ДИПЛОМНАЯ РАБОТА ПО ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ НА ТЕМУ "Оптовая купля-продажа"

Дипломная работа на тему: "Договор оптовой купли-продажи", оценка за защиту - 5 ...

Развивающиеся рыночные отношения существенно смещают устояв¬шиеся в экономике приоритеты. Как известно, в течение длительного време¬ни торговля, в том числе и оптовая, находилась за пределами интересов госу-дарства и какой-либо существенной роли в хозяйственном механизме страны не играла.
В Государственном стандарте Российской Федерации «Торговля. Термины и определения», под оптовой торговлей по¬нимается торговля товарами с последующей их перепродажей или профес¬сиональным использованием .
В процессе оптовой торговли продукцией, сырь¬ем и продовольствием возникают определенные взаимоотношения, которые регулируются действующим законодательством и основываются на принци¬пах равенства участников этого процесса, неприкосновенности их собствен¬ности, свободы выбора формы реализации произведенной ими продукции, свободы заключения договора (контракта, соглашения), невмешательства третьих лиц (администрации региона, оптового рынка и др.) в коммерческую деятельность, возможности осуществления судебной защиты (при необходи-мости) имущественных и личных интересов и прав.
Договор оптовой купли-продажи регулирует отношения оптовых торговых организаций, которые специализируются на реализации этих товаров и производителей товаров; оптовых торговых организаций и изготовителей с розничными торговыми организациями; поставщиков сырья, материалов, комплектующих изделий и производителей товаров.
Экономический термин «оптовая торговля» используется для квалифи-кации реализации крупных партии продукции и иных товаров, про¬дажи оптовым покупателям, потребляющим продук¬цию, сырье и продовольствие в значительном количестве или продающим их затем в розницу. Как правило, оптовая торговля продукцией осуще¬ствляется через ceть распределительных и логистических центров оптовых и мелкооптовых покупателей-посредников (трейдеров) по ценам, предусматри¬вающим дилерские скидки .
Из вышеперечисленных определений следует, что главным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.
Оптовая торговля использует такие виды договоров, как контрактная, договорная, государственные закупочные и товарные интервенции, поставки товаров для государственных нужд (госзаказ), товарообменные операции, экспортно-импортные операции, а также оказание гуманитарной помощи.
Для оптовой торговли до недавнего времени не было четкого опреде-ления ни в гражданском, ни в налоговом законодательстве. Впервые на дан-ный пробел обратил внимание Конституционный суд РФ, который указал, что само понятие «реализация това¬ров (работ, услуг) в розницу или оптом за наличный расчет» является юриди¬чески неопределенным. Он отметил, что ГК РФ выделяет реализацию путем:
- розничной купли-продажи, когда покупателю товар передается для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связан¬ного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК);
- поставки, когда продавец передает производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предприниматель¬ской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, се¬мейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК).

Актуальность темы исследования. Создание правил и единообразных правовых режимов регулирования договоров купли-продажи на условиях, в равной мере отвечающих интересам продавцов и покупателей, — одна из ключевых предпосылок дальнейшего развития товарообмена между хозяйствующими субъектами внутри государства и различных государств.
Активная работа по унификации правил купли-продажи началась с середины 50-х гг. XX в. Этот процесс затронул все известные современному праву формы и методы, а соответственно, и источники правового регулирования экономических отношений.
Первым направлением стала разработка единых подходов при использовании коллизионного метода регулирования, обеспечивающих наиболее рациональный и предсказуемый выбор норм права, подлежащих применению к конкретным отношениям; вторым — формирование системы единообразного материально-правового регулирования внешнеторговых контрактов путем принятия унифицированных актов (конвенций, соглашений и т. п.) прямого действия, что создает условия для более успешного и взаимовыгодного сотрудничества партнеров из разных стран на общей правовой основе.

Правовой статус многих субъектов оптовой торговли, реально существующих на практике уже в течение ряда лет, оказался ничем не урегулированным. Речь идет о дилерах, дистрибьюторах, торговых домах, оптовых, оптово-промышленных, оптово-розничных объединениях и других новых интеграционных формах объединений субъектов оптовой торговли. Не урегулирован также правовой статус и таких особых объектов, которые по праву считаются организаторами оптового оборота, как оптовые ярмарки, промышленно торговые выставки, оптовые продовольственные рынки и пр.Такой важнейший раздел деятельности оптовой торговли, как каналы товародвижения и рыночные связи по поставкам товаров (продукции), также остался вне поля деятельности гражданского кодекса Российской Федерации.Определенными особенностями отличается порядок применения неустойки за нарушение условий договора.  Ст. 466 ГК устанавливает последствия нарушения условия о количестве товара для договора оптовой купли-продажи. За передачу меньшего количества товара, чем это предусмотрено договором, покупатель вправе либо потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, — потребовать возврата денежной суммы. Ст. 521  аналогично ст. 466 ГК устанавливает последствия за недопоставку (передачу меньшего количества) товаров поставщиком.  Главным отличием в этом случае поставки от оптовой купли-продажи, является взыскание с поставщика неустойки до фактического исполнения обязательства, в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором. Чтобы снизить риски, связанные с возможными ошибками в квалификации заключаемого (либо уже заключенного) договора, нужно помнить об основных отличиях договора купли-продажи от договора поставки. Они заключаются: в цели использования приобретаемого товара; субъектном составе; сроке передачи товара; объектах продажи (товаре); порядке оплаты; длительности отношений.В каждой конкретной ситуации различие может быть не по всем признакам сразу, а только по Приведём пример из практики: суд признал решение ИФНС о доначислении налогов недействительным, так как деятельность по торговле товарами относится к розничной торговле независимо от того, какой категории покупателей они реализуютсяИндивидуальный предприниматель С. (продавец) через магазин розничной торговли осуществлял продажу строительных товаров физическим и юридическим лицам, а также предпринимателям. Указанную деятельность он квалифицировал как розничную торговлю, в отношении которой применял специальный налоговый режим в виде ЕНВД.Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы (инспекция) переквалифицировала деятельность, осуществляемую продавцом. Продажу строительных товаров физическим лицам она отнесла к розничной торговле (облагаемой ЕНВД), а реализацию этих же товаров юридическим лицам и предпринимателям – к оптовой торговле (подлежащей обложению налогами по общей системе налогообложения).В результате инспекция доначислила продавцу налоги по общей системе налогообложения, начислила пени и штрафы. Продавец обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения инспекции недействительным.Суды апелляционной и кассационной инстанций отказали продавцу в удовлетворении требования. При этом они исходили из того, что «основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой продажи, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования товаров в целях ведения предпринимательской деятельности». Так как «строительные товары приобретались... для собственных нужд и осуществления уставной деятельности», то это «свидетельствует... об оптовом характере торговли».Президиум ВАС РФ отметил, что Налоговый кодекс РФ «не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров. Одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети, предусмотренные подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ. Таким образом, осуществляемая предпринимателем деятельность по торговле строительными товарами... как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) они реализуются, относится к розничной торговле и подлежит обложению единым налогом на вмененный доход».Суд удовлетворил требование.ФАС Поволжского округа при рассмотрении аналогичного спора сопоставил положения пункта 1 статьи 492 и статьи 506 Гражданского кодекса РФ и подчеркнул: «Из приведенных норм следует, что признаком, позволяющим отличить розничную куплю-продажу от поставки, является конечная цель использования покупателем приобретенного товара. Однако при реализации товара бывает проблематично проконтролировать цели использования приобретенного товара. В частности, сказанное относится к случаю, когда товар приобретается небольшими партиями и используется покупателем, как для личных нужд, так и в предпринимательских целях» (постановление от 29 мая 2012 г. по делу № А12-19864/2010). Суд также сослался на указанные выше выводы, сделанные Президиумом ВАС РФ, и отметил, что факт осуществления продавцом оптовой, а не розничной торговли должен доказать налоговый орган.Между предпринимателем (продавец) и государственным (муниципальным) учреждением (покупатель) были заключены договоры, по которым последнее приобретало товары. Суды квалифицируют данные правоотношения как оптовую торговлю на основании договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. То есть заключенные договоры не являются ни договорами поставки в чистом виде, ни обычными договорами купли-продажи.Связано это с тем, что поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд осуществляют на основе государственного (муниципального) контракта на поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд (п. 1 ст. 525 ГК РФ). При этом к отношениям сторон применяются правила о договоре поставки, если иное не предусмотрено правилами Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 525 ГК РФ).Тот факт, что государственные и муниципальные учреждения созданы для определенной деятельности некоммерческого характера (ст. 120 ГК РФ), не свидетельствует о наличии отношений, которые не могут регулироваться договором поставки. Товары приобретаются для обеспечения уставной деятельности, то есть в иных целях, которые не связаны с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.В данном случае речь идет о наличии разрыва во времени между заключением и исполнением договора.Таким образом, предусмотреть специфику торговой (в том числе оптовой) деятельности в рамках ГК весьма проблематично, так как гражданское законодательство, регулирующее и имущественный оборот, по своей структуре и содержанию - фундаментальное.Напротив, торговый оборот, в отличие от имущественного, находится в постоянной динамике (особенно с развитием мировой торговли), что связано с подверженностью его значительным колебаниям в зависимости от целого ряда факторов (политических, демографических, социальных, конъюнктуры на товарном рынке). Мы считаем, что совместить в одном нормативно- правовом акте, каким является ГК РФ, стабильность гражданского законодательства и динамизм торгового нецелесообразно, поскольку постоянно пришлось бы вносить изменения и дополнения в ГК. Поэтому совершенствование правового регулирования оптовой торговли нам видится в принятии отдельного торгового кодекса или закона о торговле, в котором отдельный раздел был бы посвящен оптовой торговле.Глава 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА ОПТОВОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ2.1. Структура договорных связей Понятие структуры договорных связей можно рассматривать в различных аспектах.Во-первых, структура договорных связей - это выбор контрагентов по договорам (поставщика и покупателя, исполнителя и заказчика и т.п.) и вида заключаемого договора.Во-вторых, в рамках заключенного договора структура договорных связей определяется как состав сторон договора и состав исполнителей договорных обязательств, которые могут не совпадать. В условиях административно-плановой экономики организация хозяйственных связей осуществлялась централизованно. Можно выделить и третий аспект - взаимозависимость основных заключаемых коммерческой организацией договоров, определяющих ее профиль, и обслуживающих договоров. Для обеспечения исполнения основных договоров требуется заключение нескольких, иногда более десяти, договоров. Так, для производства товара необходимо заключить договоры на закупку сырья, комплектующих изделий, тары, перевозки груза и т.п. Таким образом, важный аспект деятельности организации приобретает договорное планирование.Выбор структуры договорных связей обусловлен прежде всего экономическими факторами. К их числу можно отнести:а) вид производимых организацией товаров; так, в отличие от массовых товаров, определяемых родовыми признаками, товары с индивидуальными признаками требуют непосредственных контактов производителя и потребителя;б) количество реализуемых товаров - производителю экономически невыгодно иметь дело с многочисленными мелкими потребителями, и в таких случаях целесообразно заключать договоры с оптовыми торговыми организациями;в) необходимость проведения дополнительных операций с товарами (расфасовка и упаковка, комплектование, нарезка, раскрой в размерах по заказам потребителей и др.);г) степень монополизированности рынка определенного товара - доминирующее положение на рынке одного или нескольких производителей существенно ограничивает свободу выбора структуры коммерческих и договорных связей; и другие факторы.Структура договорных связей преимущественно определяется структурой коммерческих связей организации, однако в ряде случаев они полностью не совпадают.Оптовая торговля в своем подлинном значении теснее всего связана с обеспечением необходимыми товарами розничный сегмент рынка, где центральное место занимает гражданин (физическое лицо) потребитель. Его интересы и должны быт удовлетворены в конечном итоге на основе заключения договора розничной купли – продажи. В ГК 1964 года была разработана конструкция договора оптовой купли – продажи, рассчитанная на решение одной задачи – полное, оперативное, и повсеместное насыщение розничной сети товарами необходимыми для удовлетворения запросов граждан – потребителей. Различную торговлю условно можно разделить на отдельные экономические секторы – звенья: продаж продовольственных товаров; промышленных товаров; товаров хозяйственного назначения; строительных изделий и т.д. Каждый из этих участников различного рынка имеет довольно значительную специфику в вопросах спроса и предложения. Здесь не всегда требуются долгосрочные хозяйственные связи, чаще всего можно и выгоднее заключать разовый договор купли- продажи, во избежание убытков от торговой деятельности, ввиду быстрей изменчивости конъюнктуры рынка. Решение этой задачи под силу договору оптовой купли – продажи.Каналы движения товаров характеризуются числом составляющих их уровней. Уровень канала - это субъект (коммерсант или коммерческий посредник), который выполняет работу по продвижению товара к конечному потребителю.При нулевом уровне на пути движения товара от производителя к потребителю посредник отсутствует. Такие коммерческие связи называются прямыми. При одноуровневом канале распределения на пути движения товара от производителя к потребителю находится розничный коммерсант, при двухуровневом канале - оптовый и розничный коммерсант и так далее. Такие коммерческие связи именуются опосредованными.По имеющимся данным, обычно каналы распределения являются четырех-, пятиуровневыми.Прямые коммерческие связи производителей товаров с потребителями имеют целый ряд преимуществ: сокращаются транспортные расходы, затраты на хранение. Непосредственные контакты с потребителями позволяют производителю учесть все их запросы.Но использование прямых связей ограничивается целым рядом факторов: характером товаров, удаленностью потребителей от производителя, объемом закупаемых товаров, необходимостью соблюдения минимальных норм отгрузки и т.п., поэтому в большинстве случаев производители прибегают к услугам оптовых торговых организаций.Рациональная организация коммерческих связей с участием коммерсантов или посредников предполагает и выбор их вида (дилер, дистрибьютор, агент, комиссионер или иные).По формам организации поставок товаров с участием торгово-посреднических организаций различают транзитную и складскую отгрузку.При транзитной отгрузке товар по указанию организации оптовой торговли отгружается непосредственно производителем потребителям.При складской отгрузке товар поставляется изготовителем на склад оптовой фирмы и оттуда различным потребителям.Транзитная отгрузка применяется в настоящее время редко, поскольку особых преимуществ потребителю не дает. Более того, поскольку договор заключается с оптовиком, потребитель вынужден оплачивать ему соответствующую наценку. Однако, как было уже сказано, при необходимости проведения с товарами различных технологических и некоторых производственных операций используется складская отгрузка. Кроме того, при наличии больших складских помещений оптовые фирмы осуществляют хранение товаров, в связи с чем у потребителей отпадает необходимость расходовать финансовые средства на поддержание больших производственных запасов товаров.В законодательном порядке структура договорных связей, как правило, не устанавливается.Простая структура договорных связей опосредует прямые связи между производителями и потребителями.При сложной структуре договорных связей процесс движения товаров опосредуется цепочкой договоров. Так, складская отгрузка товаров может опосредоваться двумя и более договорными связями (к примеру, производитель - оптовик; оптовик - потребитель).Таким образом, при выборе структурных связей учитываются такие обстоятельства, как виды потребителей, их количество, концентрация, характеристика товара и др.2.2. Условия заключения договора оптовой купли-продажиДоговор оптовой купли-продажи - это торговая сделка, контрагентами которой являются оптовые коммерсанты с одной стороны и различные торговцы с другой. Договор заключается в простой письменной форме. Как любая торговая сделка договор требует оперативного оформления и должен отвечать быстро меняющимся запросам розничного рынка. К основным, существенным условиям договора розничной купли-продажи, как нам представляется, следует отнести: предмет договора, ассортимент товара, качество и цену товара. Все эти условия имеют наибольшее значение в договоре розничной купли-продажи. Договор оптовой купли-продажи неизменно приводит к заключению договора розничной купли-продажи.Предмет договора – это вещи, по своему правовому режиму движимое имущество, предназначенное для использования в личных, домашних, хозяйственных и подобных целях. Ассортимент товара на розничном рынке быстро меняется и должен соответствовать запросам потребителей. Условие об ассортименте требует особого внимания со стороны контрагентов торговой сделки. Основание для согласования ассортимента товара в договоре – систематический анализ рынка по вопросам спроса и предложения конкретных видов продукции изготовителей в различных звеньях розничной сферы торгового рынка. Качество товара в обязательном порядке подтверждается всеми необходимыми документами и сертификатами соответствия качества как приложение к оптовой сделке. Требование к качеству товара должно быть обязательным в соглашении оптовой купли-продажи. Повышение качества жизни наших граждан обеспечивается путем гарантирования высоких стандартов жизнеобеспечения. Для этого в частности и необходимо обеспечить безопасность и качество продукции, предназначенной для продажи в различной сфере.Необходимость требований повышения качества подтверждается и правовыми нормами: ФЗ «О техническом регулировании». В частности в статье 24 пункте 5 ФЗ через процедуру сертификации продукции задействованы показатели качества.  Статья 18 ФЗ, в свою очередь, указывает, что подтверждение соответствия осуществляется в целях удостоверения продукции техническим регламентом, стандартами. Это правовая основа для установления обязательных требований к качеству товара в оптовой сделке. Цена товара обоснованно включается в содержание договора. Цены подвержены инфляции и быстро изменяются. Некоторые гарантии для защиты потребителей предоставляет ФЗ «О торговле», но только в отношении продовольственных товаров. При наступлении указанных в законе обстоятельств, на федеральном уровне может быть поставлен вопрос о проверке обоснованности цены и ее частном регулировании. Этот перечень товаров можно было бы дополнить.Форма договора оптовой купли-продажи не требует усложненных процедур при заключении. В любой торговой сделке условия в основном унифицированы, договор заключается разово или на более длительный период. Сроки, в течение которых будет действовать сделка, зависят от добросовестности производителей и изготовителей. Вопросы срока следует решать по соглашению сторон.Договор оптовой купли-продажи не предусмотрен в ГК РФ в отличие от договора розничной купли-продажи, что весьма негативно отражается на правоприменительной деятельности. В условиях невысокого уровня договорной работы, который существует в настоящее время, предприниматели не разрабатывают самостоятельно условия договора и применяют предусмотренную в ГК РФ модель договора поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания. Отсутствие законодательного закрепления договора оптовой купли-продажи приводит к противоречивой квалификации разовых сделок по оптовой реализации товаров арбитражными судами. В одних случаях арбитражные суды квалифицируют такие сделки как договоры поставки, в других к ним применяют общие правила о договоре купли-продажи (§ 1 главы 30 ГК РФ). Между тем, хотя договор поставки и является одним из видов договора купли-продажи, и к нему применяется ряд общих положений о договоре купли-продажи, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ правила договора поставки рассчитаны на применение его в коммерческом обороте, поэтому в ГК РФ (§ 3 гл. 30) предусмотрены некоторые специальные правила об условиях договора поставки, отличающиеся от аналогичных правил, предусмотренных в общих положениях о купле-продаже (в качестве примера можно привести ст. 512 об ассортименте товаров при восполнении недопоставки товаров, специальные нормы о правах покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнении требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров).Договор оптовой купли продажи чаще всего заключается между предпринимателями. Это могут быть как индивидуальные предпринимателями, так и любые юридические лица. В части формы сделок на договор оптовой купли-продажи распространяются общие требования по форме сделки. Однако тот же гражданский кодекс указывает нанеобходимость заключения письменного договора, если сделка совершается между юридическими лицами – субъектами предпринимательства.Такого рода сделки заключаются как с нотариальным удостоверением, или государственной регистрацией, так и без них, в зависимости от того, какое имущество является предметом соглашения.В любом договоре должен быть точно обозначено имущество, по поводу которого он заключается. Объектом оптовых сделок может быть любое имущество, в том числе и недвижимость.