Особенности оформления договоров и контрактов

Введение
Понятие договора
2 Основные виды договоров и их особенности
2.1 Схема организации и осуществления договора (контракта) и контроль выполнения контрактных обязательств
2.2 Типовые контракты, их понятие и сущность
2.3 Торговые обычаи
3 Общие рекомендации по подписанию договора
3.1 Процедура подписания договора
3.2 Методика заключения договора
3.2.1Методика проверки полномочий лица, подписывающего документ
3.2.2 Методика проверки доверенности
3.2.3 Основные ошибки при оформлении договоров
3.2.4 Порядок изменения и расторжения договора
3.2.5 Ответственность за нарушение условий договора
4 Понятие международной коммерческой сделки
5 Протокол о намерениях и предварительный договор
Заключение
Список использованной литературы

Должен быть определен перечень конфиденциальной документации или конкретных вопросов, порядок доступа к информации, снятия копий, перечень лиц, которым разрешен доступ к ней и режим пользования, порядок передачи третьим лицам, пересылки открытой почтой или каналами связи. Стороны обязаны соблюдать установленную конфиденциальность информации, касающейся предмета переговоров, условий, технических характеристик, уровня цен, объемов поставки или продажи продукции, области ее практического применения в соответствии с любыми обязательствами по закону или контракту. Условия соблюдения конфиденциальности должны быть записаны как во всех протоколах и другой предконтрактной документации, так и в контрактах - на каждом листе.
Конфиденциальность информации о предполагаемом предмете или объекте контракта (если это не определено нормативным актом) является важным средством сохранения коммерческих или деловых секретов, касающихся конкретной разработки или технологии в общем виде. Эта информация может составлять научное или техническое ноу-хау поставляющей стороны и давать определенные преимущества в получении коммерческой выгоды на основе ограничения воспроизводства третьими лицами объекта договорных отношений. Не менее важно соблюдать коммерческую тайну в экономических отношениях сторон. Целесообразно ограничивать распространение информации о фактических затратах на создание разработки, цене продукции в ранее проведенных сделках с другими партнерами, источниках сырья, соисполнителях, сроках изготовления, фактической численности работающих.
Утечка информации может существенным образом отразиться на коммерческих интересах сторон. Например, контракт может быть передан другому партнеру, предложившему более короткий срок или меньшую цену на основании полученной экономической информации о деятельности конкурента.
Вопросы конфиденциальности информации по предмету договора определяют характер взаимоотношений сторон, в особенности при опубликовании результатов, подаче заявок на изобретения или открытия. Если таковое установлено контрактом, опубликование или передача третьим лицам результатов и сведений, касающихся предмета и объекта контракта, может производиться с письменного разрешения стороны - владельца информации. За опубликование или передачу конфиденциальной информации третьим лицам, повлекшее за собой нанесение вреда, виновной стороне могут быть предъявлены санкции.
При ведении переговоров и взаимном предоставлении документальной или машиночитаемой информации, необходимо сразу оговорить вопросы возможности ее копирования для технических целей подготовки контракта или других нужд. Это естественный и общепринятый принцип вежливости и проявления уважения к партнеру. Снятие копии с документации партнера по переговорам без предварительной договоренности, даже для целей ведения переговоров - вызывает напряженность.
Стороны могут прекратить переговоры или прервать контракт, но при этом обязательства сторон по конфиденциальности информации сохраняются. Безусловно, конфиденциальность не может быть вечной. Стороны всегда устанавливают срок действия обязательства по конфиденциальности. На всех документах, содержащих конфиденциальную информацию, ставится гриф «конфиденциально», «снятие копий не разрешается». Стороны самостоятельно ведут режим учета, обращения и хранения конфиденциальной информации.
Если переговоры или иная предконтрактная деятельность закончилась заключением контракта или соглашения, и стороны остались удовлетворенными - проблем и мотивов для претензий и ответственности не возникает. Если переговоры прерваны и никаких взаимных и ясных, с юридической точки зрения, документов не подписано, то вполне вероятно возникновение проблем, для разрешения которых могут потребоваться специалисты с правовой квалификацией.
Часто переговоры проходят без участия юристов или адвокатов, и результаты прерванных переговоров могут вызвать вопросы: вправе ли сторона, не удовлетворенная исходом переговоров или взаимоотношений, предъявить претензию или иск о возмещении ущерба, на основании того, что сторона, отказавшаяся от переговоров, нарушила определенные общепринятые стандарты делового оборота. Следует установить, какие это стандарты и обоснованно ли эта сторона требует возмещения убытков, которые она понесла, рассчитывая заключить контракт, включая произведенные расходы и упущенную выгоду.
По отношению к подготовке сделок с партнерами в СНГ эти вопросы со стороны зарубежных бизнесменов не лишены оснований. Многочисленные безрезультатные поездки, расходы на командировки, неясность в законодательстве, бесконечные переговоры и согласования, в большинстве случаев не приводящие к положительным результатам, вызывают раздражение у партнеров. Нередки случаи предъявления требований оплатить расходы не только за работу по технико-экономическим обоснованиям, но даже счета на проживание в гостиницах. Подготовка объемного контракта (50-70 страниц текста) требует больших затрат на оплату компетентных специалистов и, если сделка не состоится, то это - значительные убытки.
С другой стороны, ведение переговоров по крупным потенциальным сделкам всегда имеет под собой коммерческий риск. Стороны стремятся исключить принятие каких-либо конкретных зафиксированных документально обязательств до тех пор, пока по всем существенным аспектам не будет достигнуто соглашение. Нецелесообразно такое ведение переговоров, когда будут сделаны заявления или определенные устные обязательства, которые могут быть расценены партнером наравне с финансовыми и зафиксированы в стенограмме.
Составление и подписание документов промежуточного характера (писем, протоколов, меморандумов, памятных записок) следует вести очень аккуратно, во избежание неоднозначного их юридического толкования партнерами.
В Германии, например, правовые отношения, возникающие с ведением переговоров, могут по закону служить источником обязанности возмещения убытков, поскольку исходят из принципа «предположения добросовестности». Предполагается, что лицо, вступившее в переговоры, ожидает, что вступает в отношения с партнером, имеющим добросовестные помыслы. Существуют нормы, по которым до начала переговоров партнеры должны проинформировать друг друга о наличии каких-либо особых обстоятельств. Эти нормы рассматриваются на основе доктрины «вины при переговорах».
Ответственность за нарушение обязанности вести себя определенным образом по отношению к потенциальному партнеру при переговорах о заключении контракта выражается в том, что нарушитель должен возместить убытки, причиненные другой стороне в результате нарушения указанной обязанности. Если одна сторона своим умышленным действием или поведением вызвала у другой стороны определенные надежды в том, что договор вступит в силу, хотя она на самом деле знала или должна была знать, что это не так, то такое поведение будет считаться основанием для возмещения причиненных убытков.
При прекращении переговоров без достаточных оснований, после того, как проведением таких переговоров были вызваны надежды у партнера на заключение контракта, отказавшаяся сторона обязана возместить расходы, понесенные в расчете на заключение контракта. Достаточными считаются основания, когда заключение контракта при данных обстоятельствах было бы нереальным и неисполнимым, и имеются основания для отказа от контракта.
Например, Французский гражданский кодекс не содержит специальных норм об ответственности, связанной с предконтрактными отношениями, однако судебная практика придерживается мнения, что если контрагент вступает в переговоры без серьезного намерения заключить контракт, то такое поведение может рассматриваться, как деликт с вытекающей обязанностью возместить убытки. Английское и американское право не возлагает на стороны общую обязанность добросовестности, которую необходимо проявлять при переговорах о заключении контрактов. До заключения контракта стороны никаких обязанностей не несут. Ответственность за нарушение общей обязанности быть добросовестным, возникающей из самого факта участия в переговорах, судом не признается.
Во многих случаях спорные вопросы об ответственности на предконтрактной стадии обычно связаны с правовой квалификацией подписываемых документов на различных этапах переговоров. Общим наиболее важным вопросом является проблема установления истины: что желают стороны (сторона), подписывая протокол о намерениях, установить собственную свободу в отношении каких-либо обязательств или, наоборот, зафиксировать свои обязательства по определенным вопросам. Составление и подписание протоколов о намерениях вызывается часто необходимостью сторон получить разрешение на заключение контракта или согласования вопросов финансирования, иных технических вопросов.
Протокол о намерениях следует рассматривать с точки зрения последствий его подписания:
- имеется ли в документе прямо выраженное условие о сохранении стороной за собой права считать себя свободной от каких-либо обязательств в отсутствие контракта о принятии таковых;
- имело ли место, хотя бы частичное, исполнение предполагаемого контракта;
- все ли существенные условия предполагаемого контракта были согласованы;
- относится ли спорное соглашение к категории контрактов, совершаемых обычно в письменной форме.
Коммерческая практика подписания предконтрактных документов свидетельствует о неопределенности правового регулирования в этой области и необходимости точного формулирования положения таких документов в целях однозначного их толкования обеими сторонами.
Основные принципы ведения предконтрактных переговоров:
- стороны должны установить, что они намерены сохранять за собой свободу вступления в контрактные отношения;
- подписываемый документ не влечет за собой никаких юридических последствий для сторон;
- стороны вправе прекратить переговоры или вести параллельно другие переговоры по данному вопросу с другими потенциальными партнерами без уведомления данного партнера о факте таких переговоров и их результатах. Вопрос о свободе ведения переговоров с другими партнерами важен в том случае, когда имеется желание не столько заключить контракт, сколько получить конкурентное предложение;
- срок действия протокола, если стороны не предпримут по нему конкретных мероприятий, должен быть ограничен;
- протокол и содержащиеся в нем обязательства вступают в силу только после одобрения вышестоящей организацией, компанией, правительством или его органами. Необходимо оговорить это условие и предусмотреть порядок уведомления партнера о результатах решения такого органа.
Заключение
Договор (контракт) является важнейшим средством, регулирующим отношения партнеров в осуществлении хозяйственной деятельности, и определяется как согласие сторон, направленное на установление, изменение либо прекращение обязательств.
Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).
Договор выполняет следующие функции: юридически закрепляет отношения (придавая им характер обязательств) между контрагентами; определяет порядок, способы и последовательность совершения действий контрагентами; предусматривает способы обеспечения обязательств.
Предметом контракта могут быть: продукция производственно-технического назначения, товары народного потребления, научно-техническая, ранее созданная и принятая заказчиками продукция, а также научно-исследовательские, проектные, конструкторские и технологические работы, работы по изготовлению, испытанию и поставке опытных образцов и партий изделий (продукции), другие работы по профилю деятельности научной организации, предлагаемых к созданию, услуги по техническому обслуживанию, выполнению монтажных, шефмонтажных, ремонтных, транспортных, бытовых, досугу, издательству и другие услуги, консультационные услуги.
Широкое распространение в торговой практике получило использование типовых контрактов. Типовой контракт -это примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом торговой практики или обычаев, принятых договаривающимися сторонами, после того как они были согласованы с требованиями конкретной сделки. Он применим только к определенным товарам или определенным видам торговли.
Существенное влияние на содержание обязательств сторон по договору купли-продажи оказывают принятые в практике торговые обычаи. Обычаи (обыкновения) должны отвечать следующим требованиям: иметь характер общего правила (т.е. соблюдаться во всех или в подавляющем большинстве случаев, к которым он применим); быть достаточно известным в соответствующей области торговли, определенным по своему содержанию и разумным.
Контракт является самым распространенным видом сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Внешнеторговые сделки двух или более сторон в процессе их производственной и хозяйственной, включая торговую, деятельности оформляются контрактом (договором), совершаемым, как правило, в письменной форме. Отношения, возникающие из контракта, называются контрактными (договорными), а обязательства сторон, вытекающие из контракта, - обязательствами по контракту (по договору).
Внешнеторговый контракт - это контракт, регулирующий отношения партнеров во внешнеэкономической деятельности и определяет согласие сторон, направленное на установление, изменение, либо прекращение обязательств. Включающий в себя многостраничный документ, регулирующий такие вопросы предмет договора, цена, срок поставки, упаковка, маркировка оплата и т.д.
Составление контракта – самая сложная и ответственная операция в процедуре заключения внешнеторгового контракта. От того, как составлен контракт, во многом зависит поведение сторон, поскольку именно контракт определяет условия сделки, права и обязанности сторон, их ответственность и т.д.
Настоящий контракт - это своего рода произведение искусства. Составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора, умение выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты.
Искусство составления контракта - это умение так формулировать его статьи, чтобы получать перед своим контрагентом серьезные и в тоже время незаметные для него преимущества; это способность в случае, если Вас вынуждают пойти на уступку в какой-либо статье его, одной или несколькими фразами другой статьи свести данную уступку на нет; это умение так сформулировать условия договора, чтобы партнер, образно говоря, из кожи лез, дабы его исполнить.
По результатам переговоров сторон по предмету предполагаемого контракта или соглашения и его условий сторонами может быть составлен протокол о намерениях. В протоколе стороны выражают свои намерения вступить в контрактные отношения и принимают конкретные подготовительные обязательства на определенный срок.
Более углубленная и расширенная форма протокола о намерениях - предварительный договор (контракт).
Предварительный договор (контракт) – это соглашение, по которому стороны формулируют основные принципы и условия предстоящего контракта и берут обязательства по дополнительному оформлению документации, получению кредитов, подысканию подрядчиков и прочее.
Это соглашение, по которому стороны в будущем обязуются заключить контракт на передачу продукции, выполнение работ или оказание услуг на предусмотренных условиях.
Список использованной литературы
Андреева Л. В. Продажа товаров: рук. по подготовке и заключению договоров. - М. : Инфра-М, 2007. - 176 с.
Брагинский М. И. Договорное право. - М.: Статут. - 2007. - 841 с.
Гражданское право. Часть первая: конспект лекций.- М. :Приор,2005. - 156 с.
Зарецкая Е. Н. Деловое общение. - М.: Дело. - 2006. - 719 с.
Калачев Е. С. Оформление транспортных договоров. - М. :Приор-Стрикс, 2006. - 124 с.
Коммерческие договоры: Сборник образцов. Правовое регулирование. Бухгалтерское оформление. - М. : Инфра-М, 2007. - 142 с.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой : (постатейный) / Г.Е. Авилов, В.В. Безбах, М.И. Брагинский. - М.: КОНТРАКТ : Инфра-М, 2005. - 911 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации. - М. : Ростов н/Д : МарТ, 2006. - 524 с.
Лапуста М. Г. Малое предпринимательство. - М. : Инфра-М, 2006. - 453 с.
Мишин В. М. Исследование систем управления. - М.: ЮНИТИ, 2006. - 527 с.
Порядок оформления договоров и документов, связанных с перевозкой грузов и обслуживанием путей необщего пользования / Под ред. А.И. Романенко. - М. : Инфра-М, 2007. - 228с.
Посреднические сделки: Договор поручения. Договор комиссии. - М.: Приор, 2006. - 169 с.
Сборник договоров: Все виды договоров, предусмотренные новым ГК РФ/ Под ред. Вильчура Н.Р., Долженко А.Н., Кожевникова А.М. [и др.].. - М.: Проспект, 2006. - 560 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности. - М. : Викор-Медиа, 2007. - 111 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности. -М. : Викор-Медиа, 2007.-111 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации. - М.: Ростов н/Д :МарТ, 2006.-524 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации. - М.: Ростов н/Д :МарТ, 2006.-524 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации. - М.: Ростов н/Д :МарТ, 2006.-524 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации. - М.: Ростов н/Д :МарТ, 2006.-524 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности. -М. : Викор-Медиа, 2007.-111 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности. -М. Викор-Медиа, 2007.-111 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности. -М.:Викор-Медиа, 2007.-111 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности.-М. : Викор-Медиа, 2007.-111 с.
Синельникова В. Н. Договор как условие предпринимательской деятельности. -М.: Викор-Медиа, 2007.-111 с.
Сборник договоров: Все виды договоров, предусмотренные новым ГК РФ/ Под ред. Вильчура Н.Р., Долженко А.Н., Кожевникова А.М. [и др.].. - М.: Проспект, 2006. - 560 с.
Сборник договоров: Все виды договоров, предусмотренные новым ГК РФ/ Под ред. Вильчура Н.Р., Долженко А.Н., Кожевникова А.М. [и др.].. - М.: Проспект, 2006. - 560 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации.- М.: Ростов н/Д :МарТ, 2006.-524 с.
Корецкий А. Д. Договорное право: основы теории и практика реализации.- М.: Ростов н/Д :МарТ, 2006.-524 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
Шомолов К.В. Договорные отношения. - М. : Инфра-М, 2007. - 118 с.
2
Контрактные сделки
Условия выхода
на рынок
Регистрация
Производство
конкурентноспособной продукции
Маркетинг
Расчет ЭЦ
Лицензирование
Разрешение контролирующих органов
Декларирование
Разработка проекта контракта
№ контракта и заголовок
Предмет
Цена
Сроки
Конвенциональный штраф
Условия платежей
Качество
Чертежи и техническая документация
Претензии
Упаковка и маркировка
Патентная оговорка
Экспортная лицензия
Конфиденциальность
Монтаж и ввод в
эксплуатацию
Техническое обслуживание
Страхование
Форс-мажор
Арбитраж
Общие условия
Юридический адрес
Согласование внутри организации
Количество
Инспектирование и испытания
Гарантии
Подписание контракта и
организация выполнения обязательств
Контроль отгрузки
Получение ТДС
Транспортирование
Расчеты с поставщиком
Контроль поставок
Расчеты с заказчиком
Получение
отгрузочных документов
Организация переговоров
и подписание контракта
Заключение и выполнение договоров и контрактов
Контроль выполнения контрактных сделок
Расчеты с поставщиком и заказчиком
Контроль хода заключения договоров и контрактов
Контроль хода выполнения договоров и контрактов
Контроль расчетов
с поставщиками
Контроль
расчетов с
заказчиками