способы преодоления пробелов в трудовом законодательстве

Содержание
Введение 3
ГЛАВА I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРОБЕЛОВ В ТРУДОВОМ ПРАВЕ РОССИИ 5
1. Понятие пробела в трудовом праве 5
2. Отграничение пробелов в трудовом праве от смежных юридических категорий 7
3. Причины пробелов в трудовом праве 11
4. Виды пробелов в трудовом праве 16
ГЛАВА II. СПОСОБЫ УСТРАНЕНИЯ ПРОБЕЛОВ В ТРУДОВQM ПРABE 20
1. Понятие устранения пробелов в трудовом праве 20
2. Применение аналогии права 25
3. Применение принципов трудового права 30
Список использованной литературы 41

Действительно, принципы трудового права абстрактны, они носят общий характер и поэтому не отражают всей специфики общественных отношений, в той или иной мере связанных с трудом. В некоторых случаях достаточно проблематично вывести из принципов трудового права правоположение, посредством которого преодолевается пробел в трудовом праве и разрешается конкретное дело. Однако нельзя не признать, что такое несовершенство легче вынести, чем банкротство правосудия или возведение так называемого разума, т.е. судебного произвола, в источник права.
Можно рассмотреть на примере судебной практики действие принципов трудового права. Между спортсменом К., являвшимся в момент заключения трудового договора несовершеннолетним, и футбольным клубом заключен срочный трудовой договор сроком на три года, которым предусмотрена обязанность К. в случае расторжения трудового договора по его инициативе (по собственному желанию) без уважительных причин, а также по инициативе работодателя по основаниям, которые относятся к дисциплинарным взысканиям, произвести в пользу клуба денежную выплату в размере суммы, эквивалентной 1 000 000 евро.
Районный суд отказал в удовлетворении искового требования К.
Суд констатировал, что в ТК РФ содержится прямое указание на возможность включения в трудовой договор со спортсменом условия об обязанности спортсмена произвести в пользу работодателя денежную выплату в случае расторжения трудового договора по инициативе спортсмена без уважительных причин. В то же время ТК РФ не установлено ограничений размера данной выплаты или ограничений для применения указанных норм с учетом возраста спортсмена. Решение районного суда оставлено без изменения определением судебной коллегии по гражданским делам областного суда.
Однако районным судом при рассмотрении дела по данному трудовому спору не был принят во внимание довод истца К., указывавшего на то, что оспариваемое условие было включено работодателем в содержание трудового договора с К. с намерением исключить возможность расторжения трудового договора по инициативе К.
Поэтому при разрешении трудового спора К., оспаривавшего законность включения в трудовой договор условия об обязанности К. в случае расторжения трудового договора по его инициативе (по собственному желанию) без уважительных причин произвести в пользу работодателя денежную выплату в размере суммы, эквивалентной 1 000 000 евро, суду следовало дать оценку указанного условия трудового договора не только на основании норм частей 3-5 ст. 348.12 ТК РФ, но и исходя из положений ст. 1,2 и 9 ТК РФ. При этом суду надлежало проверить обеспечение согласования интересов сторон при установлении указанной выплаты с учетом содержания всех условий трудового договора в их совокупности.
Как видим, принципы трудового права могут служить действенными инструментами разрешения юридических споров, прикладными средствами правового регулирования, которыми руководствуются субъекты трудового права при достижении целей своей практической деятельности. При этом они применяются, как правило, в наиболее сложных ситуациях, которые не удается разрешить (урегулировать, квалифицировать), прибегая к обычным нормам-предписаниям. Тем самым правовые принципы можно рассматривать как действенный канал перевода состояния неопределенности в трудовом праве в определенность. Нередко - при отсутствии иных правовых возможностей - они представляют собой последний довод.
Главная задача - придать принципам трудового права реально действующий характер, сосредоточить усилия на их использовании для разрешения трудовых споров, полнее раскрыть их инструментальный потенциал, т.е. превратить принципы в повседневный атрибут практической юриспруденции.
Аналогия на основе принципов права применяется тогда, когда невозможно подобрать норму права, регулирующую сходные с пробельными общественные отношения, т.е. использовать аналогию норм права. В юридической науке этот метод преодоления пробелов в праве принято именовать «аналогией права».
Аналогия права заключается в решении пробельного юридического дела на основе принципов права и, как верно отмечает А.С.Пиголкин, представляет собой аккумуляцию общих начал (принципов) соответствующего института или отрасли права и их преломление в конкретном деле. Такого мнения придерживается большинство ученых. Поэтому точнее говорить не об аналогии права, а об аналогии на основе принципов права. Определенную сложность для широкого использования этого термина представляет собой то обстоятельство, что в отечественном правоведении нет единства по вопросу понятия и видов принципов трудового права. Не вдаваясь в тонкости дискуссии о понятии принципов права, все же позволим себе не согласиться с теми учеными, которые рассматривают правовые принципы как «объективно присущие праву качества» и не видят в них «субъективного усмотрения законодателя». Представляется, что желаемое в данном случае выдается за действительное. Преодоление пробелов в трудовом праве требует исходить, прежде всего, из принципов всего российского трудового права.
Действующий ТК РФ не закрепляет правоприменительной роли принципов трудового права. В связи с этим целесообразно было бы дополнить ТК РФ соответствующей статьей, в которой указать, что принципы трудового права, закрепленные в нормативных правовых актах, нормативных правовых договорах и обычаях трудового права, не должны противоречить основополагающим принципам трудового права.
В случае установления противоречий между основополагающими принципами российского трудового права, принципами и нормами трудового права, содержащимися в других формах трудового права, следует применять основополагающие принципы российского трудового права.
Использование таких специальных правоприменительных приемов, как аналогия закона и аналогия права, при выявлении пробелов в праве и, как следствие, возникновении спорных ситуаций целесообразно осуществлять в следующей последовательности:
поиск нормы в «родном» законодательстве;
использование межотраслевой аналогии;
применение аналогии права.
Правильность применения аналогии законодательства можно перепроверить с помощью аналогии права, поскольку, как было отмечено выше, на принципах права основывается система законодательства страны.
Несомненно, что идеальный вариант, когда профильное законодательство содержит все искомые нормы, требуемые для урегулирования тех или иных правоотношений. Законодатель должен стремиться к тому, чтобы применение аналогий, особенно межотраслевой аналогии и аналогии права, было исключительным случаем. В целях правовой определенности и поддержания доверия граждан к закону соответствующие публичные отношения должны регулироваться предельно конкретно и недвусмысленно.
Заключение
Проведенное исследование позволяет сделать вывод, что цель и задачи, поставленные во введении, были достигнуты.
Для трудового права совокупность отношений, составляющих его предмет, нормативно определена в ст. 2 ТК РФ. Именно в рамках предмета трудового права возможно находить и восполнять пробелы. Заметим, что речь идет о пробелах исключительно в трудовом праве, т.е. о ТК РФ и подзаконных нормативных актах. В практическом аспекте наличие пробела означает, что решение конкретного вопроса регламентировано недостаточно полно, причем такая неполнота не является сознательным, целенаправленным намерением законодателя
Рассматривая проблему пробелов в трудовом праве, следует указать на практическую трудность в разграничении пробела трудового права с такими явлениями как «дефекты», «квалифицированное молчание», «коллизии в праве», «оценочные понятия».
Применение ряда приемов и способов юридической техники помогает не допустить появления проблелов трудового права на стадии принятия нормативных правовых актов. К таким приемам и способам, в частности, можно отнести: определение понятий, конкретизацию, толкование, отсылочные и бланкетные нормы, а также систематизацию, аналогию закона и аналогию права.
В юридической литературе нет единого подхода к определению видов пробелов в трудовом праве. Исходя из многообразия определений пробелов права, выделяются и различные виды пробелов. Представляется, что в дальнейшем исследование видов пробелов продолжиться и будет выведена их логическая система видов.
В общем виде методы преодоления пробелов в российском трудовом праве можно определить как конкретные юридические приемы, используемые субъектами правоприменительной деятельности в процессе применения права в целях преодоления пробелов в трудовом праве РФ. Большинство ученых относит к их числу аналогию права и аналогию закона. Выделяют также субсидиарное применение норм права.
Использование таких специальных правоприменительных приемов, как аналогия закона и аналогия права, при выявлении пробелов в праве и, как следствие, возникновении спорных ситуаций целесообразно осуществлять в следующей последовательности:
поиск нормы в «родном» законодательстве;
использование межотраслевой аналогии;
применение аналогии права.
Среди причин возникновения пробелом права выступают:
1) непрерывная эволюция и видоизменение объекта правового регулирования, вследствие чего регулярно возникают новые аспекты социальных взаимодействий, нуждающиеся в правовом урегулировании;
2) просчеты законодателя, вольно или невольно «забывшего» при создании нормативной модели соответствующего правоотношения урегулировать отдельные его аспекты.
В настоящее время в законодательстве о труде РФ нет дефиниций понятий «аналогия права», «аналогия закона». Что касается ст.6 ГК РФ, содержащей определения терминов «аналогия закона» и «аналогия права», то, думается, она не может быть использована в трудовом праве, в том числе из-за принципиальных различий в методах правового регулирования отраслей гражданского и трудового права. Целесообразно разработать данные понятия и включить их в ТК РФ.
Действующий ТК РФ не закрепляет правоприменительной роли принципов трудового права. В связи с этим целесообразно было бы дополнить ТК РФ соответствующей статьей, в которой указать, что принципы трудового права, закрепленные в нормативных правовых актах, нормативных правовых договорах и обычаях трудового права, не должны противоречить основополагающим принципам трудового права.
Проблема эффективной реализации права требует дальнейшего теоретического осмысления, что, несомненно, повлечет за собой совершенствование законодательства.
Список использованной литературы
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.
Федеральный закон от 12.11.2012 № 188-ФЗ «О внесении изменений в статью 261 Трудового кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2012. № 47. Ст. 6399.
Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3451.
Постановление Конституционного Суда РФ от 22.11.2011 № 25-П // Собрание законодательства РФ. 2011. № 49 (ч. 5). Ст. 7333;Постановление Конституционного Суда РФ от 15.12.2011 № 28-П // Собрание законодательства РФ. 2011. № 52. Ст. 7639.
Определение КС РФ от 09.04.2002 № 68-О «По запросу Арбитражного суда Республики Карелия о проверке конституционности пункта 5 статьи 83 Бюджетного кодекса Российской Федерации, статей 4 и 11 Закона Российской Федерации «О донорстве крови и ее компонентов» // Вестник КС РФ. 2002. № 4.
Справка по результатам обобщения судебной практики рассмотрения судами Пермского края споров об оплате труда за период с 2013-2014 годов (утв. президиумом Пермского краевого суда 11.09.2015) // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление Президиума ВАС РФ от 08.12.2009 № 11715/09 по делу № А40-60571/08-109-188 // СПС «КонсультантПлюс».
Абрамова А.И. Субсидиарное применение правовых норм как способ оптимизации законодательного регулирования // Журнал российского права. 2013. № 10. С. 46 - 55.
Алексеев С.С. Теория права. М., 1995.
Бару М. О субсидиарном применении норм гражданского права к трудовым правоотношениям // Сов. юстиция. 1963. №14.
Безина А.К. Судебная практика в механизме правового регулирования трудовых отношений. Казань, 1989.
Боннер А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980.
Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. 3-е изд. М., 2000.
Воронов И.Ю. Юридическая природа основополагающих принципов российского трудового права в контексте правовой политики Российской Федерации // Трудовое право в России и за рубежом. 2013. № 1. С. 32 - 36.
Горохов Б.А. Судебная защита трудовых прав граждан // Научно-практическая конференция Верховного Суда Российской Федерации по теме: «Практика рассмотрения судами дел о защите трудовых и социальных прав граждан Российской Федерации» на базе Тверского областного суда с 27 апреля по 29 апреля 2010 г. Тверь, 2010.
Дресвянкин В.Б. Понятие и виды пробелов в российском трудовом праве // Юридическая наука в современном мире: фундаментальные и прикладные проблемы: Сб. науч. тр. юрид. факультета Пермского ун-та. Пермь, 2000. Ч. I.
Егорова Н.Е., Иванюк О.А., Потапенко В.С. Проблемы противоречий в законодательстве и пути их решения // Журн. рос. права. 2006. № 11. С. 136 - 152.
Ершов В.В., Ершова Е.А. Трудовой договор. М., 1999.
Ершова Е.А. Сущность, источники и формы трудового права в Российской Федерации. М.: РАП, 2008.
Зайцева Е.С., Козловский П.В. Понятие «мнимые пробелы в праве» и роль мнимых пробелов в механизме правового регулирования // Современное право. 2015. № 7. С. 33 - 37.
Комаров С.А. Общая теория государства и права: Курс лекций. М., 1995. С. 179.
Кондрашев А.А. Пробелы в Конституции России: понятие, классификация и отграничение от смежных явлений // Российский юридический журнал. 2014. № 2. С. 20 - 37.
Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974.
Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 2001.
Лисюткин А.Б. Ошибка как категория правоведения: теоретико-методологический аспект: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Саратов, 2002.
Малько А.В., Мазуренко А.П. Правотворческая политика России: история и современность. М., 2014.
Матейкович М.С. Дефекты конституционно-правового регулирования в Российской Федерации // Государство и право. 2007. № 12. С. 15-18.
Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М., 1960.
Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов и факультетов. М., 2001.
Овсепян Ж.И. Пробелы и дефекты как категории конституционного права // Конституционное и муниципальное право. 2007. № 15. С. 9-12.
Офман Е.М. Роль Конституционного Суда Российской Федерации в установлении баланса прав и интересов работников и работодателей // Культура: управление, экономика, право. 2014. № 2. С. 12 - 16.
Пиголкин А.С. Обнаружение и преодоление пробелов права // Сов. государство и право. 1970. №3. С. 54-59.
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 2001.
Поленина С.В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей // Сов. государство и право. 1967. №4. С. 23-24.
Регельсбергер Ф. Общее учение о праве. М., 1897.
Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. М., 2002.
Цыбуляк С.И. Понятие и виды дефектов правового регулирования // Право и политика. 2012. №7. С. 12-38.
Черданцев А. Применение закона по аналогии // Российская юстиция. 1998. № 6. С. 40-44.
Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976.
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.
Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М., 1960. С. 456.
Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов и факультетов. М., 2001. С. 489.
Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. М., 2002. С. 707.
Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. С. 37.
Недбайло П.Е. Указ. соч. С. 455.
Черданцев А. Применение закона по аналогии // Российская юстиция. 1998. № 6. С. 41.
Овсепян Ж.И. Пробелы и дефекты как категории конституционного права // Конституционное и муниципальное право. 2007. № 15. С. 10.
Цит. по: Кондрашев А.А. Пробелы в Конституции России: понятие, классификация и отграничение от смежных явлений // Российский юридический журнал. 2014. № 2. С. 20 - 37.
Там же.С. 11.
Егорова Н.Е., Иванюк О.А., Потапенко В.С. Проблемы противоречий в законодательстве и пути их решения // Журн. рос. права. 2006. № 11. С. 136 - 152.
Дресвянкин В.Б. Понятие и виды пробелов в российском трудовом праве // Юридическая наука в современном мире: фундаментальные и прикладные проблемы: Сб. науч. тр. юрид. факультета Пермского ун-та. Пермь, 2000. Ч. I. С. 197.
Демин А.В. Квалифицированное молчание закона в механизме налогово-правового регулирования // Закон. 2012. № 2. С. 130.
Демин А.В. Там же. С. 130.
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 2001. С. 92.
Определение КС РФ от 09.04.2002 № 68-О «По запросу Арбитражного суда Республики Карелия о проверке конституционности пункта 5 статьи 83 Бюджетного кодекса Российской Федерации, статей 4 и 11 Закона Российской Федерации «О донорстве крови и ее компонентов» // Вестник КС РФ. 2002. № 4.
Справка по результатам обобщения судебной практики рассмотрения судами Пермского края споров об оплате труда за период с 2013-2014 годов (утв. президиумом Пермского краевого суда 11.09.2015) // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление Конституционного Суда РФ от 22.11.2011 № 25-П // Собрание законодательства РФ. 2011. № 49 (ч. 5). Ст. 7333;Постановление Конституционного Суда РФ от 15.12.2011 № 28-П // Собрание законодательства РФ. 2011. № 52. Ст. 7639.
Федеральный закон от 12.11.2012 № 188-ФЗ «О внесении изменений в статью 261 Трудового кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2012. № 47. Ст. 6399.
Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3451.
Офман Е.М. Роль Конституционного Суда Российской Федерации в установлении баланса прав и интересов работников и работодателей // Культура: управление, экономика, право. 2014. № 2. С. 12 - 16.
Алексеев С.С. Теория права. М., 1995. С. 258 - 259
Алексеев С.С. Указ. соч. С. 258 - 259.
Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 2001. С. 369.
Алексеев С.С. Указ. соч. С. 258 - 259.
Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976. С. 144.
Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. 3-е изд. М., 2000. С. 436 - 437.
Там же.
Зайцева Е.С., Козловский П.В. Понятие «мнимые пробелы в праве» и роль мнимых пробелов в механизме правового регулирования // Современное право. 2015. № 7. С. 33 - 37.
Лисюткин А.Б. Ошибка как категория правоведения: теоретико-методологический аспект: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Саратов, 2002. С. 17.
Поленина С.В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей // Сов. государство и право. 1967. №4. С. 23-24.
Ершов В.В., Ершова Е.А. Трудовой договор. М., 1999.С. 45-46.
Боннер А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980.С. 85.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2015 № 09АП-50783/2015 по делу № А40-52385/13 // СПС «КонсультантПлюс».
Ершов В.В., Ершова Е.А. Трудовой договор. М., 1999. С. 45.
Комаров С.А. Общая теория государства и права: Курс лекций. М., 1995. С. 179.
Бару М. О субсидиарном применении норм гражданского права к трудовым правоотношениям // Сов. юстиция. 1963. №14. С. 17.
Безина А.К. Судебная практика в механизме правового регулирования трудовых отношений. Казань, 1989. С. 96.
Абрамова А.И. Субсидиарное применение правовых норм как способ оптимизации законодательного регулирования // Журнал российского права. 2013. № 10. С. 46 - 55.
Там же. С. 49.
Апелляционное определение Московского городского суда от 10.11.2015 по делу №33-33918/2015 // СПС «КонсультантПлюс».
Климова М.А. Индивидуальное предпринимательство: организация работы. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2014. Вып. 12. 192 с.
Петров В. Проблемы работы с персоналом при покупке компании (анализ проблем и советы для бизнеса) // Трудовое право. 2015. № 12. С. 101 - 112.
Горохов Б.А. Судебная защита трудовых прав граждан // Научно-практическая конференция Верховного Суда Российской Федерации по теме: «Практика рассмотрения судами дел о защите трудовых и социальных прав граждан Российской Федерации» на базе Тверского областного суда с 27 апреля по 29 апреля 2010 г. Тверь, 2010. С. 20.
Там же. С. 19.
Там же.
Воронов И.Ю. Юридическая природа основополагающих принципов российского трудового права в контексте правовой политики Российской Федерации // Трудовое право в России и за рубежом. 2013. N 1. С. 32 - 36.
Ершова Е.А. Сущность, источники и формы трудового права в Российской Федерации. М.: РАП, 2008.
Постановление Президиума ВАС РФ от 08.12.2009 № 11715/09 по делу № А40-60571/08-109-188 // СПС «КонсультантПлюс».
Регельсбергер Ф. Общее учение о праве. М., 1897. С .169 .
Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам, возникающим из трудовых правоотношений спортсменов и тренеров (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 08.07.2015) // СПС «КонсультантПлюс».
Пиголкин А.С. Обнаружение и преодоление пробелов права // Сов. государство и право. 1970. №3. 25. С. 56.
2