диплом Правовое регулирование ценных бумаг

с судебной практикой ...

Введение
Глава 1. Общие положения о ценных бумагах
1.1. Эволюция рынка ценных бумаг
1.2. Ценная бумага как объект гражданских прав
1.3. Классификация ценных бумаг
Глава 2. Правовое регулирование эмиссии ценных бумаг
2.1. Понятие и сущность эмиссии ценных бумаг
2.2. Процедура эмиссии ценных бумаг
Глава 3. Обращение ценных бумаг
3.1. Сделки с ценными бумагами
3.2. Гражданско-правовая охрана прав участников рынка ценных бумаг
3.3. Правовые коллизии обращения ценных бумаг
Заключение
Список литературы

Актуальность выбранной темы обусловлена тем обстоятельством, что в течение последних лет, в рамках осуществляемой в Российской Федерации правовой реформы, гражданское законодательство находится в процессе реформирования, в результате которого в него в целом, и в положения, регламентирующие эмиссию и обращение ценных бумаг, в частности, регулярно вносятся изменения, что предопределяет постоянное изучение обновленного законодательства. В целом, большинство последних законодательных новелл, направленных на улучшение оборота ценных бумаг нами оцениваются весьма положительно, поскольку должны способствовать разрешению проблем, возникающих в изучаемой сфере. Вместе с тем, предварительный анализ свидетельствует, что и в настоящее время действующее законодательство еще отнюдь не сове ршенно, в нем не устранены все законодательные противоречия, которые создают проблемы в правоприменительной практике. В этой связи, актуальна задача по проведению как научного, так и практического анализа законодательного регулирования правоотношений в рассматриваемой области, с целью выявления, проблемных ситуаций, для их устранения.
Необходимо отметить, что многие теоретические и прикладные вопросы ценных бумаг в целом, и проблематика правового регулирования их эмиссии и обращения в частности , рассматривались в трудах отечественных авторов еще дореволюционного и советского периода развития гражданского права, данная тематика и в наши дни находится в фокусе внимания научного сообщества, что находит свое отражение в трудах авторов, чьи работы представлены в библиографическом списке. Несомненно, работы этих авторов представляют значительный научный интерес, в силу того, что в них приводится доктринальное толкование правовых положений, терминов, категорий, дается научная оценка имеющих место проблем в процессе обращения ценных бумаг. Но, несмотря на достаточное количество работ, посвященных разработке проблем в анализируемой сфере, данная тема до сих пор относится к числу актуальных и имеется ряд вопросов, не нашедших своего разрешения как в теории права, так и в законодательстве. Достаточно указать, что проблематика определения понятия ценной бумаги, ее отличительных признаков, классификации ценных бумаг и т.д. на протяжении долгого исторического промежутка времени была и сейчас является дискуссионной как в отечественной, так зарубежной научной среде. Помимо этого в российской действительности постоянно в последние годы происходят многочисленные трансформации, возникают новые реалии, процессы, тенденции, в том числе в изучаемой сфере. Соответственно они требуют и нового осмысления, оценок. В этой связи автором, на основании изученного материала, судебной практики, рассматривается современная проблематика правового регулирования ценных бумаг в Российской Федерации.
Объектом исследования выступают правоотношения, возникающие в результате эмиссии и обращения ценных бумаг.
В качестве предмета исследования выступает совокупность норм гражданского законодательства России (как действующего, так и утратившего силу), регламентирующие указанные правоотношения, примеры из судебной практики, положения российской доктрины.
Целью настоящего исследования является анализ теоретических и нормативных положений о ценных бумагах, определение эффективности действующего законодательства, обоснование предложений, направленных на его улучшение.
Для достижения этой цели необходимо разрешение следующих задач:
- рассмотреть исторические аспекты развития рынка ценных бумаг;
- рассмотреть ценную бумагу как объект гражданских прав;
- изучить теоретические положения о видах, классификациях ценных бумаг;
- раскрыть понятие и сущность эмиссии ценных бумаг;
- рассмотреть процедуру эмиссии ценных бумаг;
- дать характеристику отдельных сделок с ценными бумагами;
-раскрыть особенности гражданско-правовой охраны прав участников рынка ценных бумаг;
-выявить правовые коллизии обращения ценных бумаг;
-путем обобщения результатов проведенного анализа, сформулировать предложения направленные на усовершенствование нормативных положений действующего законодательства в исследуемой области.

Решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг должно быть составлено в трех экземплярах. После проведения государственной регистрации выпуска один экземпляр остается на хранении в регистрирующем органе, а два других выдаются эмитенту, который при определенных в законе обстоятельствах обязан передать один из экземпляров на хранение регистратору или депозитарию. В случае расхождения в текстах экземпляров решения о выпуске преимущественная сила придается документу, хранящемуся в регистрирующем органе.
Поскольку содержание эмиссионной бездокументарной ценной бумаги находит свое воплощение в решении о выпуске, то оно должно быть неизменным. Поэтому законодатель в ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг, допуская в целом возможность внесения изменений в решение о выпуске, закрепляет императивное правило о запрете эмитенту вносить изменения в решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением после проведения государственной регистрации.
Вторым этапом в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг является утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг. Утверждение решения о размещении в хронологическом порядке не случайно предшествует остальным действиям эмитента, которые будут направлены на реализацию эмиссии ценных бумаг. Именно данное решение выступает в качестве правовой основы для всех последующих этапов эмиссии, именно в нем должны быть сформулированы и конкретизированы основополагающие условия для проведения эмиссии и порядка ее осуществления.
Утверждение решения о выпуске ценных бумаг возможно только на основании решения общего собрания или собственного решения совета директоров об увеличении уставного капитала, к примеру, путем размещения дополнительных акций и в соответствии с указанным решением.
Выпуск или выдача ценных бумаг подлежат государственной регистрации в случаях, особо установленных законом (абз. 2 п. 2 ст. 142 ГК РФ). В частности, в настоящее время предусматривается проведение государственной регистрации выпуска таких ценных бумаг, как акции и облигации, являющихся эмиссионными ценными бумагами. Обязанность эмитентов по осуществлению государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг устанавливается Законом о рынке ценных бумаг.
Эмитент представляет в регистрирующий орган: заявление эмитента на госрегистрацию выпуска; анкету эмитента; копию документа, подтверждающего госрегистрацию эмитента; решение о выпуске ценных бумаг; копию решения органа управления эмитента, который принял решение о размещении ценных бумаг; копию решения органа управления эмитента, который утвердил решение о выпуске; копию учредительных документов эмитента; платежное поручение с отметкой банка о факте уплаты эмитентом государственной пошлины; опись документов1.
Также в законодательстве указаны случаи, при которых эмиссия ценных бумаг, например, облигаций может осуществляться без государственной регистрации их выпуска, регистрации проспекта, государственной регистрации отчета об итогах выпуска при одновременном соблюдении всех условий, указанных в ст. 27.5-2 Закона о рынке ценных бумаг:
- облигации допускаются к организованным торгам, проводимым биржей, и размещаются путем открытой подписки;
- эмитент облигаций существует не менее трех лет и имеет надлежащим образом утвержденную годовую финансовую отчетность за два завершенных отчетных года, достоверность которой подтверждена аудиторским заключением;
- облигации не предоставляют их владельцам иных прав, кроме права на получение номинальной стоимости или номинальной стоимости и процента от номинальной стоимости;
- облигации выпускаются в документарной форме на предъявителя с обязательным централизованным хранением;
- выплата номинальной стоимости и процентов по облигациям осуществляется только денежными средствами.
Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер, распространяющийся на все ценные бумаги одного выпуска. Если выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, то выпуску присваивается идентификационный номер, представляющий собой цифровой (буквенный, знаковый) код. Порядок присвоения выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг государственных регистрационных номеров или идентификационных номеров и порядок их аннулирования устанавливаются Банком России.
Если выпуск ценной бумаги производится в документарной форме, прилагается образец сертификата или описание. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг размещаемых путем подписки, должна сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг, за исключением случаев, описанных в ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг.
Государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляет Банк России. Банк России устанавливает порядок ведения реестра и ведет реестр эмиссионных ценных бумаг (в том числе облигаций), содержащий информацию о зарегистрированных им выпусках, а также вносит изменения в реестр в течение трех дней после принятия соответствующего решения или получения документа, являющегося основанием для внесения таких изменений. В случае отказа в государственной регистрации принимается мотивированное решение (п. 3 ст. 20 Закона о рынке ценных бумаг).
Предусмотрен ряд следующих оснований для отказа в государственной регистрации эмиссии ценных бумаг (ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг):
- нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству РФ и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству РФ о ценных бумагах;
- несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям Закона о рынке ценных бумаг и нормативных актов Банка России;
- непредставление в течение 30 дней по запросу Банка России всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг;
- несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;
- внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений);
- иные основания, установленные федеральными законами.
Для иллюстрации изложенного, приведем пример из судебной практики.
Так, судом кассационной инстанции было указано, что внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений), является основанием для отказа в регистрации эмиссионных ценных бумаг (статья 21 Закона о рынке ценных бумаг).
Из протокола внеочередного собрания акционеров следует, что на дату окончания приема бюллетеней для голосования поступили бюллетени от тридцати трех акционеров и их законных представителей, обладающих в совокупности 19134 голосами (91,57 процента от общего числа обыкновенных голосующих акций общества). При этом за увеличение уставного капитала общества было отдано 19098 (или 99,81 процента) голосов, против - 36 (или 0,19 процента). Между тем судебно-почерковедческой экспертизой, проведенной при рассмотрении Арбитражным судом города Москвы дела N А40-51627/07-43-484, установлено, что подписи на бюллетенях, поступивших от четырех акционеров, владеющих в совокупности 8360 акциями общества, выполнены другими лицами. Таким образом, представленный для регистрации выпуска эмиссии ценных бумаг протокол внеочередного собрания акционеров содержал недостоверные сведения. В силу статьи 26 Закона о рынке ценных бумаг обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации может служить основанием для признания этого выпуска несостоявшимся1.
Следующим этапом в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг является размещение эмиссионных ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг размещение эмиссионных ценных бумаг, это их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Как верно пишет В.В. Гриб, само по себе размещение складывается из отдельных договоров направленных на приобретение ценных бумаг, которые заключаются между эмитентом и его подписчиками. Таким образом, данные договоры также можно признать в качестве основания для размещения ценных бумаг. Так, например, облигации кредитных организаций размещаются путем подписки - заключения эмитентом договора купли-продажи с покупателями на оговоренное число облигаций1.
Итак, размещение ценных бумаг включает в себя: совершение сделок, которые направлены на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам; внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае когда размещаются именные ценные бумаги) либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением (в случае когда размещаются документарные облигации с обязательным централизованным хранением); выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае когда размещаются документарные облигации без обязательного централизованного хранения). Как правило, эмитент приобретает право начать процесс размещения эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска).
Таким образом, в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитентом производится отчуждение их первым приобретателям, которые становятся управомоченными по ценной бумаге лицами, приобретая одновременно и права на ценные бумаги, и права, вытекающими из ценной бумаги.
Размещение ценных бумаг может проводиться путем открытой или закрытой подписки. Размещение ценных бумаг путем подписки - это размещение ценных бумаг на организованных торгах, а также на основании договоров, в том числе договоров купли-продажи, мены, и т.д. иными словами открытая подписка - это возможность приобретения ценных бумаг неограниченным кругом лиц. Отметим, что при размещении ценных бумаг путем открытой подписки госрегистрация выпуска сопровождается регистрацией их проспекта. В этом случае организация обязана опубликовать сообщение о госрегистрации выпуска ценных бумаг в печатном органе средств массовой информации, которое должно распространяться на территории РФ тиражом не менее 10 000 экземпляров, с указанием порядка доступа любых заинтересованных лиц.
В свою очередь, закрытая подписка - это размещение ценных бумаг среди заранее ограниченного круга лиц. В этом случае размещение также может осуществляться взамен иного обязательства, существовавшего между организацией - эмитентом и приобретателями ценных бумаг (новация долга). Размещение ценных бумаг может происходить путем конвертации ранее выпущенных организацией конвертируемых облигаций в соответствии с условиями их выпуска.
Размещение путем подписки производится при условии их полной оплаты. На практике в процессе размещения может быть реализовано меньшее количество ценных бумаг, чем это предполагалось первоначально. Решением о выпуске ценных бумаг может быть определена доля ценных бумаг, при неразмещении которой эмиссия считается несостоявшейся.
Отметим, что размер уплачиваемой госпошлины за государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, которые размещаются путем подписки, составляет 0,2% номинальной суммы выпуска, но не более 200 000 руб. (пп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Завершение размещения ценных бумаг происходит в срок, установленный решением о выпуске ценных бумаг, но не позднее одного года с даты регистрации выпуска. Организация вправе продлить указанный срок путем внесения изменений в решение о выпуске в специальном порядке, при этом каждое продление срока размещения не может составлять более одного года, а общий срок размещения - более трех лет. Кроме того, если государственная регистрация выпуска ценных бумаг не сопровождалась регистрацией их проспекта, то он может быть зарегистрирован после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.
Не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в Банк России отчет об итогах выпуска. В случаях, установленных п. 2 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, вместо отчета об итогах выпуска эмитент вправе представить уведомление об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Если по какой-либо причине выпуск облигаций признан несостоявшимся, то денежные средства (или иное имущество) возвращаются приобретателям в установленном порядке. Акцентируем внимание на том, что за несвоевременное представление отчета об итогах выпуска акций виновной компании грозит штраф по ст. 15.17 КоАП в размере от 500 до 700 тыс. руб. Помимо этого может быть оштрафовано и должностное лицо организации (напр., гендира) - санкции составляют от 10 до 30 тыс. руб.1
Далее отметим, что уже после государственной регистрации эмиссия может быть признана недействительной. При этом, основанием для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся согласно п. 4 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг является:
- нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства РФ, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска);
- обнаружение в документах, на основании которых были осуществлены государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера, и (или) в документах, представленных для государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации, повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг;
- непредставление эмитентом в Банк России отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в установленный Законом о рынке ценных бумаг срок после истечения срока их размещения;
- отказ Банка России в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в случаях, если указанный Закон предусматривает его государственную регистрацию;
- неразмещение ни одной эмиссионной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска);
- неисполнение эмитентом требования Банка России или требования регистрирующего органа об устранении допущенных в ходе эмиссии ценных бумаг нарушений требований законодательства РФ.
В случае признание эмиссии ценных бумаг несостоявшейся или недействительной, приводит к аннулированию её государственной регистрации, изъятию из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска, а также к возвращению владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, которые были получены эмитентом в счет их оплаты.
Порядок изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг и возвращения владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества устанавливается нормативным актом Банка России.
Возмещение всех расходов, обусловленных признанием выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и возвратом средств их владельцам, возлагается на эмитента.
В силу общего правила, закрепленного в ч. 12 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг, владельцы эмиссионных ценных бумаг, иные лица, которым были причинены убытки в связи с нарушениями, совершенными в ходе эмиссии, а также в связи с признанием несостоявшимся или недействительным выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, вправе потребовать возмещения убытков от эмитента или третьих лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Таким образом, можно выделить единую общую цель, для достижения которой направлены все этапы процедуры эмиссии ценных бумаг, это создание ценных бумаг и выпуск их в гражданский оборот.
Глава 3. Обращение ценных бумаг
3.1. Сделки с ценными бумагами
Ценные бумаги могут выступать в качестве предмета различных гражданско-правовых сделок, как на биржевом, так и на внебиржевом рынке. С каждым годом все большее распространение получают биржевые сделки, имеющие определенные особенности, обусловленные особенной спецификой ценных бумаг как товара, а также условиями, предъявляемые к их отчуждению и приобретению. При этом на специфику договора купли-продажи ценных бумаг влияет рынок, на котором происходит их обращение, а именно на первичном или вторичном.
Первичное размещение ценных бумаг, которое сопровождается договором купли-продажи, выступает в качестве неотъемлемого этапа выпуска ценных бумаг с характерными последствиями, вытекающими из данной процедуры. В первую очередь это зависит от характера отношений, обладающих публичной природой и обуславливающих неравенство их участников. На первичном рынке неравенство сторон находит свое проявление в формальном аспекте. Имеется ввиду возможность смены статуса владельца, который довольно легко изменить при вторичном обращении, где покупатель в любой момент может осуществить продажу ценных бумаг.
Особенности, присущие торговле ценными бумагами, находят свое проявление в специфичной сущности договорных отношений, посредством которых оформляется обращение ценных бумаг, и которые не могут быть ограничены рамками обычной куплей-продажей. В виду того, что правовой смысл и цель договора в этом случае не определяют собой классическую куплю-продажу, Е.Н. Решетина полагает, что «договор купли-продажи ценных бумаг представляет из себя, особенный вид договора по отчуждению имущества»1.
Процесс купли-продажи ценных бумаг оформляется посредством применения норм о купле-продаже, но, не выходя за объем, который может быть задействован в отношении объекта права, не имеющего овеществленной составляющей.
Биржевые сделки, признаваемые двусторонними сделками, обладают существенными особенностями, обусловленными, в том числе и особыми условиями их совершения, на что обращалось внимание еще представителями дореволюционной цивилистики. Так, к примеру, по мнению Г.Ф. Шершеневича подобные особенности заключаются в субъектах, объекте и действиях сторон договора2.
Наш современник, Г.Н. Шевченко, полагает, что в наши дни эти особенности в практике биржевых сделок проявляются в следующих моментах:
- местом совершения сделок с ценными бумагами является фондовая биржа, на которую возложено выполнение функции организатора торгов;
- особенный субъектный состав - участники торгов на фондовой бирже (брокеры, дилеры и управляющие). Иные лица могут осуществлять операции на бирже только через брокеров, являющихся участниками торгов;
- специфичный предмет – строго установленный перечень объектов гражданского права, которым дан допуск на обращение на данной бирже, и при этом эти объекты в обязательном порядке должны быть стандартизированы по количественным и качественным параметрам;
- специальный порядок заключения сделок - исключительно в течение торговой сессии. Установлена простая письменная форма путем обмена документами. Порядок по регистрации и оформлению совершаемых биржевых сделок определяется биржей самостоятельно1.