях электронной торговой площадкой, в том числе необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами, и обеспечивающее проведение закупочных процедур в электронной форме в соответствии с законодательством РФ.В качестве вывода к данному параграфу можно отметить следующее:Субъектами правоотношений, возникающих при проведении торгов в электронной форме являются: заказчик торгов; организатор торгов; оператор электронной площадки и участник торгов. При этом, может быть совпадение в одном лице в парах: заказчик торгов – организатор торгов и организатор торгов - оператор электронной площадки.Права и обязанности указанных лиц при проведении различных видов торгов раскрываются в нормах специального законодательства, к которым мы отнесли Закон об организованных торгах, Закон о контрактной системе и Закон о закупках.Предлагается следующее определение понятия «электронная торговая площадка» ЭТП – это программно-аппаратный комплекс, обладающий доменным именем в сети «Интернет», предназначенный для организации и проведения закупок товаров, работ, услуг в электронной форме на сайте в сети Интернет.«Оператор ЭТП» – юридическое лицо, независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, владеющее на предусмотренных действующим законодательством основаниях электронной торговой площадкой, в том числе необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами, и обеспечивающее проведение закупочных процедур в электронной форме в соответствии с законодательством РФ.Данные понятия необходимо внести в терминологические статьи вышеуказанных нормативно-правовых актов, регламентирующих проведение различного вида торгов, в том числе и в электронной форме.2.3 Организация юридической процедуры электронных торговКак было отмечено в параграфе 1 данной главы исследования, юридическая сущность электронных торгов может быть представлена в виде трех этапов:- предложения организатора торгов, которое осуществляется путем направления извещения потенциальных участников о проведении торгов, что можно рассматривать в качестве публичной оферты;- направление в адрес организатора торгов заявки и внесения сумму задатка, что можно рассматривать в качестве акцептирования оферты на участие в торгах;- по результатам проведения торгов, прошедших в форме конкурса или аукциона, участник – победитель торгов, совместно с организатором торгов, подписывает протокол о результатах торгов, который является подтверждением победы в торгах и основанием для заключения договора.Тем не менее, если рассматривать организацию юридической процедуры электронных торгов, она начинается не с направления извещения, а с подготовки к проведению данного мероприятия. В данной работе будет исследована организация торгов в электронной форме применительно к торгам на контракты для государственных и муниципальных нужд, поскольку именно в соответствующем Законе о контрактах № 44 ФЗ эта процедура наиболее детально регламентирована.Процедуру проведения торгов в электронной форме можно разделить на следующие этапы [66]:- подготовку к проведению электронного аукциона;- оформление документов для проведения электронного аукциона;- размещение информации о проведении электронного аукциона;- выявление участников электронного аукциона;- определение победителя электронного аукциона;- заключение контракта с победителем электронного аукциона.Рассмотрение этой процедуры будет начато с подготовительного этапа. Подготовка к проведению электронного аукциона начинается с организации проведения аукциона, что, в соответствии с законодательством, не является обязательным мероприятием. Однако, чтобы избежать организационных сбоев и нарушений при проведении аукциона, заказчику целесообразно спланировать предстоящие действия, определить сроки и распределить функции между собственными подразделениями и ответственными исполнителями.На этом этапе заказчик должен создать аукционную (единую) комиссию, если таковой раньше у него не было (п.2 ст.39 Закона о закупках).Как уже отмечалось ранее, на этапе подготовки заказчик вправе привлечь специализированную организацию (организатора торгов), задача которой состоит на подготовительном этапе в разработке необходимой документации, а также размещения извещения о проведении аукциона (ч. 1 ст. 40 Закона о закупках). Привлекать специализированную организацию для организации торгов в электронной форме следует в силу специфичности данного вида торгов, требующих специальных познаний как в области экономических взаимоотношений, так и в области IT-технологий.Для привлечения специализированной организации заказчику необходимо (ч. 1, 2 ст. 40 Закона о закупках):- выбрать специализированную организацию;- заключить с ней контракт.Выбор специализированной организации осуществляется заказчиком в соответствии с порядком, установленным Законом о закупках для определения поставщика (ч. 2 ст. 40 Закона о закупках).На этапе подготовки к проведению торгов в электронной форме специализированная организация, если она привлечена к процедуре торгов, или сам заказчик разрабатывает и утверждает в установленном порядке документацию, определяющую порядок и условия участия в электронном аукционе (ч. 1 ст. 59 Закона о закупках).Необходимость разработки такой документации следует из положений ч. 1 ст. 59 Закона о закупках, которыми предусмотрена обязанность заказчика размещать такую документацию в единой информационной системе - ЕИС при проведении аукциона в электронной форме.Структура документации об аукционе нормами закона не регламе��тирована. Установлен только перечень информации, которая в обязательном порядке должна быть отражена (ст. 64 Закона о закупках). В то же время типовая структура документации об аукционе может быть утверждена нормативными актами органов власти субъекта РФ.Так, например, Распоряжением Комитета по конкурентной политике Московской области от 09.01.2014 № 50-01-1/14 [25] утверждена типовая форма документации об аукционе в электронной форме.В данном документе включены следующие разделы.1. Общие положения.2. Информационная карта.3. Форма заявки на участие в электронном аукционе.4. Инструкция по заполнению заявки на участие в электронном аукционе.5. Техническое задание.6. Обоснование начальной (максимальной) цены контракта.7. Проект контракта.Разработать и утвердить документацию об аукционе необходимо не позднее чем за семь календарных дней до окончания срока подачи заявок на участие, определенного в документации. Если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 3 млн руб. - не позднее чем за 15 календарных дней (ч. 1 ст. 65 Закона о закупках).Общие положения документации об аукционе, как правило, отражают требования Закона о закупках (ст. ст. 59 – 71), которые касаются проведения электронного аукциона. Включение их в состав документации об аукционе названным Законом не предусмотрено. Данная документация должна быть составлена в виде электронного документа.По мнению специалистов, в данной документации необходимо отразить:права и обязанности заказчика, аукционной комиссии, участников аукциона (ст. ст. 59 - 62 Закона о закупках);порядок подготовки и размещения в ЕИС (на официальном сайте) извещения о проведении электронного аукциона и аукционной документации (ст. ст. 63 - 65 Закона о закупках);порядок подачи, изменения и отзыва заявок на участие в электронном аукционе (ст. 66 Закона о закупках);порядок рассмотрения первых и вторых частей заявок на участие (ст. ст. 67, 69 Закона о закупках);порядок проведения электронного аукциона (ст. 68 Закона о закупках);порядок заключения контракта по итогам электронного аукциона (ст. 70 Закона о закупках) [40].Требования к информационной карте электронного аукциона в законодательстве не установлены. В ней, как правило, указываются конкретные условия закупки и требования к участникам, определяемые заказчиком на основании норм Закона о закупках и общих положений аукционной документации.Требования к форме информационной карты законодательство не содержит. В данной карте необходимо указать:1) сведения о заказчике, уполномоченном органе, специализированной организации, контрактной службе, контрактном управляющем (наименование, место нахождения, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, ответственное должностное лицо);2) сведения об электронной площадке, на которой планируется проводить электронный аукцион (адрес сайта в сети Интернет);3) сведения об объекте закупки (предмете контракта).Критерии описания объекта закупки определены ст. 33 Закона о закупках. В информационной карте обязательно необходимо отразить те характеристики объекта закупки, которые позволят его идентифицировать. Подробное описание объекта закупки может быть приведено в техническом задании;4) начальную (максимальную) цену контракта, которая приводится в соответствии с расчетом и обоснованием заказчика;5) источник финансирования закупки (бюджет, за счет средств которого осуществляется закупка, коды бюджетной классификации);6) форму, срок и порядок оплаты контракта.7) требования к участникам закупки.Такие требования определены в ст. 31 Закона о закупках. Данной нормой предусмотрены как общие, так и дополнительные требования, связанные со спецификой закупки (например, для случаев, когда объектом закупки является лицензируемый вид деятельности);8) сроки подачи заявок на участие в аукционе.Приводятся диапазон дат и время подачи заявок;9) сроки рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе.Этот срок не может превышать семь календарных дней с даты окончания срока подачи заявок (ч. 2 ст. 67 Закона о закупках);10) дату проведения аукциона.Электронный аукцион должен назанчаться на первый рабочий день, следующий за двумя календарными днями после окончания срока рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе (ч. 3 ст. 68 Закона о закупках);11) требования к составу заявки на участие в электронном аукционе;12) размер обеспечения заявок на участие в аукционе.Законом запрещено устанавливать в документации об аукционе обязательные требования к оформлению и форме заявки (ч. 2 ст. 64 Закона о закупках).В извещении о проведении электронного аукциона необходимо указать следующие сведения об обеспечении исполнения контракта (п. 8 ст. 42 Закона о закупках).1. Размер обеспечения исполнения контракта, который определяется заказчиком самостоятельно с учетом положений ч. 6 ст. 96 Закона о закупках.2. Порядок предоставления обеспечения исполнения контракта участником закупки (ч. 3 ст. 96 Закона о закупках). Кроме того, следует отметить, что обеспечение исполнения контракта должно быть предоставлено до заключения контракта (ч. 4 ст. 96 Закона закупках).Законом запрещено устанавливать в документации об аукционе обязательные требования к оформлению и форме заявки (ч. 2 ст. 64 Закона о закупках), поэтому форма у этого документа может быть произвольная, но обязательно в виде электронного документа.В заявке должно быть указано:формулировка согласия участника на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), а также способ оформления информации о конкретных характеристиках товара и товарном знаке в первой части заявки (ч. 3 ст. 66 Закона о закупках);способ оформления информации об участнике закупки во второй части заявки (наименование, место нахождения, ИНН и другие обязательные сведения в соответствии с п. 1 ч. 5 ст. 66 Закона о закупках).Необходимость включения в состав документации об электронном аукционе инструкции по заполнению заявки на участие в аукционе следует из п. 2 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках.В документацию об аукционе обязательно включается обоснование начальной (максимальной) цены контракта (п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках). Такое обоснование должно быть составлено по правилам, определенным ст. 22 Закона о закупках.В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о закупках обмен документами в ЕИС (на официальном сайте) осуществляется с использованием усиленной электронной подписи. Оформить электронную подпись необходимо на каждое лицо, имеющее право действовать от имени заказчика (ч. 2 ст. 60 Закона о закупках).Ключи усиленной электронной подписи, а также сертификаты ключей проверки электронных подписей получают в одном из удостоверяющих центров, прошедших аккредитацию на соответствие требованиям Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» [9] (ч. 2 ст. 5, ч. 4 ст. 60 Закона о закупках).На этом подготовительный этап проведения электронных торгов заканчивается и начинается непосредственная процедура торгов, начинающаяся с извещения о проведении торгов, которое размещается одновременно с размещением документации о проведении электронного аукциона (п. 1 ст. 65 Закона о закупках).В извещении о проведении электронного аукциона наряду с информацией, указанной в ст. 42 Закона о закупках, прописываются:- адрес электронной площадки в Интернете;- дата окончания срока рассмотрения заявок;- дата проведения аукциона;- другие сведения, размещение которых предусмотрено законодательством о закупках.В то же время в силу п. 3 ст. 65 Закона о закупках любой участник электронного аукциона, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации об этом аукционе. Причем участник аукциона вправе направить не более трех запросов о даче разъяснений положений данной документации в отношении одного такого аукциона. В течение одного часа с момента поступления названного запроса он направляется оператором электронной площадки заказчику.Заявка на участие в электронном аукционе может подаваться только лицами, получившими аккредитацию на электронной площадке. Заявка должна состоять из двух частей. Первая часть заявки заполняется в соответствии с требованиями к ее содержанию и инструкцией по ее заполнению, которые приведены в документации об электронном аукционе и установлены нормами п. 3 ст. 66 Закона о закупках. Вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы и информацию, определенные п. 5 ст. 66 данного Закона. В этом законе сказано, что требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных п. 3 и 5 ст. 66 документов и информации, не допускается.Так, например, решением Свердловского областного суда в удовлетворении требования об отмене постановления о привлечении к ответственности по части 2 ст. 7.