Банкротство физических лиц по праву России и Англии

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ ПО ПРАВУ РОССИИ И АНГЛИИ
1.1. ПОНЯТИЕ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ
1.2. ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ
1.3. ОСОБЕННОСТИ ИНСТИТУТА НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ
ГЛАВА 2. ПРОЦЕДУРА НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В РОССИИ И АНГЛИИ
2.1. СОВРЕМЕННЫЙ ИНСТИТУТ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА
2.2. УСЛОВИЯ ПРИЗНАНИЯ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА НЕСОСТОЯТЕЛЬНЫМ (БАНКРОТОМ)
2.3. ВОЗМОЖНОСТЬ ЗАКЛЮЧЕНИЯ МИРОВОГО СОГЛАШЕНИЯ МЕЖДУ ДОЛЖНИКОМ (ФИЗИЧЕСКИМ ЛИЦОМ) И КРЕДИТОРАМИ
2.4. ОТКРЫТИЕ ПРОЦЕДУРЫ КОНКУРСНОГО ПРОИЗВОДСТВА
ГЛАВА 3. ЗАВЕРШЕНИЕ ПРОЦЕДУРЫ КОНКУРСНОГО ПРОИЗВОДСТВА В АНГЛИИ И ВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ДАННОГО ОПЫТА В РОССИИ
3.1. ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ЗАВЕРШЕНИЯ ПРОЦЕДУРЫ КОНКУРСНОГО ПРОИЗВОДСТВА В АНГЛИИ
3.2. ЛИЧНЫЕ И ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ БАНКРОТСТВА ДЛЯ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ ПО ПРАВУ АНГЛИИ
3.3. ВОЗМОЖНОСТЬ И ЦЕЛЕСООБРАЗНОСТЬ ПРИМЕНЕНИЯ АНГЛИЙСКОГО ОПЫТА В ПРАВЕ РФ
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

- Приказы о введении управления конкурсной массойОсновной принцип проведения данной процедуры состоит в том, что кредиторы предоставляют мораторий с целью дать компании возможность реструктурировать свою деятельность.Раздел 9 Закона о несостоятельности предусматривает, что заявление о вынесении приказа о введении процедуры управления конкурсной массой может быть подано либо компанией, либо ее кредиторами, либо клерком суда магистрата.Суд вправе вынести приказ о введении процедуры управления конкурсной массой, если это приведет к выживанию компании, более выгодной реализации активов компании или к утверждению схемы реорганизации компании.В соответствии с разделом 10 представление ходатайства является юридическим основанием для приостановления платежей в пользу кредиторов, и компания получает автоматическую защиту от любых исков и судебных разбирательств, в том числе против процедуры ликвидации и обращения взыскания на ее товары.Процедуры реструктуризации описываются ниже.- Приказ о введении процедуры управления конкурсной массой и добровольное соглашение с кредиторамиЭти процедуры регулируются Частями I и II Закона о несостоятельности. На деле до введения процедуры управления конкурсной массой в компании делается ряд попыток заключить добровольное соглашение с кредиторами. Именно поэтому мы рассматриваем их вместе. Такие процедуры в основном позволяют несостоятельным компаниям проводить реорганизацию и получать рефинансирование. Процедура вынесения приказа о введении управления конкурсной массой основывается на назначении администратора, подотчетного суду. В течение реорганизации компания оказывается защищена против своих кредиторов; на самом деле, данная процедура по своему действию аналогична мораторию.В соответствии с разделами 23 и 24 Закона о несостоятельности, администратор должен выдвинуть предложения для достижения целей, указанных в приказе о введении процедуры управления конкурсной массой. Одной из возможных целей приказа о введении процедуры управления конкурсной массой является утверждение "добровольного соглашения с кредиторами" (Часть I). Добровольное соглашение с кредиторами может действовать в качестве схемы реорганизации деятельности компании. В рамках такой схемы лицо, осуществляющее надзор, становится доверительным управляющим имуществом компании. Схема может предполагать конвертацию обязательств в акции или долговые ценные бумаги, вливание капитала из внешних источников и связанный с этим выпуск акций. Такая схема может быть использована для того, чтобы дать несостоятельной компании, обладающей определенным потенциалом, начать "жизнь сызнова". Кредиторы должны затем проголосовать по поводу данного предложения. Если за такое предложение будет подано необходимое большинство голосов и такое утверждение будет подтверждено судом, предложение может быть реализовано.- Компромисс или соглашение в соответствии с Законом о компаниях 1985 г.До того, как Закон о несостоятельности ввел процедуру вынесения приказов о введении управления конкурсной массой, раздел 425 Закона о компаниях предусматривал единственный могущий быть принудительно осуществленный метод реорганизации в результате конкурсного управления имуществом и ликвидации. В контексте реорганизации выпуск акций может быть произведен с целью рефинансирования компании. В силу издержек и рисков, которые неотъемлемо присущи данной процедуре, по всей вероятности, процедура добровольного соглашения с кредиторами полностью заменит такую схему в делах о несостоятельности.Примечание: процедура управления конкурсной массой, если она в строгом смысле этого слова не представляет собой процедуру реорганизации, может быть использована как таковая, и в данном контексте она может иметь своим результатом рефинансирование компании.В соответствии с разделами 23 и 24 Закон о несостоятельности, предложение (которое предусматривает заключение добровольного соглашения с кредиторами, к примеру) должно быть принято кредиторами, которые вправе внести поправки в такое предложение. За такое предложение должно быть подано не менее трех четвертей голосов. Каждый обеспеченный или имеющий преимущество кредитор имеет право вето в случае утраты своих прав. Акционеры должны утверждать такое предложение простым большинством голосов. Если суд впоследствии утвердит данный план, он будет реализован.В соответствии с разделом 4 предложение о добровольном соглашении с кредиторами должно быть представлено собранию компании и ее кредиторам; для утверждения такого предложения необходимо большинство в размере трех четвертей голосов кредиторов. План затем представляется суду, и если последний утверждает его, план будет реализован.После вынесения судебного приказа необеспеченные кредиторы не имеют права без разрешения суда предпринимать какие-либо действия (подавать какие-либо иски) в отношении активов должника.Напротив, обеспеченные кредиторы гораздо лучше защищены в случае банкротства. В соответствии с разделом 175 Закона о несостоятельности они первыми получают платежи в погашение своих требований.Обеспеченные кредиторы, таким образом, вправе:- сохранять свой предмет обеспечения и не принимать участия в ликвидации;- реализовать или оценить такое обеспечение и предъявить требование на остающуюся непогашенной сумму;- вернуть предмет обеспечения и предъявить требование в качестве необеспеченного кредитора.Обычно такие обеспеченные кредиторы реализуют свое обеспечение и, таким образом, принимают участие в ликвидации только в связи с непогашенным остатком суммы своих требований.Некоторые виды обеспечения могут создаваться на основании договора:- ипотека;- заклад;- залог, который распространяется на какие-либо фиксированные активы или на изменяющийся состав активов;- права удержания.Другие виды обеспечения создаются в силу закона:- права удержания;- приказ об аресте [активов].Земельные участки и здания могут быть предметом регистрируемого залога (по аналогии с ипотекой). Если залог может быть принудительно осуществлен, то зарегистрированный собственник будет вправе продать землю или передать залог третьему лицу. Другие материальные активы могут быть переданы в качестве обеспечения на основании либо ипотечного договора, либо договора залога.Применительно к распределению активов, которое осуществляет ликвидатор, в соответствии с разделом 175 Закона о несостоятельности применяется следующая очередность:1) обеспеченные кредиторы, требования которых удовлетворяются за счет выручки от реализации любого фиксированного обеспечения;2) расходы по ликвидации;3) имеющие преимущество кредиторы;4) кредиторы, требования которых обеспечены залогом нефиксированного состава имущества;5) необеспеченные кредиторы;6) требования, связанные с правами, которые возникли в период после ликвидации.Обеспеченные кредиторы вправе либо сохранить за собой предмет своего обеспечения и не принимать участия в ликвидации, либо реализовать или оценить такое обеспечение и предъявить требование на остающуюся непогашенной сумму, либо вернуть предмет обеспечения и предъявить требование в качестве необеспеченного кредитора. Обычно такие обеспеченные кредиторы реализуют свое обеспечение и, таким образом, принимают участие в ликвидации только в связи с непогашенным остатком суммы своих требований.При принудительной ликвидации на приоритетные требования нередко уходят все средства, которые могут быть выплачены кредиторам.В соответствии с приложением 6 к разделу 386 Закона о несостоятельности приоритетные долговые обязательства включают следующие:1) долговые обязательства в пользу Службы внутренних доходов;2) долговые обязательства в пользу Управления таможни и акцизов;3) отчисления в систему социального обеспечения;4) взносы в профессиональные пенсионные фонды и т.п.;5) вознаграждение работников и тому подобные выплаты.Следует отметить, что во многих случаях процедура принудительной ликвидации инициируется Службой внутренних доходов, Управлением таможни и акцизов и органами социального обеспечения.Если средств для оплаты требований всех имеющих преимущество кредиторов недостаточно, выплаты производятся в равной пропорции к сумме требований (pari passu).Каждый кредитор получит полностью все, что ему причитается в рамках одной категории требований, до того, как будут производиться выплаты в погашение требований менее приоритетной категории. Если стоимость какого-либо обеспечения не покрывает всей суммы долга, то оставшаяся неоплаченной часть обеспеченного долга будет иметь такую же очередность погашения, как необеспеченные требования.Раздел 49 Закона о несостоятельности предусматривает, что собрание кредиторов (которое имеет место в ряде случаев, см. раздел 49) может принять решение о создании комитета кредиторов.В разделе 141 Закона о несостоятельности предусматривается, что в тех случаях, когда для целей выбора ликвидатора проводятся отдельные собрания кредиторов и вкладчиков, эти собрания вправе создать комитет (именуемый ликвидационным комитетом) для осуществления функций, передаваемых ему в соответствии с указанным Законом.Роль комитетов кредиторов:а) Управление конкурсной массойКомитет кредиторов должен помогать конкурсному управляющему имуществом в выполнении его функций и действовать в сотрудничестве с ним. Конкурсный управляющий имуществом вправе принять решение о проведении собраний комитета в такое время и в таком месте, какие он считает целесообразными. Управляющий конкурсной массой должен созвать собрание в течение трех месяцев после создания комитета. После этого он должен созывать собрание комитета по требованию какого-либо члена комитета или по ранее принятому решению комитета о таком собрании.б) ЛиквидацияЛиквидационный комитет будет получать информацию от ликвидатора и давать разрешение на некоторые его действия. Его роль заключается в том, чтобы действовать вместе с ликвидатором. Если ликвидационный комитет не был назначен, то эти функции будет выполнять Департамент торговли и промышленности или официальный управляющий конкурсной массой.Ликвидатор должен докладывать комитету обо всех вопросах, которые представляются ему важными для комитета. Заседания ликвидационного комитета проводятся в такое время и в таком месте, какие ликвидатор считает целесообразными. Однако ликвидатор в любом случае должен созвать первое заседание в течение трех месяцев с даты своего назначения или с даты создания комитета. После он должен созывать собрание комитета по требованию какого-либо члена комитета или – если речь идет о какой-либо конкретной дате - по ранее принятому решению комитета о проведении такого заседания в эту дату.Полномочия собрания кредиторов:а) Управление конкурсной массойУ комитета кредиторов нет каких-либо конкретных полномочий. Его роль состоит в том, чтобы представлять интересы всех кредиторов в процессе получения отчетности от конкурсного управляющего имуществом.б) ЛиквидацияРоль ликвидационного комитета состоит в том, чтобы действовать в интересах кредиторов в целом и определять, каким должно быть вознаграждение ликвидатора. Ликвидатор должен отчитываться перед комитетом о ходе дел по ликвидации, и комитет имеет право давать ликвидатору разрешение на осуществление им определенных полномочий, установленных Законом о несостоятельности.Роль собственника должника в рамках различных процедур. Этот вопрос касается соглашения о покупке товаров с оплатой в рассрочку, в соответствии с которым поставщик сохраняет правовой титул на товары до полной их оплаты. Этот тип договора становится все более и более распространенным в торговой практике. Для того, чтобы быть законными, условия сохранения правового титула должны быть включены в исходный договор между поставщиком и покупателем.Однако собственник должника (который на деле является тем лицом, которое сохраняет правовой титул на поставленные товары) не занимает какого-либо конкретного положения по отношению к другим обеспеченным кредиторам. Он находится в таком же положении, как по отношению к кредитору по закладной или залогодателю [pledgor].Следовательно, как и иные обеспеченные кредиторы, собственник должника защищен в случае банкротства: он по-прежнему является собственником товаров и может в этой связи удерживать их или реализовать их, приняв при этом участие в процессе ликвидации только в пределах оставшейся непогашенной суммы, или сдать свое обеспечение и предъявить требование в качестве необеспеченного кредитора.В тех случаях, когда положения [договора] предусматривают, что право собственности на товары не переходит до тех пор, пока покупатель не оплатит их полностью, продавец вправе истребовать такие товары, при условии, что он может выделить из общей массы соответствующие товары, находящиеся в распоряжении компании и сопоставить их с неоплаченными счетами-фактурами.В тех случаях, когда положения [договора] предусматривают, что продавец имеет права на выручку от последующей продажи товаров, суды обычно признают, что прав продавца носят характер залога. Таким образом, эти права должны быть надлежащим образом зарегистрированы, иначе они будут ничтожными в отношениях с ликвидатором, администратором или владельцем долговых обязательств.
2.1. Современный институт несостоятельности физического лица
Банкротство физических лиц законодательно закреплено в Великобритании и имеет свою специфику. Суть института банкротства физического лица заключается в следующем. Человек, оказавшийся в сложном положении и не способный погасить свой долг, может обратиться в соответствующий орган (как правило арбитражный суд), где его признают банкротом и позволяют реструктуризировать свой долг, а в некоторых случаях даже простить его часть.
Британский опыт института несостоятельности физических лиц характеризуется следующими понятиями: институт «потребительского банкротства» рассматривается как благо для добросовестного гражданина, оказавшегося в трудном финансовом положении, в связи с возможностью реабилитации должника; применение правовой доктрины «fresh start» - освобождение гражданина от долгов в ходе одного процесса при условии предоставления должником своего имущества для расчета с кредиторами; наличие в законодательстве ряда стран возможности введения «реабилитационных процедур», в ходе которых осуществляется погашение долгов гражданина в соответствии с утверждаемым планом.
Так, в Великобритании банкротство возможно, если просрочка по кредитам превышает 120 дней. Для начала процедуры банкротства достаточно, чтобы должник оказался не в состоянии выплатить кредитору в течение четырех недель 10% от суммы текущих требований по задолженности. Кто именно забьет тревогу в случае просрочки - неважно.
Но в принципе законодательством Великобритании установлено, что в таких случаях должник обязан сам заявить о своем банкротстве. Несмотря на жесткость закона, на практике британские банкиры, как правило, достаточно лояльны по отношению к должникам и по возможности предпочитают реструктурировать долги, а не возбуждать процедуру банкротства физического лица.
Существующее законодательство Великобритании предусматривает возможность первоначальной реструктуризации долга на сроки в три, пять и даже более лет. На это время несостоятельному заемщику устанавливается новый график погашения. И лишь в случае, если он не выполняется, человека банкротят.
Нет какого-то минимального «порога» в британском законодательстве. Кредитор может подать заявление на банкротство должника, если долг будет и 3 тыс. фунтов стерлингов, и 20 тыс. В мире сложилось два подхода к проблеме: где-то ориентируются на сроки, где-то - на размер задолженности. В США, например в штате Нью-Йорк, кредиторы могут обратиться в суд с требованием начать процедуру банкротства, если сумма накопленной человеком задолженности превысит $13,475 тыс. При этом практика показывает, что 98% заявлений о банкротстве в мире подают сами должники.
В Великобритании есть возможность прощения долга или его части. В Великобритании люди, проходящие «реабилитационную» процедуру, могут брать кредиты, но не больше определенной суммы и обязательно указав на свое банкротство. Условия по кредитам будут, правда, не слишком выгодными. Гражданин, признанный банкротом, лишается возможности в дальнейшем брать кредиты. А если удастся доказать, что он сознательно набрал долгов больше, чем мог оплатить, его могут посадить в тюрьму.
В Великобритании гражданин, прошедший через процедуру банкротства, в течение пяти лет после ее окончания не может объявить себя банкротом. Однако человек, объявивший себя банкротом, пожизненно лишается права руководить компаниями, работать адвокатом, нотариусом, бухгалтером и выступать опекуном несовершеннолетних. Отдельно стоит отметить важный психологический момент: для любого британца (в отличие от американца) признать себя банкротом означает тяжелое моральное потрясение, которое связано с потерей репутации и самоуважения.
В Великобритании процедура банкротства физических лиц устроена таким образом, что государство на ней зарабатывает. Подавляющее большинство банкротств во внесудебном порядке оформляет Служба суперинтенданта по банкротству (ССБ). Законом предусмотрена возможность реструктуризации и прощения части задолженности заемщику, но только для тех, кто задолжал от 5 тыс. фунтов стерлингов до 75 тыс., не включая ипотеку (когда предмет ипотеки - единственное жилье должника).
Невзирая на длительный срок формирования отечественного законодательства о несостоятельности (первый закон в России был принят в 1992 году), до принятия у нас «профильного» закона дело так и не дошло. Только в разгар кризиса им всерьез занялись в правительстве. Но законопроект, который в нашей практике называется «О реабилитационных процедурах, применяемых в отношении гражданина-должника», и ныне находится на рассмотрении Минэкономразвития (МЭР). И основная загвоздка, по мнению большинства экспертов, - в противодействии представителей банковского сообщества, обеспокоенных тем, что клиенты ринутся в суды с требованиями признать их банкротами и списать значительную часть долгов.
Между тем назвать опасения российских банкиров полностью беспочвенными тоже нельзя. Британский опыт показывает, что практика банкротств физических лиц, особенно в кризис, становится чрезвычайно массовой. Так, по данным Национального агентства финансовых исследований ГУ-ВШЭ,  в 2010 году число граждан Великобритании воспользовавшихся процедурой банкротства, превысило 1,5 млн. человек. Столкнувшись с такой статистикой, власти были вынуждены ужесточить законодательство, поскольку стало понятно, что банкротство для целых групп населения превратилось из средства выхода из непредвиденной ситуации в рациональный инструмент оптимизации выплат.
Российский законопроект устанавливает возможность реструктуризации долгов физических лиц в соответствии с планом, утверждаемым арбитражным судом на срок до пяти лет. Также устанавливается право должника, оказавшегося в сложном положении, освободиться от долгов, предоставив кредиторам свое имущество и часть доходов.
Заявление в арбитражный суд о признании гражданина банкротом, согласно законопроекту, может подать как кредитор, так и сам должник.  Заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику в совокупности составляют не менее чем 50 тыс. руб. и указанные требования не исполнялись в течение шести месяцев с даты исполнения. При этом устанавливается, что сам должник может подать заявление о признании его банкротом только при наличии у него средств на выплату вознаграждения арбитражному управляющему за два месяца.
По результатам проверки обоснованности заявления суд вводит в отношении должника-гражданина конкурсное производство на срок, составляющий шесть месяцев. Это означает приостановление взыскания по исполнительным документам.
В ходе производства должник будет вправе представить в арбитражный суд план реструктуризации долгов, согласованный с большинством кредиторов.
Законопроект устанавливает требования как к должнику, рассчитывающему на признание его банкротом, так и к самому плану реструктуризации долгов.
Так, должник будет обязан представлять в суд доказательства наличия у него постоянного дохода, отсутствия не снятой или непогашенной судимости по уголовным делам за преступления в сфере экономики и непривлечения его в течение трех лет до принятия заявления о банкротстве к административной ответственности за хищение, умышленное уничтожение или повреждение имущества, за преднамеренное или фиктивное банкротство. Он также должен будет доказать отсутствие фактов признания его банкротом в течение пяти лет, предшествующих представлению плана реструктуризации долгов.
План реструктуризации долгов гражданина должен содержать положения о порядке, сроках и размере выплат, направляемых на удовлетворение требований всех кредиторов.
План реструктуризации долгов может быть утвержден судом и при отсутствии согласия кредиторов, в том случае если планом предусмотрено полное удовлетворение их требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, а также удовлетворение требований кредиторов третьей очереди в размере, равном или большем, чем они могли бы получить при немедленной реализации имущества должника и распределении его доходов.
Документ содержит закрытый перечень оснований для отказа в утверждении плана реструктуризации долгов. Срок реализации плана ограничен пятью годами.
Если гражданин не сумел расплатиться с кредиторами в ходе реструктуризации долга, арбитражный суд отменяет план реструктуризации долгов и переходит к конкурсному производству, в ходе которого активы должника, включаемые в конкурсную массу, распределяются между кредиторами пропорционально суммам их требований.
В том случае, если закон будет принят, он должен соблюдать некую золотую середину, то есть позволять честным людям получить право на «реабилитацию», а мошенникам не давать никаких послаблений. Также важно соблюсти интересы кредиторов, которые не должны потерять слишком много от вынужденной реструктуризации долгов, хотя порой получить небольшие деньги лучше, чем не получить ничего.
2.2. Условия признания физического лица несостоятельным (банкротом)
В соответствии с Проектом Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования реабилитационных процедур, применяемых в отношении гражданина-должника", банкротство физических лиц, то есть граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, характеризуется рядом особенностей. Во-первых, гражданин считается таким, который не может удовлетворить требования кредитора по выплате, если соответствующие финансовые обязательства не исполняются в течение трех месяцев с того момента, когда кредит должен был быть погашен. Сумма обязательств при этом должна превышать стоимость имущества должника. Конечно, банкротства физических лиц предпринимателей это не касается, они несут ответственность по другим схемам. Юридическое же лицо считается несостоятельным, если финансовые обязательства, то есть выплата определенной суммы по кредиту, не выполняются за срок в три месяца от наступления даты, когда они (обязательства) должны были быть выполнены. Такие признаки применяются в том случае, если это не фиксирует Закон «О банкротстве», например, когда банкротом признается отсутствующее лицо, в случае естественной монополии или при банкротстве стратегической организации.
В Великобритании компания или физическое лицо считается несостоятельной (несостоятельным), если у нее (него) нет достаточного количества активов для покрытия своих долгов или если она (оно) не в состоянии уплачивать своих долгов по мере наступления сроков их уплаты.
Основными правовыми источниками законодательства Великобритании о банкротстве являются следующие.
- Закон о несостоятельности от 1986 г.; Правила в отношении несостоятельности 1986 г.;
- Закон о дисквалификации директоров компании от 1986 г.
Оба эти закона вступили в силу 29 декабря 1986 г. В соответствии с законодательством Великобритании существует четыре типа процедур, применяемых по отношению к несостоятельным компаниям, либо в качестве средства предотвращения банкротства, либо в качестве способа организации ликвидации компаний.
Предотвращение банкротства:
1) добровольное соглашение в соответствии с Частью I Закона о несостоятельности: в этой части содержатся положения, применяемые к случаям, когда представляется предложение о достижении компромиссного соглашения о погашении долгов компании или о схеме организации дел компании;
2) приказы о конкурсном управлении имуществом в соответствии с Частью II Закона о несостоятельности: в этой части содержатся положения, в соответствии с которыми суд может вынести приказ о конкурсном управлении имуществом в отношении компании, испытывающей финансовые трудности, и назначить администратора (administrator), который должен будет осуществлять управление компанией до тех пор, пока приказ остается в силе.
Ликвидация в широком смысле:
1) управление конкурсной массой в соответствии с Частью III Закона о несостоятельности; в этой части рассматриваются конкурсные управляющие имуществом, которых может назначить держатель любых долговых обязательств компании, которые обеспечены залогом нефиксированной части активов компании (floating charge);
2) ликвидация в узком смысле слова в соответствии с Частями IV-VI Закона о банкротстве: в них содержатся положения, касающиеся добровольной ликвидации компаний или ликвидации компаний по решению суда.
Некоторые положения Закона о несостоятельности применимы к нескольким таким процедурам, хотя в деталях они могут различаться между собой.
Производство по банкротству применяется к компаниям, которые образованы и зарегистрированы в соответствии с Законом о компаниях 1985 г. или любым другим Законом о компаниях (от 1962 г., 1908 г., 1929 г., 1948-1983 гг.). Они также применяются к товариществам и физическим лицам.
Ликвидация компаний может производиться либо добровольно, либо по решению суда.
Процедура управления конкурсной массой основывается на назначении "конкурсного управляющего имуществом (administrative receiver)". В соответствии с разделом 29 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий имуществом представляет собой конкурсного управляющего (receiver) или управляющего всей (или по существу всей) имущественной массой компании. Он назначается владельцами любых долговых обязательств (holders of any debentures) компании, обеспеченных залогом, который в момент его создания представлял собой залог в отношении нефиксированной части активов компании, либо таким залогом и одновременно иным обеспечением; такое назначение может осуществляться также и от лица таких владельцев долговых обязательств компании.
Ликвидация основывается на назначении ликвидатора (liquidator). Ликвидатор представляет собой лицо, назначенное для распоряжения активами и обязательствами компании или товарищества после принятия решения о ликвидации (добровольная ликвидация) или приказа (принудительная ликвидация).
2.3. Возможность заключения мирового соглашения между должником (физическим лицом) и кредиторами
В России мировое соглашение, заключаемое в рамках арбитражного процесса по делу о банкротстве – это соглашение (договор) между должником и его конкурсными кредиторами об урегулировании между ними отношений долга путем реструктуризации долгов (отсрочки (рассрочки) выплаты по долгам, скидки с долгов и т.п.). С юридической точки зрения это соглашение можно рассматривать как новацию, поскольку заключение этого соглашения приводит к замене прежних обязательств должника перед кредиторами новыми обязательствами, предусматривающими иной способ исполнения. Вместе с тем, мировое соглашение – не обычный гражданско - правовой договор; для его заключения не достаточно одного лишь волеизъявления сторон. Это соглашение подлежит судебному рассмотрению и считается заключенным только в случае его утверждения арбитражным судом. В связи с этим, в частности, заключенное мировое соглашение является обязательным для всех конкурсных кредиторов, в том числе и тех из них, кто не изъявлял волю по поводу его заключения (голосовал против либо не участвовал в голосовании).
Мировым соглашением именуется также процедура банкротства, проведение которой приводит к достижению соглашения об урегулировании отношений долга, и при утверждении этого соглашения арбитражным судом – к прекращению производства по делу о банкротстве должника. Мировое соглашение регулируется нормами главы VII Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)” (далее - Закона) и рядом других норм этого Закона.
В соответствии с п.1 ст.120 Закона должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. Последствие заключения мирового соглашения на стадии конкурсного производства заключается определено ст. 124 Закона о банкротстве: решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит исполнению. Таким образом, на данной стадии это единственная возможность прекращения производства по делу о банкротстве должника и сохранения его как юридического лица.
Одной из обязательных сторон мирового соглашения является должник. В рамках конкурсного производства решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается конкурсным управляющим (п.2 ст.120 Закона). Им же мировое соглашение и подписывается (п.2 ст.121 Закона).
Другая обязательная сторона мирового соглашения – конкурсные кредиторы, т.е. кредиторы по денежным обязательствам, вытекающим из гражданско – правовых договоров и иных гражданско – правовых оснований (за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника – юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия).
В соответствии с п.2 ст.120 Закона решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника (т.е. кредиторы, отнесенные к третьей очереди). С учетом сложившейся практики реализации данной нормы следует считать, что указанное решение принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов. От имени кредиторов мировое соглашение подписывается лицом, уполномоченным собранием кредиторов (это может быть как физическое лицо, так и юридическое лицо, при этом не требуется, чтобы уполномоченным лицом был обязательно кредитор).
В соответствии с п.3 ст.120 Закона участниками мирового соглашения могут быть так называемые “третьи лица”. Они принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.
Во-первых, под “третьим лицом” подразумевается инвестор, который готов будет исполнить обязательства должника перед кредиторами. Это может быть как частное юридическое или физическое лицо (российское или иностранное), так и Российская Федерация, субъект Российской Федерации и т.д.
Во-вторых – лицо, предоставляющее обеспечение исполнения должником его обязательств перед кредиторами (главным образом через поручительство). Это также может быть как частное юридическое или физическое лицо (российское или иностранное), так и Российская Федерация, субъект Российской Федерации и т.д. Если такие “третьи лица” могут быть найдены, необходимо с ними провести работу с тем, чтобы включить их в мировое соглашение, конкретно сформулировать их права и обязанности.
Следует отметить, что Законом о банкротстве на конкурсного управляющего не возложена обязанность изыскивать возможность заключения мирового соглашения. В этом вопросе он может действовать по своему усмотрению. И напротив, по вопросам, связанным с формированием конкурсной массы, реализацией имущества, расчетам с кредиторами, Законом о банкротстве и актами арбитражного суда по делу о признании должника банкротом на конкурсного управляющего возлагаются вполне конкретные обязанности (в частности, ограниченные сроки проведения конкурсного производства, необходимость минимизировать внеочередные расходы и добиться наибольшей степени удовлетворения кредиторов). Таким образом, конкурсный управляющий «системно» не расположен к заключению мирового соглашения в рамках конкурсного производства. Тем не менее, при определенных обстоятельствах оказывается возможным побудить его к такому шагу.
В соответствии с п. 3 ст. 20 Закона о банкротстве при осуществлении своих прав и обязанностей арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно с учетом интересов должника и его кредиторов. Основной интерес кредиторов в конкурсном производстве – получение максимального удовлетворения своих требований к должнику. Желая выйти на заключение мирового соглашение, кредитор должен убедить в большей привлекательности такого сценария не только других кредиторов (с тем, чтобы достичь на собрании кредиторов по вопросу о заключении мирового соглашения большинство голосов от общего числа конкурсных кредиторов), но и конкурсного управляющего. Если со стороны кредиторов решение о заключении мирового соглашения принято, но со стороны должника конкурсный управляющий такое решение отказывается принимать, то необходимо на основании вышеуказанной нормы п. 3 ст. 20 Закона о банкротстве предпринять обжалование такого отказа либо инициировать рассмотрение вопроса об отстранении конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей и о назначении нового конкурсного управляющего. В любом из этих случаев кредитору надо быть готовым предъявить арбитражному суду веские доказательства того, что своим отказом от заключения мирового соглашения конкурсный управляющий нарушает права и законные интересы кредиторов.
Необходимо также подчеркнуть, что налоговые органы, имеющие требования к должнику по обязательным платежам, не являются участниками мирового соглашения и на собрании кредиторов по вопросу о заключении мирового соглашения не голосуют. Урегулирование отношений долга по обязательным платежам (отсрочка (рассрочка) уплаты недоимок, освобождение от уплаты финансовых санкций и т.д.) производится должником (в лице конкурсного управляющего) в соответствии с налоговым законодательством, в том числе путем заключения отдельных соглашений. Чтобы «заинтересовать» эти органы идеей мирового соглашения, надо предложить им такие условия исполнения обязательных платежей, которые были бы не хуже, чем в конкурсном производстве.
Возможные действия кредитора, направленные на заключение мирового соглашения:
1. Целесообразно обратиться к кредиторам с письмом, убеждающим их в возможности и целесообразности заключения мирового соглашения (примерный вариант такого письма прилагается).
Необходимо провести переговоры и предварительные согласования идеи выхода на мировое соглашение с основными кредиторами (группами кредиторов), с налоговыми органами, с органами государственной власти субъекта Российской Федерации.
Необходимо также уяснить позицию конкурсного управляющего, намерен ли он рассматривать возможность заключения мирового соглашения в рамках конкурсного производства.
 2. Необходимо обеспечить разработку условий мирового соглашения (с одновременной конкретизацией текста мирового соглашения, графи