Процедура создания юридического лица

Оценка 5. 2016 год. ...

ВВЕДЕНИЕ 3
1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 6
1.1. Юридические лица как субъекты гражданских правоотношений 6
1.2. Способы создания и сущность юридических лиц 11
2. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ И ПРИМЕНЕНИЕ НОРМ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ПРИ СОЗДАНИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 22
2.1. Подготовительный этап создания юридических лиц и возникновение правосубъектности юридических лиц 22
2.2. Государственная регистрация и пострегистрационный этап создания юридических лиц 31
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 39
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ И СПЕЦИАЛЬНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 41
ПРИЛОЖЕНИЯ 44

Юридические лица в настоящее время являются главными участниками гражданского оборота: именно они производят большую часть товаров и услуг, являются основными налогоплательщиками. Для экономического роста общества необходимо поддержка и содействие возникновению юридических лиц. По этой причине, в условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования создания юридических лиц.

IV Закона № 129-ФЗ на основе общих для всех случаев государственной регистрации правил, рассмотренных нами выше.Документы, представляемые при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица, исчерпывающим образом перечислены в ст. 12 Закона № 129-ФЗ. В таком случае в регистрирующий орган представляются:подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ (форма N Р11001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании»).в заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации (см. ст. 9 Закона об АО);подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица (см. ст. 11 Закона об АО);выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (в случае если у акционерного общества имеется такой иностранный учредитель);документ об уплате государственной пошлины. Необходимо обратить внимание на то, что поля данного документа должны быть правильно заполнены в соответствии с требованиями, изложенными в письме МНС России от 11 февраля 2003 г. N 09-1-02/579-Е188 «О порядке заполнения платежных документов на уплату государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию юридических лиц». Заполнение полей платежного документа иными, чем указано в данном письме, показателями (в частности, неправильное указание кода бюджетной классификации) является основанием для принятия решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц в связи с непредставлением документа, свидетельствующего об уплате государственной пошлины.Государственная регистрация юридических лиц при их создании путем реорганизации существующего юридического лица осуществляется по правилам гл. V Закона № 129-ФЗ.В порядке исключения из общего явочно-нормативного порядка при создании некоторых видов организаций законом может быть установлена необходимость соблюдения разрешительного порядка. Для образования юридического лица в таких случаях учредителям необходимо до государственной регистрации юридического лица получить согласие (решение, разрешение) от органа, уполномоченного на это соответствующим нормативным актом. Разрешительный порядок устанавливается в целях защиты публичных интересов. К примеру, для банков такой порядок установлен, прежде всего, для защиты прав широкого круга лиц, которые будут доверять этим организациям свои денежные средства. При создании коммерческих организаций, которые могут занять доминирующее положение на рынке определенного товара (услуги), необходимость согласия антимонопольного органа установлена в целях поддержания и защиты конкуренции на этом рынке.Реорганизация юридических лиц - означает прекращение деятельности юридического лица с переводом прав и обязанностей иному юридическому лицу.В соответствии со ст.ст. 57-60 ГК РФ, реорганизация юридического лица может быть осуществлена только по решению:- Учредителей и участников; - Органа юридического лица, который на это уполномочен учредительными документами; - По решению уполномоченного органа или суда, о разделении или выделении. В российском законодательстве определены следующие формы реорганизации: - Слияние нескольких юридических лиц в одно новое. - Присоединение юридического лица к другому. - Разделение юридического лица на несколько новых. - Выделение из состава юридического лица других юридических лиц. - Смена организационно-правовой формы юридического лица.Юридическое лицо является реорганизованным с момента государственной регистрации вновь учрежденных юридических лиц, кроме случая присоединения. Учредители и участники, а также орган юридического лица, которые приняли решение о реорганизации, в обязательном порядке должны уведомить своих кредиторов, которые в свою очередь вправе потребовать прекращения или досрочного выполнения обязательств и возмещения убытков. При любой форме реорганизации, права и обязанности юридического лица переходят вновь созданному юридическому лицу по передаточному акту или разделительному балансу. В случае преобразования и слияния, права и обязанности переходят только по передаточному акту. Если реорганизация происходит в форме присоединения, - права и обязанности переходят к присоединяющему юридическому лицу по передаточному акту. Если реорганизация осуществляется в виде разделения, либо в форме выделения, то права и обязанности переходят к вновь возникшим лицам на основании разделительного баланса. В ст.59 ГК закреплено новое правило, что если при реорганизации юридического лица его долги нельзя точно распределить между его правопреемниками, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность перед кредиторами юридического лица. В целях гарантии прав кредиторов специально предусмотрено правило реорганизации применительно к товариществам, если товарищество преобразуется в хозяйственное общество или производственный кооператив, каждый полный товарищ, ставший членом в течение двух лет, несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к ООО или кооперативу от товарищества. Даже отчуждение бывшим товарищем принадлежащей ему доли в обществе не освобождает его от субсидиарной ответственности.        Ликвидация юридического лица - представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства. С момента ликвидации права и обязанности юридического лица к другим субъектам не переходят. Ликвидация юридических лиц регулируется ГК ст.61-64. Этапы ликвидации описаны в Приложении 1.Основания признания судом юридического лица банкротом, либо объявлениям им о своём банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются законом "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998.Порядок ликвидации представлен в Приложении 2.ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ И ПРИМЕНЕНИЕ НОРМ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ПРИ СОЗДАНИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦПодготовительный этап создания юридических лиц и возникновение правосубъектности юридических лицПодготовительная стадия создания юридического лица является наиболее ответственной и сложной для лиц, решивших создать юридическое лицо. На этом этапе определяется, в какой именно организационно-правовой форме будет создано юридическое лицо, каково будет его название, разрабатываются учредительные документы организации.На этой стадии, по словам В.А. Захарова, влияние на формирование правоспособности юридического лица оказывают прежде всего следующие моменты: ограничения, предусмотренные в законодательстве; цели деятельности юридического лица; воля самих субъектов (учредителей).Подготовительный этап представляет собой формирование и «закрепление» в требуемых законодательством документах пожеланий инициаторов процесса возникновения данного субъекта права (учредителей) относительно необходимых вопросов деятельности будущей организации.Таким образом, данный этап можно условно разделить на две составные части: «творческую» и как следствие воплощения наработанных решений – «документарную» - оформление результатов в соответствующих документах (решение о создании, учредительные документы).После выбора наиболее оптимальной организационной модели будущего юридического лица решаются такие вопросы, как выбор названия организации, подбор адреса места нахождения, подготовка учредительных документов и совершение иных действий, предусмотренных законодательством при создании юридических лиц данной организационно-правовой формы.Говоря о выборе организационно-правовой формы юридического лица, прежде всего следует отметить, что в законодательстве Российской Федерации отсутствует определение данного понятия, одновременно с этим выбор организационно-правовой формы, характеризует содержание правосубъектности юридического лица – именно ею определяются как права и обязанности самой организации, так и объем прав и обязанностей участников, а также порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.Гражданским законодательством произведена классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в зависимости от основной цели деятельности – направлена ли она на извлечение прибыли (для коммерческих) или же нет (некоммерческие). Так, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность (т.е. быть субъектом отношений, складывающихся в сфере предпринимательства) лишь в том случае, когда это служит и соответствует целям их создания. Следовательно, данное разграничение характеризует объем и содержание правоспособности юридического лица.В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица (например, полное товарищество и общество с ограниченной ответственностью – ч. 1, 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ), право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения – ч. 3 п. 2 ст. 48 ГК РФ) и не иметь имущественных прав – п. 3 ст. 48 ГК РФ (например, автономная некоммерческая организация).Таким образом, одним из отличий юридических лиц различной организационно-правовых форм является объем и содержание прав учредителей (участников) в отношении конкретного юридического лица.Еще одна не мало важная отличительная особенность различных организационно-правовых форм организаций – ответственность учредителей.Так, например, в полном товариществе участники несут ответственность по обязательствам созданного или юридического лица, а участники общества с ограниченной ответственностью и автономной некоммерческой организации – нет.Также, в зависимости от организационно - правовой формы юридического лица, различно и управление организацией. Например, в полном товариществе управление осуществляется по общему согласию всех участников. Если учредительным договором не установлено иное, каждый участник вправе действовать от имени товарищества.Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников, а текущее руководство деятельностью общества осуществляет подотчетный ему исполнительный орган, который может быть избран и не из числа участников.Управление автономной некоммерческой организацией осуществляет коллегиальный высший орган управления. При этом лица, являющиеся работниками некоммерческой организации, не могут составлять более чем одну треть общего числа членов коллегиального высшего органа управления автономной некоммерческой организацией.Изложенный материал позволяет выделить прежде всего следующие основания различия юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы:- объем и содержание правоспособности;- объем и содержание прав и обязанностей участников юридического лица;- ответственность участников юридического лица по его обязательствам;- организация и порядок управления юридическим лицом.Кроме того, при выборе организационно-правовой формы организации, необходимо учитывать ограничения, установленные законодательством. Например, коммерческую организацию учредители могут создать в любой организационно - правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. При этом в законодательных актах устанавливаются:- запреты или ограничения на использование тех или иных коммерческих организаций для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в силу ст. 4 ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудиторские организации могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества;- требования о ведении отдельных видов деятельности организациями, созданными в определенных организационно-правовых формах. В силу ст. 2 ФЗ «Об инвестиционных фондах» акционерный инвестиционный фонд должен создаваться как открытое акционерное общество.Исходя из назначения организационно-правовой формы юридического лица, положений российского законодательства, организационно-правовую форму юридического лица можно определить следующим образом: «Организационно-правовая форма юридического лица – совокупность признаков, характеризующих особенности правосубъектности организации, порядка управления ею, а также объем, содержание прав и обязанностей ее учредителей (участников)».Следующим этапом в процессе создания является выбор названия для создаваемого юридического лица.Назначение фирменного наименования состоит в идентификации организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте.Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только владельцу принадлежит право различными способами использовать фирменное наименование в хозяйственных операциях, на вывесках, при рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать право использования наименования другим лицам, заключая договор коммерческой концессии. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лиц (статья 1474 ГК РФ). Юридическое лицо, нарушившее эти правила, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки.Еще одним существенным организационным вопросом создания юридического лица является вопрос выбора адреса места нахождения (ранее – «юридический адрес») организации.Согласно ст. 52 ГК РФ в учредительных документах юридического лица должно быть указано место ее нахождения.Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 54 ГК РФ, ст. 8 Закона о регистрации).В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица (в учредительных документах при этом необходимо определить, какой конкретно орган управления размещается по месту нахождения юридического лица), данный орган должен быть постоянно действующим.Таким образом, сам процесс принятия и оформления решения о создании юридического лица представляется весьма сложным и ответственным этапом в структуре создания организации.Также на подготовительном этапе создания юридического лица необходимы выработка и утверждение учредительных документов. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы организации ее учредительными документами являются устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.Опираясь на нормы ГК РФ, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.Согласно действующему законодательству, на основе учредительного договора создаются: полные и коммандитные товарищества; общества с ограниченной и дополнительной ответственностью; некоммерческие объединения юридических лиц. Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации. При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ. Для остальных указанных организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем, учредительный договор отличается от договора простого товарищества, поскольку цель учредительного договора состоит в создании нового субъекта права (юридического лица) и регламентации его отношений с учредителями.Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в первую очередь в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате деятельности которого у них учредителей (участников) могут возникнуть имущественные выгоды. Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и обязанностей как между юридическим лицом и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Особенно ярко данная функция учредительного договора проявляется в отношении полных и коммандитных товариществ, для которых учредительный договор является единственным учредительным документом.В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ учредительным договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуется. Более того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора так или иначе касаются правового статуса юридического лица.Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав.Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане. Необходимость учредительного договора заключается в следующем:Во-первых, договор фиксирует состав и величину имущественных вкладов участников в уставный фонд объединения. Во-вторых, учредители общества с дополнительной ответственностью несут по обязательствам общества (при недостаточности его собственного имущества и средств) субсидиарную ответственность в размере, кратном величине их вкладов в уставный капитал общества.