Правой статус дочерних обществ

Таким образом, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) общество в соответствии с заключенным между ними договором имеет возможность определять решения, принимаемые обществом. Такое определение содержится в п. 1 ст. 105 ГК РФ. Согласно п. 2 той же статьи основное общество отвечает солидарно с дочерним по сделкам, заключенным последним во исполнение обязательных для него указаний.
Признание одного общества дочерним по отношению к другому является важным с точки зрения налоговых отношений, например: при определении правильности ценообразования, при антимонопольном регулировании, а также при установлении объема ответственности материнской компании по сделкам дочернего общества. В этом случае для признания или непризнания общества дочерним, например при заключении дог ...

Введение 3
ГЛАВА 1. Дочерние общества как субъекты гражданского права 5
1.1. Понятие дочернего общества в России и за рубежом 5
1.2. Цель и особенности создания дочерних обществ как субъектов права 8
1.3. Действующее российское законодательство о дочерних обществах 21
ГЛАВА 2. Реализация правового статуса дочерними обществами 29
2.1. Органы управления дочерних обществ 29
2.2. Правовое регулирование взаимодействия основного хозяйственного и дочернего обществ 34
2.3. Применение гражданско-правовой ответственности к дочернему обществу 41
ГЛАВА 3. Проблемы правового регулирования реализации дочерними обществами своего статуса и пути их решения 49
3.1. Проблемы правового регулирования деятельности дочерних хозяйственных обществ в составе холдингов 49
3.2. Проблемы применения солидарной ответственности основного хозяйственного общества по сделкам дочернего общества 61
3.3. Проблемы возмещения убытков, причиненных основным хозяйственным обществом дочернему обществу 63
Заключение 69
Библиографический список 72

Актуальность темы работы обусловлена тем, что в настоящее время регулирование деятельности дочерних компаний носит неполный характер и не в должной мере отражает сложившиеся в экономике страны реалии. Законодательство не содержит единого определения для данных понятий - в различных нормативных правовых актах предлагается понимать сходные правовые явления под разными терминами. Названный факт осложняет правоприменительную практику и затрудняет защиту интересов государства, кредиторов, акционеров дочерних обществ.
Объектом выпускной квалификационной работы работы являются общественные отношения, связанные с правовым регулированием формирования и реализации правового статуса дочерних обществ.
Предметом выпускной квалификационной работы является правовой статус дочерних обществ как субъектов права.
Целью данной работы ставится комплексное исследование содержание правового статуса дочерних обществ для выявления проблем правового регулирования в данной сфере и выработки рекомендаций по совершенствованию этого института.
Задачами работы является:
• рассмотреть понятие дочернего общества в России и за рубежом;
• определить цель и особенности создания дочерних обществ как субъектов права;
• проанализировать действующее российское законодательство о дочерних обществах;
• рассмотреть органы управления дочерних обществ;
• исследовать правовое регулирование взаимодействия основного хозяйственного и дочернего обществ;
• проанализировать применение гражданско-правовой ответственности к дочернему обществу;
• выявить проблемы правового регулирования деятельности дочерних хозяйственных обществ в составе холдингов;
• проанализировать проблемы применения солидарной ответственности основного хозяйственного общества по сделкам дочернего общества;
• выявить проблемы возмещения убытков, причиненных основным хозяйственным обществом дочернему обществу;
• сформулировать конкретные предложения по внесению изменений в действующее законодательство.
Нормативно-правовой основой данной работы являются следующие нормативно-правовые акты: Конституция Российской Федерации; Гражданский кодекс РФ, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; ФЗ «Об акционерных обществах» и другие.
Данная тема привлекала внимание таких исследователей как: Алексеев С.С., Гонгало Б.М., Белых В.С., Борисова С.В., Букаев Г.И., Горлов В.А. Сергеев А.П., Садиков О.Н., Толстого Ю.К., Ершова И.В., Жилинский С.Э., Попондопуло, В.Ф., Марсова А.В., Лахно П.Г., Черепахин Б.Б. и других.
В работе применяются общие и частные методы исследования, в том числе описательный, историко-юридический, системно-правовой, формально-юридический, метод сравнительного анализа.
Работа состоит из введения, трех глав, заключения и библиографического списка.

Представляется необходимым закрепить в законе два варианта реализации права основного общества (товарищества) давать юридически необязательные указания дочернему обществу:1) данные указания по инициативе основного общества (товарищества) передаются дочернему обществу в лице его исполнительного органа;2) дочернее общество в лице его исполнительного органа получает по своему письменному запросу подтверждение от основного общества (товарищества) о согласии с данными в устной форме указаниями.При этом любое указание (подтверждение от основного общества (товарищества) о согласии с данным дочернему обществу в устной форме указанием), которое может причинить убытки дочернему обществу, должно быть письменно оформлено и подписано основным обществом (товариществом).В каждом из перечисленных случаевдочернее общество сохранит юридическую самостоятельность, поскольку окончательное решение об исполнении либо неисполнении любых указаний основного общества (товарищества) будет принимать дочернее общество в лице исполнительного органа, а члены органов юридического лица будут нести ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если не докажут, что действовали во исполнение данных дочернему обществу указаний основного общества (товарищества) либо осуществляли свои права и исполняли обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.Таким образом, для защиты интересов дочернего общества законодатель также установил дополнительную меру защиты: участники (акционеры) дочерней компании вправе требовать возмещения материнской компанией убытков, причиненных дочерней компании действиями или бездействием материнской компании. В следующем параграфе автор считает важным подробно рассмотреть ответственность дочернего общества.2.3. Применение гражданско-правовой ответственности к дочернему обществуОсновные последствия признания общества дочерним связаны с возникновением ответственности «материнской» (контролирующей) компании перед его кредиторами (п. 2 ст.атьи 105 ГК ражданского кодекса РФ). «Материнская» (контролирующая) компания отвечает по сделкам, совершенным дочерним обществом в двух случаях:а) при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть доказано дочерним обществом либо его кредиторами) контролирующая компания отвечает перед кредиторами дочернего общества солидарно с ним. При этом в соответствии с абз. 2 п. 3 ФЗ «Об акционерных обществах» контролирующая компания считается имеющей право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. В литературе положение абз. 2 п. 3 ФЗ «Об акционерных обществах» рассматривается как необоснованно узкое, противоречащее абз. 2 п. 2 статьи 105 Гражданского кодекса РФ и поэтому не подлежащее применению;б) в случае банкротства дочернего общества по вине контролирующей компании (должно быть доказано, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компании) контролирующая компания отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостаточности имущества дочернего общества для погашения его долгов (абз. 3 п. 2 ст.атьи 105 ГК РФражданского кодекса РФ). Из абз. 3 п. 3 ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах» следует, что контролирующая компания привлекается к субсидиарной ответственности лишь в том случае, если она заведомо знала о наступлении банкротства дочернего общества. Налицо коллизия между нормами Гражданского кодекса РФ и ФЗ «Об акционерных обществах», которая должна разрешаться в пользу Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым субсидиарная ответственность контролирующей компании наступает при любой форме ее вины.Если дочернему обществу причиняются убытки по вине контролирующей компании, но дочернее общество, находящееся под влиянием контролирующего общества, не требует их возмещения, то участники (акционеры) дочернего общества вправе, защищая свои интересы, потребовать от контролирующей компании возмещения причиненных ею убытков (п. 3 статьи 105 Гражданского кодекса РФ), если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. Законом об акционерных обществах установлено, что убытки считаются причиненными по вине контролирующей компании только в случае, когда она использовала имеющиеся у нее право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки (абз. 4 п. 3 ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах»).Если дочернее общество контролируется несколькими компаниями, к ответственности должна привлекаться та из них, на основании чьих указаний были заключены соответствующие сделки.Дочернее общество не отвечает по долгам контролирующей компании (основного общества) (абз. 1 п. 2 статьи 105 Гражданского кодекса РФ). Исправьте везде на сокращенный вариант ссылки, ГК РФ – чаще применимо.Итак, организация считается дочерней, если другое предприятие имеет право влиять на ее решения (ст. 105 Гражданского кодекса РФ) в силу преобладающего участия в ее уставном капитале. То есть владеет контрольным пакетом акций, если речь идет о АО или ПАО, либо имеет значительную долю в уставном капитале ООО. Основанием может также считаться договор, согласно которому головная организация управляет решениями дочерней организации. При этом компания, которая уполномочена давать дочернему обществу указания, отвечает солидарно с ней по сделкам, заключенным в соответствии с такими распоряжениями. Если вдруг подконтрольную структуру признают банкротом, то основное общество будет нести субсидиарную ответственность по ее долгам. Причем если дочерняя организация понесла убытки по вине контролирующего предприятия, то она вправе потребовать их возместить.Несмотря на то что ответственность за дочернее общество всегда остается на материнской организации, последней бывает выгодно прекратить ее финансирование. Уместно остановиться на том случае, когда действительно здоровую компанию по финансовым причинам приходится переводить на самоокупаемость, то есть предоставить подконтрольной фирме возможность самостоятельно обеспечивать себя всеми ресурсами. По сути, для того чтобы дать свободу дочерней организации, никаких обязательных серьезных мероприятий основной компании проводить не нужно. Всего-то необходимо прекратить ее финансирование и перевести тем самым на самоокупаемость. В то же время некоторые нюансы следует учесть. Так, если организация переводится на самоокупаемость, то ей должно быть предоставлено и право самоуправления. Это возможность самостоятельно определять поставщиков товаров, работ и услуг, а также вести кадровую политику. Иначе получится, что платежная ведомость навязана извне, а найти деньги - проблема организации. Если подобная ситуация уже имеет место, то дочерней фирме должно быть предоставлено право изменить тяготящие обязательства.В качестве примера можно привести следующую ситуацию. Рекламная компания из Санкт-Петербурга учредила дочернюю организацию в Москве. Однако все рычаги управления остались в Санкт-Петербурге, где согласно уставу дочерней организации обязаны были согласовываться все сделки стоимостью свыше 10 000 евро. Более того, бухгалтерия и расчетные счета организации де-факто находились в Санкт-Петербурге. Это ограничивало дееспособность компании. У контрагентов в столице она стала ассоциироваться с обычным небольшим филиалом, который не вправе принимать самостоятельные решения. В то же время центральный офис в Санкт-Петербурге требовал от московского филиала окупаемости и даже прибыли, ведь рынок рекламы достаточно велик. Компания так и не смогла в результате развить сеть щитов в разных районах столицы, поскольку питерское управление навязывало свои решения без учета специфики местного рынка. Через 2 месяца после того, как финансовый кризис пришел в Россию, компания была вынуждена свернуть свою деятельность в столице.Теперь остановимся на ответственности дочернего общества. Передача гражданско-правовой задолженности обычно осуществляется на основании договора цессии и договора перевода долга. Недостатком этого вида сделки является необходимость получения согласия кредитора на перевод долга от основного общества к дочернему. Если кредитор отказывается дать такое согласие, можно использовать договор поручительства.Создание дочернего общества путем учреждения характеризуется отсутствием у него правопреемства по гражданско-правовым обязательствам основного общества. Тем не менее необходимость передачи дочернему обществу при его учреждении прав и обязанностей основного общества очевидна. Она обусловлена двумя аспектами:1. Основное общество при учреждении дочернего желает перенести на него часть рисков, связанных с наличием гражданско-правовой задолженности.2. При оплате уставного капитала дочернего общества имуществом основного общества дочернее приобретает право собственности на такое имущество (п. 3 ст. 213 Гражданского кодекса РФ). Формально активы основного общества в рассматриваемой ситуации не уменьшаются. Однако изменяется их состав: взамен передаваемого имущества (в том числе недвижимого) основное общество приобретает акции (доли участия) дочернего общества.В то же время в связи с отсутствием правопреемства вновь создаваемого дочернего общества гражданско-правовая задолженность основного общества остается прежней. Тем не менее на практике действия основного общества по учреждению дочернего и передаче ему имущества могут быть квалифицированы как действия, совершаемые с целью вывода ликвидных активов и уклонения от удовлетворения требований кредиторов и уплаты налогов.Передача задолженности посредством договора поручительства реализуется следующим образом. Между дочерним обществом и кредитором основного общества заключается договор поручительства, по которому дочернее общество выступает поручителем по соответствующим обязательствам основного общества (ст. 361 Гражданского кодекса РФ). В отличие от ситуации с переводом долга основное общество не выбывает из соответствующего обязательства и продолжает выступать в качестве должника. Дочернее общество первоначально выступает как поручитель, а затем, при исполнении им обязательства основного общества, обеспеченного поручительством, - в качестве кредитора основного общества (п. 4 ст. 387 Гражданского кодекса РФ). Кредитор выбывает из отношений сразу, как только дочернее общество исполнит обязательство, обеспеченное поручительством последнего.Поручительство является законным способом исполнения дочерними обществами обязательств основного общества и позволяет прекратить отношения между кредитором и должником (преимущество для основного общества). В то же время в результате заключения договора поручительства в соответствующем обязательстве появляются два должника: основное и дочернее общества (преимущество для кредитора). При этом исполнение по договору, обеспеченному поручительством, осуществляется в пользу дочернего общества (преимущество для последнего).Порядок перехода прав кредитора основного общества к дочернему (поручитель основного общества) при исполнении последним обязательства, обеспеченного поручительством, предусмотрен ст. ст. 361 - 367 Гражданского кодекса РФ и характеризуется следующими основными аспектами:- необходимостью заключения договора поручительства между дочерним обществом и кредитором основного общества. Ст. 362 Гражданского кодекса РФ предусматривает обязательную письменную форму договора поручительства. Таким образом, предполагается наличие желания дочернего общества и кредитора основного общества заключить договор поручительства. Однако поручительство является способом обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, что дает кредитору дополнительные гарантии исполнения соответствующего обязательства (п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ);- солидарной или субсидиарной ответственностью дочернего общества (поручителя). В договоре поручительства между дочерним обществом и кредитором основного общества может быть установлена как солидарная, так и субсидиарная ответственность (ст. 363 Гражданского кодекса РФ). В связи с обязательностью предварительного обращения кредитора к основному обществу при субсидиарной ответственности представляется целесообразным в договоре поручительства установить солидарную ответственность дочернего общества (ст. ст. 323, 399 Гражданского кодекса РФ). В этом случае кредитор основного общества вправе обратиться сразу к дочернему, истребуя долг полностью (если исполнение по договору не было осуществлено) или его часть (при частичном исполнении договора);- объемом ответственности дочернего общества по обязательствам основного общества. Он может быть как полным, так и ограниченным (п. 2 ст. 363 Гражданского кодекса РФ). Представляется, что в договоре поручительства предпочтительнее указывать полный объем ответственности дочернего общества (включая проценты и т.д.), т.к. в последующем при исполнении им соответствующего обязательства основного общества именно дочернее станет кредитором (первоначальный кредитор выбывает из отношений). При ограниченной ответственности дочернего общества как поручителя первоначальный кредитор может сохранить право, например, на получение процентов и соответственно предъявить требования основному обществу;- правами дочернего общества, исполнившего обязательство основного общества. В силу п. 1 ст. 365 Гражданского кодекса РФ такое дочернее общество становится кредитором в соответствующем обязательстве в полном объеме (предполагается, что в договоре поручительства будет указан полный объем ответственности дочернего общества по обязательствам основного общества и дочернее общество полностью удовлетворит требования кредитора). Следует иметь в виду, что п. 1 ст. 365 Гражданского кодекса РФ предоставляет дочернему обществу как поручителю право требовать от основного общества (должника) уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за основное общество. Принимая во внимание факт дочерней зависимости, представляется, что данное право не будет реализовано.На практике этот способ передачи кредиторской задолженности может быть использован в том случае, если у основного общества на момент создания дочернего остались действующие договоры, по которым исполнение целесообразнее осуществлять в пользу дочерних обществ (например, договоры на поставку сырья для производства продукции, которая уже осуществляется соответствующим дочерним обществом).Если исполнение по договору, обеспеченному поручительством дочернего общества, произведено в пользу основного (например, в адрес основного общества была осуществлена поставка сырья), то основное общество в счет погашения денежного обязательства может передать соответствующее сырье в качестве отступного на основании ст. 409 Гражданского кодекса РФ. Отступное является способом прекращения обязательства между основным и дочерним обществами и заключается в том, что основное общество (должник) с согласия дочернего может заменить исполнение денежными средствами на исполнение передачей соответствующего имущества (например, сырья для производства).В данном случае дочернее общество погашает задолженность перед кредитором основного общества и отражает в учете дебиторскую задолженность основного общества. Ситуации бывают двух видов:I. Поручитель выполняет обязательство должника перед кредитором по оплате товаров (работ, услуг). Должник погашает обязательство перед поручителем денежными средствами или путем предоставления ему товаров (работ, услуг). II. Поручитель выполняет обязательство должника перед кредитором по реализации товаров (работ, услуг) в счет полученных авансов. Должник погашает обязательство перед поручителем денежными средствами или путем предоставления ему товаров (работ, услуг).При погашении обязательств перед поручителем путем предоставления товаров (работ, услуг), в счет оплаты которых был предоставлен аванс, выполняются условия для вычета, установленные п. 6 ст. 172 Налогового кодекса РФ. Погашение обязательства перед поручителем денежными средствами можно оформить как возврат аванса. Думается, что в этом случае также возможно применить вычет, установленный п. 5 ст. 171 Налогового кодекса РФ.Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод, что переход прав кредитора основного общества к дочернему (поручителю основного общества) при исполнении дочерним обществом обязательства основного, обеспеченного поручительством, в целом не должен вызывать трудностей с применением налогового законодательства. В свою очередь, основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества. Далее следует проанализировать проблемные аспекты правового регулирования деятельности дочерних обществ.ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕАЛИЗАЦИИ ДОЧЕРНИМИ ОБЩЕСТВАМИ СВОЕГО СТАТУСА И ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ3.1. Проблемы правового регулирования деятельности дочерних хозяйственных обществ в составе холдингов Обзор проблем связанных с дочерними и хозяйственными обществами начнем со следующего вопроса. Одним из наиболее значимых законодательных ограничений при создании хозяйственного общества является запрет, согласно которому его учредителем (акционером, участником) не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Это правило установлено п. 2 ст. 10 ФЗ «Об акционерных обществах» и пп. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Данное ограничение особенно актуально для организации, намеревающейся создать дочернее общество.Выходом из рассматриваемой ситуации является привлечение иного лица в качестве второго учредителя создаваемого дочернего общества.Определенные трудности вызывает вопрос о критериях оценки соответствия предпринимательской деятельности целям деятельности некоммерческой организации и направленности предпринимательской деятельности на достижение этих целей. Известно, что некоммерческая деятельность для некоммерческих организаций является основным видом деятельности. Из п. 3 ст. 50 Гражданского кодекса РФ и ст. 24 ФЗ «О некоммерческих организациях» следует, что предпринимательская деятельность должна носить вспомогательный характер, она призвана поддерживать некоммерческую деятельность. Этому способствует и правовой режим доходов, полученных некоммерческой организацией от предпринимательской деятельности: такие доходы запрещается перераспределять между учредителями организации, они признаются одним из источников формирования имущества некоммерческой организации (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 26 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Таким образом, доходы от разрешенной предпринимательской деятельности некоммерческой организации являются не только основным источником формирования имущества организации, но и средством обеспечения ее уставных целей: предпринимательская деятельность способствует созданию имущественной базы, которая обеспечивает некоммерческой организации возможность осуществлять ее уставные цели и задачи.В связи с этим основным критерием для оценки является обязательность направления доходов, полученных некоммерческой организацией от разрешенной предпринимательской деятельности, на достижение целей, ради которых она создана. Такой вывод разделяется большинством юристов, которые исследовали вопросы осуществления предпринимательской деятельности некоммерческой организацией.Обобщая вышеизложенное, представляется, что привлечение некоммерческой организации в качестве второго учредителя создаваемого дочернего общества не входит в противоречие с действующим законодательством РФ. Однако в рассматриваемой ситуации необходимо иметь в виду, что прибыль такой некоммерческой организации от участия в дочернем обществе следует направлять на реализацию уставных целей некоммерческой организации.