Дипломная работа «Гражданско-правовое положение хозяйственных партнерств»

Тема актуальная, интересная. К моменту написания работы была нововведением в российском законодательстве. В связи с чем есть большая платформа для выявления проблем и идей для усовершенствования законодательства.
Место защиты - МИИГАиК, оценка - ОТЛИЧНО. ...

Введение…………………………………………………………………..стр.3-6
Глава 1. Понятие, правовая природа и сущность хозяйственного партнерства.
§ 1. Понятие и сущность хозяйственного партнерства. Многообразие подходов к понятию……………………………………………………. стр.7-10
§ 2. Международно-правовой анализ законодательства о хозяйственном партнерстве……………………………………………………………..стр.11-16
Глава 2. Порядок создания хозяйственного партнерства.

Актуальность темы, исследуемой в рамках настоящей дипломной работы, обусловлена стремительным развитием экономики и экономических отношений в нашей стране на современном этапе. За последние годы наблюдается активное внедрение инновационных решений и продуктов на территории Российской Федерации.

Данное положение, закрепленное в п. 2 ст.19 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах», явно противоречит положениям ст.5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, в которых содержится исчерпывающий перечень лиц, которым могут предоставляться сведения о совершенных нотариальных действиях: « - Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. - Сведения о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами, а также по требованию судебных приставов-исполнителей в связи с находящимися в их производстве материалами по исполнению исполнительных документов и нотариусов в связи с совершаемыми нотариальными действиями».Следует отметить, что в отношении данной договорной формы значительно возрастает ответственность нотариуса, который должен проверить законность и нотариально оформить соглашение об управлении партнерством, условия которого во многом носят инициативный характер, существенно меняющий установленный законом режим прав участников партнерства и самого партнерства. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все его участники, иные лица, не являющиеся участниками партнерства и, если это предусмотрено уставом партнерства, само партнерство. «Таким образом, все участники соглашения будут связаны условиями этого многостороннего договора, подпадающего под действия не только закона о партнерстве, но и общих правил об обязательствах, договорах и сделках, которые могут с правилами этого закона не совпадать». В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения.  Соглашение об управлении партнерством по смыслу положений Федерального закона №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» является обязательным документом, несмотря на то, что не отнесено к числу учредительных документов. Между тем, следует отметить, что в числе сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства, закрепленных пп.6 п.2 ст.9 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» предусмотрена информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении. Исходя из указанной нормы, можно предположить возможность существования партнерства без заключенного участниками соглашения об управлении. Однако из определения партнерства и анализа ряда других норм данного закона следует, что существование партнерства без такого соглашения невозможно. Именно соглашение об управлении партнерством определяет условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, и только соглашение определяет права и обязанности иных лиц, участвующих в соглашении. Если в партнерстве такого соглашения нет, неясно, как его участники будут формировать складочный капитал. Таким образом, усматривается коллизия норм в части регулирования вопроса об обязательности заключения соглашения об управлении партнерством. В связи с вышеизложенным, предлагаю внести изменения в пп.6 п.2 ст.9 Федерального закона №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который закрепляет перечень сведений, содержащихся в уставе партнерства: «сведения о наличии или об отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или о неучастии в соглашении об управлении самого партнерства» и закрепить его в следующей редакции: «сведения об участии или о неучастии в соглашении об управлении партнерством самого партнерства». Это изменение внесет ясность в Закон о партнерствах и поможет избежать предположений о возможности существования партнерства без заключения соглашения об управлении партнерством.Еще одной проблемой является вопрос соотношения устава и соглашения об управлении партнерством. Данная проблема основывается на закрепленном в Законе о партнерствах перечне сведений для устава и соглашения об управлении партнерством. Так, если для устава закон предусматривает лишь список из 7 обязательных для включения условий, то для соглашения об управлении партнерством предусмотрено 5 обязательных и 15 факультативных условий, не говоря уже о том, что оно может содержать любые условия, не противоречащие Федеральному закону №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах и другим законодательным актам Российской Федерации. Однако данные положения не говорят об однозначном перевесе в пользу соглашения об управлении, так как оба списка можно толковать как открытые, что даёт право учредителям, участникам и третьим лицам произвольно решать, где предусмотреть то или иное положение. Этот вопрос всё еще остается нерешенным, в связи, с чем предлагаю внести изменение (уточнение) в п.1 ст.9 Федерального закона №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»: - «Устав партнерства является учредительным документом партнерства. Устав партнерства подписывается всеми учредителями партнерства» и закрепить его в следующей редакции: «Устав партнерства является единственным учредительным документом партнерства. Устав партнерства подписывается всеми учредителями партнерства»Это изменение позволит поставить точку в данном вопросе и определит приоритетность устава, как основного акта хозяйственного партнерства.§ 3. Порядок формирования складочного капитала хозяйственного партнерства.Концептуальной основой российского законодательства о юридических лицах является требование наличия у коммерческой организации основного капитала (уставного, складочного капитала, фонда), который по замыслу законодателя является минимальной имущественной основой деятельности юридического лица, гарантирующей интересы его кредиторов.Необходимым условием существования хозяйственного партнерства как юридического лица является наличие складочного капитала. Так, согласно п.1 ст.10 Закона о хозяйственных партнерствах каждый участник партнерства обязан внести вклад в складочный капитал партнерства. Не допускается освобождение партнера от внесения вклада в складочный капитал партнерства. Имущество, переданное участником партнерства в качестве вклада в его складочный капитал, а также имущество, приобретенное партнерством впоследствии, принадлежит на праве собственности самому партнерству как юридическому лицу. В результате данной передачи, участники партнерства утрачивают право собственности на свое имущество. Вместо права собственности участники приобретают доли в складочном капитале и требования обязательственно-правового характера.Следует отметить, что понятие доли в складочном или уставном капитале отсутствует в действующем законодательстве Российской Федерации. В подобных случаях принято понимать долю, как часть имущества (имущественных прав), входящих в состав складочного капитала, выраженную определенной денежной оценкой, и предоставляющей разнообразные права и обязанности ее владельцу.Согласно п.3 ст.15 Закон о хозяйственных партнерствах, цена доли в складочном капитале партнерства может устанавливаться соглашением об управлении партнерством в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов партнерства. Под чистыми активами юридического лица обычно понимается разница между активами юридического лица и суммой его обязательств. Стоимость чистых активов партнерства определяется на основании данных бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Заранее определенная цена покупки доли в складочном капитале партнерства может быть различной для разных лиц.Доля в складочном капитале хозяйственного партнерства может переходить к другим лицам. При этом права и обязанности переходят к приобретателю доли в порядке и объеме, оговоренном в соглашении об управлении партнерством. Для продажи доли в хозяйственном партнерстве установлена определенная процедура, которая предусматривает необходимость извещения в письменной форме остальных участников партнерства путем направления через партнерство за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.Доля в хозяйственном партнерстве может быть предметом залога. Правовой основой для залога доли являются положения п.1 ст.54 Закона о залоге, согласно которому: «Предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права». Передать в залог долю в складочном капитале партнерства другому участнику партнерства или третьему лицу можно только в случае, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством. Такая передача осуществляется с общего согласия всех участников партнерства, если соглашением об управлении партнерством не предусмотрено иное количество согласившихся участников. Залог доли в хозяйственных партнерствах не требует нотариального удостоверения. Вместе с тем практическая целесообразность приобретения партнерством долей не совсем понятна, поскольку согласно п.4 ст.17 Закона о хозяйственных партнерствах, доли в складочном капитале партнерства, принадлежащие партнерству, не предоставляют партнерству права, связанные с участием в управлении партнерством, и не учитываются при распределении прибыли партнерства и распределении имущества партнерства в случае его ликвидации. Правила о складочном капитале хозяйственного партнерства во многом схожи с нормативным регулированием уставного капитала в обществах с ограниченной ответственностью. Но важным отличием является то, что  порядок внесения вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства не урегулирован Федеральным законом и должен быть описан в соглашении об управлении партнерством. Складочный капитал может вноситься единовременно или по частям в различные сроки, что, является одной из проблем осуществления деятельности хозяйственного партнерства, так как это может привести к появлению юридического лица без какого-либо собственного имущества.При этом закон устанавливает жесткие условия материальной ответственности участников партнерства за неисполнение обязанности по первоначальному внесению вклада. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить проценты на сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада она переходит к другим участникам пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению вклада (части вклада) может являться основанием для исключения участника из партнерства.По общему правилу, вклад может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. Также, вкладом в складочный капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых уполномоченным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков. Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.Если иное не предусмотрено соглашением, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, утверждается единогласным решением всех участников партнерства. При недостижении согласия по вопросу о денежной оценке имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал партнерства, внесение вклада в складочный капитал партнерства осуществляется в денежной форме. Таким образом, законом при формировании складочного капитала хозяйственного партнерства путем внесения в складочный капитал других объектов гражданских прав не предусмотрено обязательное привлечение независимого оценщика, что способствовало бы ускорению и совершенствованию процесса формирования складочного капитала хозяйственного партнерства.Минимальный размер складочного капитала партнерства Законом о хозяйственных партнерствах не установлен. В то же время Правительство РФ вправе устанавливать нормативы достаточности собственных средств для хозяйственных партнерств, осуществляющих деятельность в определенной сфере. Вопрос минимального размера складочного капитала широко обсуждается среди специалистов. Большинство из них настаивают на закреплении в законе минимального размера складочного капитала, обосновывая это тем, что  «складочный капитал юридического лица – это гарантия прав кредиторов на возврат предоставленных ими средств». Другие специалисты настаивают на устранении всяческих требований к минимальному размеру уставного капитала, обосновывая свою позицию тем, что виной всему сложившиеся в нашем обществе стереотипы – «привычка россиян испытывать недоверие ко всему новому и ждать подвоха и обмана», от которых нужно избавляться.На мой взгляд, такая правовая конструкция, как хозяйственное партнерство на сегодняшний день не так активно используется из-за проблемы складочного капитала, а именно из-за отсутствия минимального размера складочного капитала. Отсутствие требований к минимальному размеру складочного капитала не привлекает, как предполагалось, а отпугивает предпринимателей. В связи с этим, предлагаю добавить пункт в ст.10 Федерального закона №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который будет содержать норму, определяющую сумму минимального размера складочного капитала – 50 000р.(пятьдесят тысяч рублей). Это будет способствовать реализации целей, для которых задумывалась данная правовая конструкция.Также считаю необходимым закрепить в Федеральном законе №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» обязательное привлечение независимого оценщика при формировании складочного капитала хозяйственного партнерства путем внесения в складочный капитал других объектов гражданских прав.Глава 3. Правовое положение участников хозяйственного партнерства.§ 1. Права и обязанности участников хозяйственного партнерства.Федеральным законом №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» устанавливаются особые требования к участникам хозяйственного партнерства. Согласно п.1 ст.4 Закона о хозяйственных партнерствах, участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в партнерствах.Сам термин «партнерство» говорит о том, что данное юридическое лицо не может быть образовано одним участником. А также, оно не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Если количество участников хозяйственного партнерства сократится до одного участника, партнерство подлежит реорганизации в соответствии с правилами Закона о хозяйственных партнерствах или ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, либо Федеральной налоговой службы, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. В Законе о хозяйственных партнерствах установлено максимальное количество участников, которое не может превышать пятидесяти. В случае, если число участников партнерства превысит установленный предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, либо Федеральной налоговой службы, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. В партнерство могут быть приняты новые участники, если при этом не превышается установленный предел. В ст.5 Федерального закона №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» закреплен перечень прав и обязанностей участников партнерства, согласно которому,Участники партнерства вправе:- участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном Федеральным законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством;- получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в установленном Федеральным законом и соглашением об управлении партнерством порядке;- продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу в порядке, установленном Федеральным законом, или в ином, установленном соглашением об управлении партнерством порядке;- получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном Федеральным законом и соглашением об управлении партнерством;- выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.Участники партнерства обязаны:- вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством;  - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.Возможность выхода из партнерства путем отказа от участия в партнерстве должна быть предусмотрена соглашением об управлении партнерством, но из положений приведенной выше статьи следует, что такая возможность может и отсутствовать. Отказ должен быть заявлен участником хозяйственного партнерства не менее чем за три месяца до фактического выхода из партнерства. При этом права пользования имуществом (за исключением денежных средств) или исключительные права, переданные участником партнерства в качестве вклада в складочный капитал партнерства, в случае выхода или исключения такого участника партнерства из партнерства остаются в пользовании партнерства в течение срока, на который данные права были переданы. Если участник партнерства выбыл из партнерства без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства и без отчуждения своей доли партнерству, иным участникам партнерства или третьему лицу, доли оставшихся участников партнерства в складочном капитале партнерства увеличиваются пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства. Выход участника, не успевшего выполнить свое обязательство по внесению вклада в складочный капитал партнерства не освобождает его от данного обязательства. Доля участника партнерства, вышедшего из партнерства путем отказа от участия в партнерстве, переходит к партнерству.