Правовое регулирование рекламы

Действующее законодательство содержит весьма объемное и многогранное понятие рекламы, включающее в себя множество признаков, таких как информация, форма распространения, направленность на неопределенный круг лиц, призванная формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования. Правоприменительная практика определяет рекламу в крайне упрощенном виде, понимая под ней исключительно информацию, ассоциирующуюся с товаром. В целях гармонизации данных подходов законодателю предлагается скорректировать понятие рекламы и сформулировать его следующим образом. Реклама - информация, вызывающая у потребителя ассоциацию с конкретным товаром, призванная формировать и поддерживать интерес к данному товару.
Законодательство, регулирующее рекламную деятельность, состоит из Закона о рекламе, нормативн ...

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 3
ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О РЕКЛАМЕ 6
1.1. Понятие и виды рекламы. Требования, предъявляемые к рекламе 6
1.2. Законодательство Российской Федерации о рекламе 14
1.3. Участники отношений в сфере рекламной деятельности 22

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ СПОСОБОВ РАСПРОСТРАНЕНИЯ РЕКЛАМЫ И РЕКЛАМЫ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ТОВАРОВ И УСЛУГ 29
2.1. Особенности отдельных способов распространения рекламы 29
2.2. Особенности рекламы отдельных видов товаров и услуг 36

ГЛАВА 3. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ НАДЗОР В СФЕРЕ РЕКЛАМЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ 49
3.1. Компетенция Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации как органа, осуществляющего контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе 49
3.2. Ответственность за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе 54

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 66

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ, МАТЕРИАЛОВ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ, СПЕЦИАЛЬНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 71
ПРИЛОЖЕНИЯ 79

В Российской Федерации в последние годы отмечается существенный рост значения информации как самостоятельного объекта прав, происходит трансформация информационного пространства. Составной частью трансформирующего общества являются отношения по рекламе. Реклама выступает своеобразным спутником хозяйственной деятельности. От правильной расстановки приоритетов в нормативно-правовом регулировании данного процесса зависит общее состояние законности в сфере рекламных отношений, а в итоге - и развитие добросовестной конкуренции на рынке товаров (работ или услуг).
Основу регулирования рекламных отношений составляет Федеральный закон от 13 марта 2006 г. 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) , являющийся специальным нормативным актом в сфере рекламного права. Однако нормы данного Закона в не которых случаях вызывают сложность в регулировании отношений в рекламной сфере, появляются проблемы правоприменения данного Закона. Учитывая данный факт, растет роль контролирующего органа Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России), которая формирует административную практику и в силу этого дающих отдельные разъяснения по правоприменению рекламного права. Такие правовые позиции нередко находят отражение в письмах ФАС и постановлениях высших судебных инстанций.
Количество обращений граждан и юридических лиц по нарушениям рекламного законодательства за последние два года возросло более чем на треть. В 2013 году Федеральная антимонопольная служба рассмотрела свыше 19,5 тысяч обращений, а в 2014 году их количество превысило 28 тысяч. Традиционно граждан больше всего возмущают незаконные рекламные СМС-рассылки. В 2014 году такие нарушения составили 47,17 %, в первом полугодии 2015-го – 42,32%».
За первое полугодие 2015-го объем рекламы в СМИ сократился на 16% по сравнению с тем же периодом прошлого года. Хотя случившееся сокращение, не столь велико по сравнению с тем, что наблюдалось в кризисных 1999-м и 2009 годах, падение доходности традиционных каналов коммуникации — электронных и печатных СМИ, наружной рекламы — не может не вызывать тревогу .
Таким образом, актуальность исследования предопределена широким распространение и использованием рекламы в современном обществе, сложностями возникающими при применении норм Закона о рекламе, ростом количества обращений в компетентные органы юридических лиц и граждан.
Объектом исследования выступают общественные правоотношения, возникающие по поводу использования рекламы.
Предметом исследования выступают нормы действующего законодательства в сфере рекламы, мнения ученых, отраженные в учебной и научной литературе, материалы судебной практики.
Целью работы является анализ правового регулирования рекламы по законодательству РФ.
Для достижения поставленной цели необходимо решить несколько задач:
1. Охарактеризовать понятие и виды рекламы, а также требования, предъявляемые к рекламе.
2. Проанализировать законодательство Российской Федерации о рекламе.
3. Дать понятие участникам отношений в сфере рекламной деятельности.
4. Проанализировать особенности отдельных способов распространения рекламы.
5. Выявить особенности рекламы отдельных видов товаров и услуг.
6. Рассмотреть компетенцию Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации как органа, осуществляющего контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе.
7. Проанализировать ответственность за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Вопросами правового регулирования рекламы занимаются многие ученые, среди которых можно отметить, А.Н. Афонина, И.О. Блинникова, В.В. Бовт, Т. Бокарева, Г.А. Васильева, А.В. Зыбкина, В.М. Комарова, Т.В. Макарова, А.А. Романова, Г.А. Свердлык, Е.А. Свиридовой, О.А. Филатова, Е.А. Штернберг и др.
При написании работы были использованы общенаучные (системный, диалектический) и частнонаучные (формально-юридический, документальный, анализ документов, критико-правовой) методы познания.
По своей структуре работа состоит из введения, трех глав, разбитых на параграфы, заключения и списка использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики, специальной литературы.

Торговое предприятие сочло, что распространенная им информация не является рекламой, соответственно, предписание ФАС не соответствует закону. Восьмой арбитражный апелляционный суд не согласился с доводами организации. Он указал, что объектом рекламирования может быть товар, предназначенный для продажи, который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров. Поскольку размещенная на листовке информация содержит слово «акция», а также торговое наименование «Балтика», такая листовка носит рекламный характер, так как на ней указано торговое наименование, ассоциирующееся у потребителя с определенным товаром, и является средством продвижения товаров38.
Согласно пп.5 п. 2 ст. 21 Закона о рекламе реклама алкогольной продукции не должна размещаться с использованием техническихсредств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их. Примером привлечения к административной ответственности торговой организации за нарушение названной нормы можно назвать случай: поскольку на фасаде магазина, в котором общество осуществляло розничную торговлю алкогольной продукцией, был выявлен факт размещения изображения бутылки пива с использованием технических средств стабильного территориального размещения, суд пришел к выводу, что общество было правомерно привлечено к ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ39.
Реклама банковских, страховых и других финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях их оказания, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугой лица, или на сумму расходов этих лиц, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий (п. 2 ст. 28 Закона о рекламе).
Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители (п. 7 ст. 5 Закона о рекламе).
Согласно п. 1 ст. 3 Закона любые способы распространения рекламы допустимы. В таком случае рекламная конструкция, установленная на крыше многоэтажного дома, имеет право на существование и соответствует рассматриваемой норме. Очевидно, что если на таком рекламном носителе размещается сообщение о банковском вкладе и (или) кредите, то информация не будет доступна для чтения и тем более для понимания. В этой ситуации добросовестное размещение рекламодателем всех существенных условий предоставления финансовой услуги играет второстепенную роль: информация служит фоном и на ее основании нельзя принять осознанное решение о приобретении услуги на предлагаемых условиях. В отрыве от договора в целом и без учета финансового положения каждого потенциального потребителя (заемщика, вкладчика) сведения в рекламе финансовой услуги никогда не будут достоверными.
Сложившаяся правоприменительная практика особенно болезненно реагирует на рекламу финансовой услуги, привлекающую внимание потребителя к одному условию, например к размеру процентной ставки по кредиту. В том, что рекламодатели стараются привлечь внимание возможного клиента к отличию их товара, работы или услуги от аналогичных товаров, работ или услуг других производителей, содержится элемент конкуренции. Условия обращения товаров, работ и услуг на одном товарном рынке чаще всего одинаковы. Соответственно, и реклама финансовой услуги, выделяющая размер процентной ставки по кредиту, - результат конкурентной борьбы за потребителя и справедливо направлена на привлечение внимания к условию, существенно отличающему данный банк от иной кредитной организации.
В настоящее время ст. 14.3 КоАП РФ40 дополнена нормой (ч. 6), предусматривающей штрафы за распространение кредитной организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, которая содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, без указания всех остальных условий, определяющих полную стоимость кредита (займа) для заемщика и влияющих на нее. Как полагает законодатель, это положит конец банковскому самоуправству. Завершится эпоха безмолвия, когда кредитные организации умалчивали в рекламе об условиях предоставления финансовой услуги.
Вопросы рекламы финансовых услуг являлись предметом рассмотрения А. Тхашоковой, которая предложила пути изменения действующего законодательства о рекламе. Представляется необходимым перечислить ее предложения:
- п. 2 ст. 5 дополнить подп. 5 следующего содержания: «...не содержит предупреждения о необходимости ознакомления с условиями оказания финансовой услуги и информации об источнике получения сведений об условиях, на которых оказывается финансовая услуга»;
- п. 7 ст. 5 после слов «не допускается реклама» дополнить словами «за исключением рекламы финансовой услуги»;
- ст. 5 дополнить п. 7.2 следующего содержания: «Реклама финансовой услуги, за исключением рекламы в сети Интернет, должна сопровождаться предупреждением о необходимости ознакомления с условиями оказания финансовой услуги и должна содержать информацию об источнике получения сведений об условиях, на которых оказывается финансовая услуга. При этом такое предупреждение и информация об источнике получения сведений должны быть написаны шрифтом (кеглем) наибольшего размера, если в рекламе используются шрифты (кегли) разных размеров»;
- подп. 2 п. 2 ст. 28 признать утратившим силу;
- п. 3 ст. 28 изложить в редакции: «Если реклама финансовой услуги связана с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита, займа, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать информацию об источнике получения сведений об условиях, определяющих полную стоимость кредита (займа)»;
- дополнить Закон ст. 28.1 «Особенности распространения рекламы финансовой услуги» следующего содержания:
«1. Реклама финансовой услуги, распространяемая на любых рекламных носителях, установленных не в месте нахождения лица, оказывающего соответствующую услугу (далее - наружная реклама), а также с использованием печатных средств массовой информации, может содержать неполный перечень условий, на которых оказывается финансовая услуга, если такая реклама сопровождается предупреждением о необходимости ознакомления с условиями оказания услуги и содержит информацию об источнике получения сведений об условиях, на которых оказывается финансовая услуга. Наружная реклама финансовой услуги, а также реклама в печатных средствах массовой информации может сопровождаться штрихкодом (QR Code) страницы сайта лица, оказывающего услугу, которая содержит полный перечень условий, на которых оказывается финансовая услуга.
2. Реклама финансовой услуги, распространяемая в сети Интернет, может содержать неполный перечень условий, на которых оказывается финансовая услуга, если такая реклама содержит гиперссылку на страницу сайта лица, оказывающего услугу, которая содержит полный перечень условий оказания финансовой услуги.
3. Реклама финансовой услуги, распространяемая в местах оказания лицом соответствующей услуги, может содержать неполный перечень условий, на которых оказывается услуга, если такая реклама содержит предупреждение о необходимости получения консультации сотрудников банка.
4. Реклама финансовой услуги, распространяемая лицом, не оказывающим соответствующую услугу, может содержать неполный перечень условий, на которых оказывается услуга, если такая реклама сопровождается предупреждением о необходимости ознакомления с условиями оказания услуги и содержит информацию об источнике получения сведений об условиях, на которых оказывается финансовая услуга, и (или) необходимости получения консультации специалистов соответствующей кредитной организации и (или) лица, распространяющего рекламу.
Реклама финансовой услуги, распространяемая лицом, не оказывающим соответствующую услугу, может сопровождаться штрихкодом и (или) гиперссылкой на страницу сайта лица, оказывающего услугу, который содержит полный перечень условий оказания финансовой услуги»41.
Представляется, что предлагаемые варианты совершенствования законодательства повлекут за собой в целом повышение финансовой грамотности населения, уменьшение случаев банкротства физических лиц, стабильность банковской системы.
Реклама как средство продвижения табака на рынке запрещена. Но законодательные подходы, устанавливающие различные аспекты социальной рекламы некурения и противодействия пропаганде сигарет, остались нераскрытыми.
Интересной для правового анализа является норма ч. 2 ст. 16 Федерального закона «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»42 (далее – Закон № 15), в соответствии с которой не допускается демонстрация табачных изделий и процесса потребления табака во вновь созданных и предназначенных для взрослых аудиовизуальных произведениях, включая теле- и видеофильмы, в театрально-зрелищных представлениях, в радио-, теле-, видео- и кинохроникальных программах, а также публичное исполнение, сообщение в эфир, по кабелю и любое другое использование указанных произведений, представлений, программ, в которых осуществляется демонстрация табачных изделий и процесса потребления табака, за исключением случаев, если такое действие является неотъемлемой частью художественного замысла.
Целесообразность и обоснованность закрепления такого положения вызывают огромные сомнения и не выдерживают никакой критики. Законодатель четко не определил, что понимается под демонстрацией табачных изделий и процесса потребления табака в радиопрограммах.
Не нужно никому объяснять, что съемки любого фильма, телепрограммы происходят по заранее утвержденному и согласованному со всеми заинтересованными лицами сценарию, в соответствии с которым предполагается создание в каждой сцене индивидуального «экранного» имиджа профессиональных и начинающих актеров, а также иных лиц, на которых оператор камеры будет по указанию режиссера наводить объектив.
Иными словами, актер или актриса в кадре не могут курить только по причине, что они этого хотят или потому что их одолевает табачная зависимость. Если они держат в руках сигареты, вдыхают и выдыхают табачный дым и все это фиксирует камера, значит, этот процесс со всеми согласован и обязателен, является непосредственной частью художественного замысла сценариста, режиссера, продюсера и иных лиц.
Таким образом, персонаж с сигаретой на телеэкране - это всегда часть замысла художественного произведения. Если его не будет, то, разумеется, не будет кинофильма, телепрограммы. Исходя из этого демонстрация табачных изделий и курения табака в кинофильмах и телепрограммах была и будет абсолютно легальной.
Предусмотренный ст. 16 Закона № 15-ФЗ полный запрет на любую рекламу никотиносодержащих товаров создает предпосылки к конкуренции государства и производителей сигарет в борьбе с этим вредным явлением.
Введение в практику антитабачной рекламы подразумевает также положение ч. 6 ст. 15 Закона № 15-ФЗ, согласно которому информирование населения о вреде потребления табака и вредном воздействии окружающего табачного дыма осуществляется органами государственной власти и органами местного самоуправления, в том числе посредством проведения информационных кампаний в средствах массовой информации.
Вопросы рекламы лекарственных препаратов урегулированы ст. 24 Закона о рекламе. Помимо специальных требований реклама медицинских товаров и услуг должна соответствовать общим требованиям, предъявляемым к рекламе любых товаров и услуг, то есть должна быть достоверной, этичной, не вводить в заблуждение. Содержание данных требований раскрывается в Федеральном законе «О рекламе».
Рынок лекарственных препаратов и медицинских услуг активно развивается. Практически все средства массовой информации рекламируют медицинские товары и услуги. Доля рекламы этих товаров и услуг в общем объеме рекламы постоянно увеличивается. Все это приводит к тому, что потребитель становится незащищенным перед растущим валом рекламной информации.
В то время как реклама медицинских товаров и услуг должна являться продолжением принципов государственной политики, утверждающей приоритет государственного контроля качества, эффективности и безопасности, недобросовестные рекламодатели нередко осуществляют рекламу без соблюдения правовых и этических требований безопасности, заложенных в законодательстве Российской Федерации.
Основную массу нарушений составляет невыполнение рекламораспространителями требований к порядку размещения рекламы лекарственных средств, отпускаемых по рецепту врача. В нарушение законодательного запрета реклама рецептурных препаратов появляется не только в печатных средствах массовой информации, не предназначенных непосредственно медицинским и фармацевтическим работникам, но допускается в программах телевизионных компаний, в сети Интернет. Между тем, воздействие рекламной информации на потребителей может иметь своим результатом использование лекарств не по назначению, что способно причинить вред здоровью людей.
В ряде случаев производители лекарств прибегают к недопустимым методам в рекламе, указывая показания к применению своих товаров, которые не были подтверждены клиническими испытаниями.
Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна:
1) создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;
2) содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок. Не допустимо размещение вымышленных или реальных писем от пользователей, которым данный БАД помог. При этом не имеет значения, имеются ли реальные случаи облегчения симптоматики заболевания;
3) содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок;
4) побуждать к отказу от здорового питания43;
5) создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
Термин «социальная реклама» используется только в России, а во всем мире подобного рода реклама представляется как «некоммерческая» или «общественная»44. Главным признаком социальной рекламы является то, что она представляет общественные и государственные интересы. Кроме этого, она не ставит перед собой какой-либо цели коммерческого характера.
Вместе с тем вполне очевидно то, что отношения по производству, размещению и распространению социальной рекламы по своей природе являются гражданско-правовыми и регулируются в первую очередь гражданским законодательством.
Социальная реклама применяется в различных сферах общественной жизни. В частности, широко применяется социальная реклама в области пропаганды безопасности дорожного движения.
Так, можно нередко встретить плакаты, в которых говорится о последствиях несоблюдения Правил дорожного движения и которые сопровождаются изображениями жертв дорожно-транспортного происшествия.
Таким образом, основным назначением социальной рекламы в области дорожного движения является обеспечение безопасности его участников и соблюдение Правил дорожного движения. Примером социальной рекламы является также реклама, призывающая к борьбе с коррупцией, выступающая за сохранение окружающей среды, пропагандирующая здоровый образ жизни и т.д. В качестве рекламодателей в социальной рекламе могут выступать физические лица, юридические лица, органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления, а также муниципальные органы, которые не входят в структуру органов местного самоуправления (ч.1 ст. 10 Закона о рекламе).
В отдельных случаях заключение договора социальной рекламы является обязательным - для рекламораспространителя в пределах 5% годового объема распространяемой им рекламы. Заключение такого договора осуществляется в порядке, установленном ГК РФ. Речь, в частности, идет об общих правилах заключения гражданских договоров в части предмета, формы и порядка заключения.
В социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах. В социальной рекламе допускается упоминание о социально ориентированных некоммерческих организациях в случаях, если содержание этой рекламы непосредственно связано с информацией о деятельности таких некоммерческих организаций, направленной на достижение благотворительных или иных общественно полезных целей.
В социальной рекламе можно упоминать о спонсорах, однако существуют временные ограничения. В социальной рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность упоминания о спонсорах не может превышать 3 сек., в социальной рекламе, распространяемой в телепрограммах, при кино- и видеообслуживании, - 3 сек., и такому упоминанию должно быть отведено не более 7% площади кадра, а в социальной рекламе, распространяемой другими способами, - не более 5% рекламной площади.
В качестве особой разновидности социальной рекламы следует выделить политическую рекламу или рекламу политических партий, которая проводится в рамках предвыборной кампании. Ее нужно рассматривать как информацию, распространяемую участниками избирательного процесса, о кандидатах на должность Президента РФ, о кандидатах в депутаты и на иные государственные выборные должности с целью формирования общественного мнения как «за», так и «против» тех или иных кандидатов.
Таким образом, ее основная цель - побуждение людей к участию в политических процессах. Положения Закона о рекламе на политическую рекламу прямо не распространяются (в частности, в ст. 10, посвященной социальной рекламе, о ней не упоминается).
Определение политической рекламы как таковое отсутствует в законодательстве РФ. Единственное упоминание о ней содержится в Законе о рекламе, где лишь в ст. 2 указано, что действие данного Закона не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума. Основной разновидностью политической рекламы следует считать предвыборную агитацию, но ее определение в Законе о рекламе также отсутствует.
Как правильно отмечено в литературе, будучи упомянутой лишь раз, политическая реклама отождествляется с предвыборной агитацией, причем, исходя из смысла данной нормы, политическая реклама есть категория общая, а предвыборная агитация рассматривается как разновидность политической рекламы45. То есть в контексте Закона о рекламе любая предвыборная агитация есть политическая реклама, однако не любая политическая реклама обязательно является предвыборной агитацией.
Рассматривая особенности рекламы отдельных товары и услуг, следует отметить, что необходимо в Закон о рекламе включить статьи, которые регулировали бы рекламу компьютерных игр. Это обусловлено тем, что в настоящее время очень остро стоит вопрос о влиянии компьютерных игра на психической здоровье подрастающего поколения и взрослого населения в целом. Именно поэтому необходимо строго подходить к процессу рекламирования такого товара. К сожалению законодатель не сформулировал до настоящего времени отдельных специфичных норм для рекламирования данного товара.
Итак, проведя небольшое исследование можно сделать вывод, что законодатель устанавливает некоторые ограничения относительно рекламы некоторых видов товаров и услуг. Это обусловлено особым характером товара (например, алкоголь) либо социальной значимостью («социальная реклама»). Целесообразно предусмотреть в действующем законодательстве понятие «политическая реклама», выделив под нее отдельную норму в Законе о рекламе, а также ввести нормы, регулирующие рекламу компьютерных игр.
ГЛАВА 3. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ НАДЗОР В СФЕРЕ РЕКЛАМЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
3.1. Компетенция Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации как органа, осуществляющего контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе